合同仲裁的条款能约束担保人吗.docx

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1、合同仲裁的条款能约束担保人吗平常在寻找合同书样本经过中，可能会需要到合同仲裁的条款能约束担保人吗，希望能让您节省时间起到了帮助的作用。1、合同仲裁的条款能约束担保人吗仲裁的基石是当事人之间的合意，双方当事人必须以仲裁协议的方式确定同意仲裁，这是仲裁的原则和出发点。我国仲裁法第四条规定：“当事人采用仲裁方式解决纠纷，应当双方自愿，达成仲裁协议。没有仲裁协议，一方申请仲裁的，仲裁员会不予受理。仲裁法的规定要求仲裁协议必须是书面的，并且原则上将书面协议分为两类：合同中的仲裁条款和以其他书面方式达成的仲裁协议。所以在存在担保合同情况下，假如主合同中有仲裁条款，担保合同中没有仲裁条款，从仲裁协议书面形式

2、要求的严格解释来看，固然担保合同为债务主合同的从合同，但是由于合同主体的不同，假如担保人没有在主合同上签署确认，在担保合同中也没有明确接受适用主合同中的仲裁条款，则主合同中的仲裁条款不能约束担保人。但实践中的另一个问题是，2000年12月13日公布施行的最高人民（关于适用中国担保法若干问题的解释）的第一百二十九条第一款规定：“主合同和担保合同发生纠纷提起诉讼的，应当根据主合同确定合同管辖。第二款规定：“主合同与担保合同的选择的管辖不一致的，应当根据主合同确定管辖。这是在管辖权问题上贯彻主从合同的原则，即担保合同的管辖随主合同的协议管辖。在详细案件中，也严格适用该司法解释裁定主合同中的仲裁条款应

3、当约束担保人。根据仲裁法第二十条第一款：“当事人对仲裁协议的效力有异议的，能够请求仲裁员会作出决定或者请求人民作出裁定。一方请求仲裁员会作出决定，另一方请求人民作出裁定的，由人民裁定。因而在管辖问题上所作的裁定是具有权威的。而上述主从合同原则显然与仲裁法严格解释仲裁协议“书面形式要求的做法相。对主合同的仲裁条款能否约束担保人的分析与考虑根据担保法的规定，担保有保证、抵押、质押、留置和定金五种法定方式。其中留置和定金是债权人与债务人之间发生的权利义务关系。而保证、抵押、质押可能涉及第三人，即保证人或者债务人以外的为主债务提供抵押、质押的担保人。所以仲裁实务中在这三种情况下会出现主合同当事人根据主

4、合同仲裁条款，向保证人或者向为主债务提供抵押、质押的担保人主张权利的情形。在涉及主合同中有仲裁条款而担保合同中没有仲裁条款时的处理时，不能一概以担保合同中没有仲裁条款为由排除仲裁管辖，应该探究当事人各方的立约原意，区分详细情况作出判定。1、主合同中的仲裁条款能否约束保证担保人保证有连带保证和一般保证之分，一般保证的保证人在主合同纠纷未经审讯或者仲裁，并就债务人财产依法强迫执行仍不能履行债务前，对债权人能够拒绝承当保证责任，即其享有先诉抗辩权;而连带保证只要债务人不履行债务，保证人就有承当履行的义务。在连带保证合同中，主合同有仲裁条款，保证合同没有仲裁条款，该仲裁条款对保证合同的当事人应该有约束

5、力。由于保证人愿意承当连带的保证责任，应视为知道或者理应知道主合同中的仲裁条款，并且愿意受仲裁条款的约束。假如保证人不受主合同的仲裁条款的约束，则仲裁庭只能裁决主合同的债务人承当责任，而不能越权裁决保证人承当责任，所谓的连带保证责任就会变成一句空话，这明显违犯当事人各方的立约原意。当然，假如保证合同明确选择诉讼或者明确排除仲裁协议，则另当别论。但还有一个问题是，假如主合同当事人是事后即在担保合同之后没有经过担保人同意达成的仲裁协议，那么即便承当连带保证责任的保证人，也不应受仲裁条款的约束，由于保证人不知道仲裁协议，也没有受该仲裁协议约束的意愿。在非连带保证责任中，主合同有仲裁条款，保证合同没有

6、仲裁条款，一般应严格遵照合同当事各方的原意，在主合同纠纷未经仲裁，并就主债务人财产依法强迫执行仍不能履行债务前，担保人对债权人能够拒绝承当担保责任，也不能强行被拉入仲裁。但写明保证合同是主合同的不可分割的组成部分，或者写明其解决争议方式或未尽时宜按照主合同的规定的，则应该以为该仲裁条款对保证合同的当事人具有约束力。由于保证合同已经通过援引主合同的仲裁条款的方式，使得保证合同的当事人受合并而来的仲裁条款的约束。2、主合同仲裁条款对抵押担保人和质押担保人的效力前面部分分析了仲裁实务中较为经常出现的主合同中的仲裁条款能否约束保证人的相关问题，其实抵押合同、质押合同也会涉及到债务人之外第三人提供担保的

7、问题，假如主合同有仲裁条款，第三人提供的抵押合同或质押合同中没有仲裁条款，主合同仲裁条款能否必然约束提供抵押和质押的担保人呢?抵押和质押属于物的担保的范畴，都是以一定的财产权益为担保，保障主债权的履行和实现为目的的，债务人不如期履行债务时，债权人可依法对担保财产折价变卖(或权利质权转让)的价款优先受偿。所以当主合同当事人就主债务履行发生纠纷，债务人不履行债务时，必然会涉及到抵押权和质押权的问题，即通过对抵押物或质押物的处分以实现主债权。而作为抵押人或质押人在提供担保时，应该对主合同内容给予应有的关注。就是讲，抵押人或质押人在签订抵押合同或质押合同时有义务了解主合同的内容，包括应该知道主合同中的

8、仲裁条款，假如抵押人或质押人不希望通过根据主合同中的仲裁条款约束时，应该提出异议，否则就应该视为对主合同仲裁条款的默示接受。而且，假如提供抵押或质押的第三人不受主合同的仲裁条款的约束，则仲裁庭不能越权裁决抵押人或质押人承当责任，抵押合同或质押合同也就没了意义，这也不符合同各方当时立约的原意。提供抵押或质押的第三人受主合同仲裁条款的约束在理论分析上应该没有问题，但为了减少争议，需要在立法或司法上予以明确。2、以买卖合同担保借贷合同的效力分析“打架的最高法公报案例以买卖合同担保借贷合同的效力分析2014年第12期的（最高人民公报）登载了“朱俊芳与山西嘉和泰房地产开发有限公司商品房买卖合同纠纷案，有

9、分析以为，该案通过“以房抵债协议的特殊约定，躲避物权法对“流押的禁止，得到了最高法的认可。但是，针对几乎完全一样的案情和法律关系，最高法机关刊（人民司法）2014年第16期引用的“广西嘉美房地产开发有限责任公司与杨伟鹏商品房买卖合同纠纷案却做出了截然相的结论。一、案情简介与裁判摘要1、有效：最高法公报2011民提字第344号判决下面称“判决一2007年1月25日，朱俊芳与嘉和泰公司签订14份（商品房买卖合同），约定朱俊芳向嘉和泰公司购买14套目的商铺，并于同日办理了销售备案登记手续，嘉和泰公司出具了相应销售不动产发票。2007年1月26日，双方签订（借款协议），约定嘉和泰公司向朱俊芳借款110

10、0万元。嘉和泰公司自愿将其开发的目的商铺抵押给朱俊芳，抵押的方式为“和朱俊芳签订商品房买卖合同，并办理备案手续，开具发票，“如到期归还借款，则将抵押手续合同、发票、收据退回，到期不能归还，将以该抵押物抵顶借款，双方互不支付对方任何款项。该借款到期后未能归还，朱俊芳诉至，请求确认（商品房买卖合同）有效，判令嘉和泰公司履行该（商品房买卖合同）。一二审均以为“借款协议约定将到期不还的借款作为给付的房款，实际上是为已签订并正在履行的（商品房买卖合同）附加了解除条件，该合同意思表示真实，应受保护，支持原告的诉请。抗诉机关与原再审以为，双方构成的是民间借贷法律关系，商品房买卖合同是借款合同的抵押担保内容，

11、合同中“到期不能还款用抵押物抵顶借款，双方之间互不再支付对方任何款项的约定违法律强迫性规定，应属无效。最高法以为：当事人实际上是先后设立商品房买卖和民间借贷两个法律关系，两份协议属并立又有联络，即以签订商品房买卖合同的方式为之后的借款协议所借款项提供担保，同时，借款协议为商品房买卖合同履行附设了解除条件，即借款到期借款人不能归还借款的，履行商品房买卖合同。但是，两份协议没有约定，借款到期不能归还，朱俊芳直接通过前述的约定获得“抵押物所有权，而必须通过履行商品房买卖合同实现；而通过签订商品房买卖合同的方式提供担保并为商品房买卖合同设定解除条件，并不违法律、法规的强迫性规定。故两份合同均应有效。2

12、、无效：2013民提字第135号判决下面称判决二2007年6月27日，杨伟鹏与嘉美公司签订（商品房买卖合同），涉及53间商品房，并约定了过户、违约责任等问题。次日，双方于房屋登记部门对合同办理了备案登记。杨伟鹏向嘉美公司支付340万元并收取61万利息。后杨伟鹏诉请确认该合同有效，判令被告交付房屋，被告嘉美公司答辩称双方当事人之间不存在商品房买卖合同关系，而是民间借贷关系，商品房买卖合同只是民间借贷中的担保环节。一二审均支持了原告诉请。最高法再审以为：结合双方签订该合同的详细情况、杨伟鹏未能提供销售不动产*原件、不能讲明支付款项性质等事实，应认定双方的真实意思表示是借款法律关系。双方签订商品房买

13、卖合同并办理备案登记的行为为非典型担保方式。既然属于担保，就应适用物权法有关禁止流押的原则，也就是讲在债权人实现担保债权时，对设定的担保财产，应当以拍卖或者变卖的方式受偿。最终最高法驳回了杨伟鹏要求交付的诉讼请求。二、争议的本质与摇摆的司法观点首先，两份结论相的判决的争议本质在于：（物权法）第186条：“抵押权人在债务履行期届满前，不得与抵押人约定债务人不履行到期债务时抵押财产归债权人所有。即所谓的“禁止流押质和生活经历里的“作死。实践中，一般处于优势地位的抵质押权人，为了避免物权法对流押的禁止性规定，会采取某些变通的做法。两份判决里通过另一份买卖合同担保借款合同，其与标准意义的“流押质的区别

14、在于：债权人并非约定债务到期不能归还时直接发生物权变动行为获得所有权，而是约定债务不能归还时发生其他的原因行为如本案的商品房买卖合同，其他的原因行为不是获得物权的直接原因。用通俗的话解释，钱假如还不上，不是直接拿走你的房子，而是要履行一份新合同，固然这份新合同能够让我拿走你的房子。其次，订立商品房买卖合同以担保借款合同的方式在房地产开发融资中并不少见，学者如杨立新教授称之为“后让与担保。判决一关注债务未能履行时，债权人并不能直接获得物的所有权，只是根据合同获得债权，物权效力的发生与否依靠于合同履行情况，故不属于流押质条款，并辟蹊径地从附解除条件的合同角度予以解释；判决二强调“禁止流押质是物权法

15、的原则性规定，对非典型担保亦应适用，该做法变相实现了流押，自应认定为无效。作为统一裁判尺度标杆的最高法，“神仙打架，自然令司法实务工作者“小鬼遭殃。固然判决一为最高法公报案例，但判决二亦为（人民司法）、（民事审讯与指导）等权威刊物刊载，且做出时间晚于判决一2013年做出，合议庭成员包括最高法民一庭庭长张勇健法官与民一庭审讯长韩玫法官，亦具有相当权威性。两份具参考价值的判决互相矛盾，应怎样把握其中的裁判规则？三、以房屋买卖合同担保借贷合同应无效1、非典型担保的担保物。两份判决的交易形式在实践中没有统一的称呼，但两份判决都成认商品房买卖合同实际上是借款协议的担保“双方当事人实际是用之前签订的商品房

16、买卖合同为之后签订的（借款协议）提供担保,见判决一。首先，以另一份合同为债权提供担保，无疑不属于“成文法有明确规定、法律适用明晰、担保效力易于确定、担保权利义务稳定的典型担保方式。厘清这种非典型担保的担保物和担保作用怎样实现，是必须的。其次，回首最高法判决一，其之所以认定商品房买卖合同不是“流押质协议，潜藏的法理实际上是将担保的标的物视为合同债权由于担保物是债权，债务到期并不直接变动物权，而是获得对债务人的合同债权，这种非典型担保并非以物权为担保物的“物保，自然不需考虑流押禁止。然而，从本质上看，对借贷合同发生担保作用的是商品房买卖合同的标的物，而不是该合同的债权。杨立新教授将这种所谓的“后让

17、与担保发生担保作用的链条概括为“行使买卖合同债权交付买卖标的物即房屋房屋价值抵偿债务消灭借贷债务判决一中“将以该抵押物抵顶借款，双方互不支付对方任何款项映了这一点，可见本质上商品房买卖合同发生担保作用的不是债权，而是债权即买卖合同的标的物房屋。3、劳动合同缺少条款有效吗用人单位在制作劳动合同时，应当具备上述基本条款，并且签订劳动合同后，应当给劳动者持有一份。用人单位未将劳动合同文本交竿动者的，由劳动行政部门责令改正;给劳动者造成损害的，应当承当赔偿责任。劳动合同缺少必备条款能否有效?动合同法）第17条规定，劳动合同应当具备下面条款：用人单位的名称、住所和法定代表人或者主要负责人;劳动者的姓名;

18、住址和居民身份证或者其他有效身份证件号码;劳动合同期限;工作内容和工作地点;工作时间和休息休假;劳动报酬;社会保险;劳动保护;劳动条件和职业危害防护;法律、法规规定应当纳入劳动合同的其他事项。实践中很多用人单位制作的劳动合同往往很简单，不是缺这个条款就是缺那个条款，这种缺少必备条款的劳动合同能否有效呢?笔者以为，劳动合同由用人单位与劳动者协商一致，并经用人单位与劳动者在劳动合同文本上签字或者盖章就发生法律效力，劳动合同部分必备条款的缺失，不会影响劳动合同的整体效力，对缺失的部分，没有合同约定的，可根据有关法律规定执行。但由于劳动合同不具备必备条款给劳动者造成损害的，用人单位应当承当赔偿责任。用

19、人单位应当根据劳动合同法的要求制作符合本单位实际情况的劳动合同文本。为了避免因劳动合同制作瑕疵而带来法律风险，可直接选用劳动行政部门制定的劳动合同范本，或在劳动行政部门制定的劳动合同范本基础上进行修订和完善。劳动合同是劳动关系双方当事人依法约定的明确双方权利和义务的协议。劳动合同的作用不仅包括证明用人单位与劳动者双方建立了劳动关系，而且还规定了用人单位和劳动者的权利与义务，为劳动合同的履行、变更、解除和终止及双方履行各自义务、享有各自权利奠定了基础。因而，双方订立的劳动合同能否规范，一些重要内容能否进行了约定，对于维护双方尤其是劳动者合法权益，具有特别重要的意义。动合同法）第17条规定，劳动合

20、同应当具备下面条款：(1)用人单位的名称、住所和法定代表人或者主要负责人：这是用人单位一方的主体资格条款，确定劳动合同的当事人;(2)劳动者的姓名、住址和居民身份证或者其他有效身份证件号码：劳动者一方主体资格，确定劳动合同的当事人;(3)劳动合同期限：劳动合同期限可分为固定期限、无固定期限和以完成一定工作任务为期限，用人单位和劳动者应当在劳动合同中明确订立的是哪一种期限的劳动合同;(4)工作内容和工作地点：工作内容是指劳动者详细从事什么种类或者内容的劳动，一般是指工作岗位和工作任务或职责，工作内容条款是劳动合同的核心条款之一，是双方建立劳动关系的基础，工作地点是劳动合同的履行地，关系到劳动者的

21、工作环境、生活环境以及劳动者的就业选择，工作地点的变更，往往会影响双方劳动合同的履行;(5)工作时间和休息休假：为了保护劳动者的休息权，工作时间和休息休假一般为法律强迫性规定;(6)劳动报酬：劳动报酬是劳动者提供劳动而获得的对价，是劳动合同的核心内容;(7)社会保险：社会保险为国家强迫性规定，在劳动合同中予以强调，目的是强化用人单位参加社会保险的意识，以保护劳动者的合法权益;(8)劳动保护、劳动条件和职业危害防护：劳动保护、劳动条件和职业危害防护是履行劳动合同的必要条件，直接关系到劳动者的人身健康和生命安全;(9)法律、法规规定应当纳人劳动合同的其他事项：兜底条款。根据动合同法）第81条的规定

22、，用人单位提供的劳动合同文本未载明上述必备条款的，由劳动行政部门责令改正;给劳动者造成损害的，应当承当赔偿责任。4、合同的担保条款一、担保方式不明确担保方式分为一般保证和连带责任保证。当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，承当连带保证责任。二、担保范围约定不明确保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务即上述所有项目上承当责任。三、担保期限规定不清楚保证合同约定的保证期间早于或者等于主债务履行期限的，视为没有约定，保证期间为主债务履行期届满之日起六个月;保证合同约定保证人承当保证责任直至主债务本息

23、还清时为止等类似内容的，视为约定不明，保证期间为主债务履行期届满之日起二年。一般保证的保证人与债权人未约定保证期间的，保证期间为主债务履行期届满之日起六个月;连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承当保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承当保证责任的，保证人免除保证责任。5、担保公司抵押担保借款合同贷款方：_借款方：_经中国_银行_(下称甲方)与_(下称乙方)充分协商，根据（借款合同条例）和中国_银行的有关规定签订本合同，共同遵守。双方经协商一致同意，在乙方以其所有的_(下面简称乙方抵押物)，作为贷款

24、抵押物抵押给甲方的条件下，由甲方提供双方约定的贷款额给乙方。第一条自_年_月_日起，由甲方向乙方提供_(种类)贷款(写)_，用于_，还款期限至_年_月_日，利率按月息_计算。贷款利率如遇国家调整，按调整后的新利率和计息方法计算。第二条抵押物事项1.抵押物名称：_。2.评估价值：_。3.抵押期限为_年，自_年_月_日起，至_年_月_日止。第三条本抵押担保借款合同担保范围为借款本金、利息(包括因乙方违约或逾期还款所计收的复利和加收的利息)、乙方应支付的违约金和赔偿金以及实现贷款债权和抵押权的费用(包括律师费和诉讼费)。第四条抵押物登记1.乙方受权甲方在本合同签订后执本合同、_、_合同及全套有关该抵

25、押物的证明文件到有关的房地产管理机关办理抵押的登记备案手续。2.乙方受权甲方在获得该抵押物的正式产权证明后，依有关法律法规的规定，到有关的登架理机关办理该抵押物的正式抵押登记手续，并将该抵押物的他项权利证书及抵押登记证明交存于甲方。第五条抵押物的使用和保管1.未经甲方同意，乙方不得对该抵押物作出任何本质性构造改变。因乙方违本合同所作的改变而使该抵押物产生的任何增加物，自动转为本合同的抵押物。2.抵押期间，未经甲方同意，乙方不得将该抵押物转让、出租、变卖、再抵押、抵偿债务、馈赠或以任何形式处置。由此引起甲方的任何损失，由乙方承当责任。3.乙方对该抵押物必须妥善保管，负有维修、保养、保证完好无损的

26、责任，并随时接受甲方的监督检查。对该抵押物造成的任何损坏，由乙方承当责任。第六条抵押物的保险1.乙方须在获得该抵押物_日内，到甲方指定的保险公司并按甲方指定的保险种类为该抵押物购买保险。保险的赔偿范围应包括该抵押物遭受任何火灾、水灾、地震等自然灾祸及其他意外事故所导致的毁坏及损毁;投保金额不得少于重新购买该抵押物的全部金额;保险期限至借款合同到期之日，如乙方不履行到期还款的义务，抵押人应继续购买保险，直至借款合同项下贷款本息全部还清为止。2.乙方需在保险手续办理完毕十日内，将保险单正本交甲方保管。保险单的第一受益人须为甲方，保险单不得附有任何损害或影响甲方权益的限制条件，或任何不负责赔偿的条款

27、(除非甲方书面同意)。3.抵押期内，乙方不得以任何理由中断或撤销上述保险。否则，乙方须无条件赔偿甲方因而所受的一切损失。4.乙方如违上述保险条款，甲方可按照本合同之保险条款的规定，代为购买保险，所有费用由乙方支付。5.抵押期间，该抵押物发生保险责任以外的毁损，乙方应就受损部分及时提供新的担保，并办理相应手续。6.乙方负责缴付涉及该抵押物的一切税费。乙方因不履行该项义务而对甲方造成的一切损失，乙方应负责赔偿。第七条提早还款之规定1.乙方可在本合同执行期内任何一个营业日提早缴付剩余贷款，包括提早全部还清和部分还款，乙方提早还款需提早一个月以书面通知甲方，甲方不收取任何无关的费用。2.每次提早部分还

28、款的金额不少于抵押权人之有关规定。3.部分还款后，抵押人可选择变更月供款金额或变更供款期限，并以书面通知抵押权人。第八条贷款的展期申请乙方因特殊原因此无法按期归还贷款，应提早10天向甲方提出正式展期申请，期限最长不得超过六个月，累计贷款期限不超过_年。第九条抵押物的处分发生下面情况的，乙方同意甲方有权提早处分抵押物：1.根据借款合同的约定借款合同提早到期的;2.当有任何纠纷、诉讼、仲裁发生，可能对抵押物有不利影响的。第十条在乙方不履行借款合同约定条款时，甲方有权依法就处分该抵押物的价款优先受偿。甲方处分本抵押合同项下之款项，依下列次序处理：1.用于缴付因处理该抵押物而支出的一切费用;2.用于扣

29、缴所欠的一切税款及乙方应付的一切费用;3.扣还根据本合同乙方应归还甲方的贷款本息及其他一切款项。6、在抵押借款合同中，最高额抵押担保的主债权能不能转让案情2003年8月21日，某银行支行(下面简称“支行)与某化工公司(下面简称“化工公司)签订了最高额抵押担保合同，合同约定化工公司以其机器设备作抵押，为其自2003年8月21日至2004年8月21日，最高额为300万元的借款提供担保。工商行政管理局对抵押物依法进行了登记。2003年11月3日，化工公司与支行签订借款合同，合同约定借款金额为80万元，借款用处为贷旧还新，还款期限为2004年5月3日，月利率为5%。，按月结息。2004年4月19日，支

30、行与某资产管理公司(下面简称.“资产管理公司)签订债权转让协议，将其对化工公司的上述债权转让给资产管理公司。同日，支行与资产管理公司在报纸上联合发布了上述债权转让公告。化工公司对此并未持异议。贷款到期后，资产管理公司向化工公司催收借款，化工公司以各种理由推托，一直未还。资产管理公司遂向起诉，要求化工公司根据借款合同约定归还借款本金和利息。争鸣原告资产管理公刮提出，我公司于2004年4月19日与支行签订债权转让协议，约定支行将其对化工公司的债权转让给捌）;司，并对此进行了公告，被告化工公司对此并未持异议。贷款到期后，被告以各种理由推托，不根据合同约定归还贷款本息，我公司作为债权人有权要求其归还借

31、款本息。被告化工公司提出，根据（担保法）第61条规定，最高额抵押的主合同债权不得转让，因而支行转让其债权的行为无效。资产管理公司不是债权人，其不具备原告的资格。法官点评本案涉及的是最高额抵押所担保的主合同债权能够转让的问题。所谓最高额抵押担保，是指抵押人与抵押权人协议，在圭最高债权额限度内，.以抵押物对一定期间内连续发生的债权作担保。最高额抵押担保有如下特点：第一，最高额抵押担保所担保的债权具有最高智限制。最高额是指由当事人约定的、能够由最高额抵押担保深获得优先受偿之债权的最高限额。最高额决定着债权人受担保的债权权的最范围，是最高额抵押担保设立的必要条件，未规定最高额的、该最高额抵押担保合同无

32、效。但是，预定的最高担保额并非最高额抵羲押担保所担保的实际债权额。第二，对一定期间内连续发生的债权作担保。债权存续的“一定期间是最高额额抵押担保合同的一项基本内容，也是判定某项债权能否属于最高额抵押担保所担保的债权的时间标准。没有“一定期间，最高额抵押担保成立。第三，;最高额抵押担保所担保的债权为不确定债权。在最高额抵押担保存续期间内，被担保的债权可能因债务人的清偿能因债务人与债权人继续签订借款合同而增加，使得被担保债权额处于不确定的状态，直至决算期届至，实际发生的债权额才能得以确定。第四，最高额抵押担保有决算期的规定。决算期是确定最高额抵押担保的担保人担保债权实际数额的时间。经过决算期，最高

33、额抵押担保的数额才能得以确定。关于最高额抵押担保的主债权的转让问题，我国（担保法）第61条明确规定：“最高额抵押的主合同债权不得转让。根据该条规定，最高额抵押的主合同债权不得转让，因而，最高额抵押权当然也不能转让。其立法本意在于保持最高额抵押权的完好性和概括性，禁止因主合同债权的分割转让而带来的最高额抵押权的分割。但这一规定并未禁止在最高额抵押权所担保的债权确定之前，其详细债权与抵押权相分离而单转让。从每个详细债权的合同角度来看，显然债权的数额都是确定的，既然债权数额是确定的，法律就没有理由以为债权人不能转让每一个详细的债权。最高额抵押权人不转让基础法律关系，而只转让某一详细债权时，最高额抵押

34、权并不随之转让。每个详细债权的转让只意味着债权脱离了最高额抵押权所担保的范围，不会产生抵押权随之转移的情形，也不会发生抵押权分割给多个债权人行使的问题。我国（合同法）第80条观疋：债权人转让权利的，应当通知债务人，未经通知，该转让对债务人不发生效力。债权人转让权利的通知不得撤销，但经受让人同意的除外。（物权法）的出台明确了在最高额抵押担保的债权确定前，部分债权转让的效力。（物权法）第204条规定：“最高额抵押担保的债权确定前，部分债权转让的，最高额抵押权不得转让，但当事人另有约定的除外。根据该规定，一、在最高额抵押担保的债权确定之前，允许主合同项下的部分债权自由转让，这样一方面给予了当事人更多

35、的选择，也有利于维护抵押人的利益。二、债权确定之前，部分债权转让的，最高额抵押权不得转让。最高额抵押在决算前与被担保债权中的个别债权并尢逐一对应的世休关系，与单个的债权之间并无附属性。债权的转让并不会导致敢阁钡抵押权的分割和转让。三、当事人能够在抵押合同中约定，在最高额抵押担保的债权确定前，部分债权转让的，最高额抵押权不得转让。最高额抵押在决算前与被担保债权中的个别债权并无逐一对应的担保关系，与单个的债权之间并无附属性。债权的转让并不会导致最高额抵押权的分割和转让。三、当事人能够在抵押合同中约定，在最高额抵押担保的债权确定前，部分债权转让的，最高额抵押权也随之转让，给予当事人更的选择权，充分体

36、现了意思自治原则。本案中，支行只是将在最高额抵押决算期内针对化工公司的一笔详细债权转让给资产管理公司，而并非基础借贷关系的转让，且资产管理公司与支行就该债权转让事宜联合发布公告时，化工公司也并未提出异议，根据我国（合同法）第80条规定：“债权人转让权利的，应当通知债务人。未经通知，该转让对债务人不发生效力。债权人转让权利的）p个侍撤销，但经受让人同意的除外。支行转让债权时-经履们了通知义务，茵此其与资产管理公司之间签订的债权转让协议是合法有效的，应当得到法律保护，化工公司应当根据合同约定向债权人资产管理公司归还贷款本息。7、担保人的借款合同担保人借款合同根据担保法规定，第三人和债权人约定，当债

37、务人不履行债务时，保证人根据约定履行债务或者承当责任，这里的第三人即担保人。下文是我为家整理的担保人借款合同，欢迎家借鉴。担保人借款合同合同编号：_贷款方：_借款方：_担保方：_三方经过充分协商，特签订本合同。第一条自_年_月_日至_年_月_日，由贷款方提供借款方_贷款_元。借款、还款计划如下：第二条贷款方应按期、按额向借款方提供贷款，否则，应按违约数额和延期天数，付给借款方违约金，违约金数额的计算，与逾期贷款罚息同。第三条贷款利率，按银行贷款现行利率利息。如遇调整，按调整的新利率和计息办法计算。第四条借款方应按协议使用贷款，不得转移用处。否则，贷款方有权停止发放新贷款，直至收回已发放的贷款。

38、第五条借款方如不按规定时间、额度用款，要付给贷款方违约金。违约金按借款额度、天数、按借款利率的50%计算。第六条借款方保证按借款契约所订期限归还贷款本息。如需延期，借款方至迟在贷款到期前三天，提出延期申请，经贷款方同意，办理延期手续。但延期最长不得超过原订期限的一半，贷款方未同意延期或未办理延期手续的逾期贷款，加收罚息。第七条借款方的借款由担保人用_作担保。第八条贷款到期后一个月，如借款方不按期归还本息时，由担保单位(或担保人)负责为借款方归还本息和逾期罚息。第九条解决合同纠纷的方式：执行本合同发生争议，由当事人双方协商解决。协商不成，双方同意由_仲裁员会仲裁(当事人双方不在本合同中约定仲裁机

39、构，事后又没有达成书面仲裁协议的，可向人民起诉)。第十条补充条款：_.第十一条本合同一式_份，借贷款双方各持正本_份，担保方_份，_公证处一份。第十二条本合同经双方签字之日起生效。贷款方(公章)：_代表人(签字)：_年_月_日借款方(公章)：_代表人(签字)：_年_月_日担保方(公章)：_代表人(签字)：_年_月_日签订地点：_延伸阅读：担保人的设立担保人具有法律规定的资格，即知足所需条件：(一)与本案无牵连;(二)享有权利，人身自由未遭到限制;(三)在当地有常住户口和固定住所;(四)有能力履行担保义务。(五)没有明显的违约记录。担保人与债权人应当以书面形式订立保证合同。8、抵押担保借款合同条

40、款_银借合字第_号经中国_银行_下称贷款方与_下称借款方充分协商，根据（借款合同条例）和中国_银行的有关规定签订本合同，共同遵守。第一条自_年_月_日起，由贷款方向借款方提供_种类贷款写_元，用于_，还款期限至_年_月_日，利率按月息_计算。贷款利率如遇国家调整，按调整后的新利率和计息方法计算。详细用款、还款计划如下：分期用款计划分期还款计划日期金额日期金额第二条贷款方应在符合国家信贷政策和计划的前提下，按期、按额向借款方提供贷款。否则，应按违约数额和延期天数付给借款方违约金。违约金数额的计算，与逾期贷款的加息同。第三条借款方愿遵守贷款方的有关贷款办法规定，并按本合同规定用处使用贷款。否则，贷

41、款方有权停止发放贷款，收回或提早收回已发放的贷款。对违约部分，按规定加收_利息。第四条借款方应按期归还贷款本息，并以_详见清册，上述财物的所有权归_借款方或第三方，现作价_元，作为本合同载明借款的抵押财物。借款方到期不能归还贷款本息，又无特定理由的，贷款方有权处理抵押财物，从中优先受偿。对缺乏受偿的贷款，贷款方仍有权向借款方追偿。第五条抵押财物由_保管。抵押期间，借款方不得擅自转让、买卖抵押财物，不得重复设置抵押。发生上述行为均属无效。抵押财物的保管方应当保证抵押财物在抵押期间的安全、完好。在抵押贷款本息未清偿期间，发生抵押财物毁损、灭失的，由保管方承当责任。第六条贷款方有权检查、监督贷款的使

42、用情况和抵押财物的.保管情况，了解借款方的计划执行、经营管理、财务活动、物资库存等情况。借款方对上述情况应完好如实地提供。对借款方违借款合同的行为，贷款方有权按有关规定给予信贷制裁。贷款方按规定收回或提早收回贷款，均可直接从借款方存款帐户中扣收。第七条贷款到期，借款方不能归还贷款本息，又未与贷款方达成延期协议的，由贷款方根据规定程序处理抵押财物，清偿贷款本息。从逾期之日起至贷款全部清偿前，贷款方按规定对未清偿部分加收_的利息。并随时能够从借款方的存款帐户中直接扣收逾期贷款本息。第八条在借款方抵押财物之外的财产缺乏以清偿多个债权人的债务时，借款方愿以其财产包括应收款项优先归还所躯款方的贷款本息。

43、第九条借贷双方发生纠纷，由双方协商解决；需要诉讼的，向贷款方所在地人民提起诉讼；申请仲裁的，按有关仲裁规定办理。第十条其他_第十一条本合同未尽事宜，按国家有关法律规定及银行有关贷款规定办理。第十二条本合同经借、贷双方签章之日起生效。本合同一式_份，借、贷双方各持_份。借款方借款单位公章或合同专用章法定代表人章经办人章开户银行及帐号贷款方贷款单位公章或合同专用章负责人章经办人章9、担保贷款担保合同保证人(甲方)：地址：法定代表人：(如甲方诗司，这项则需要。)联络担保人(乙方)：地址：身份证号码：鉴于甲方为(下面简称借款人)向交通银行股份有限公司珠海市分行(下面简称贷款人)申请阶段性担保贷款人民币

44、万元(￥万元)提供了连带责任保证，为保障保证人担保权利的实现，乙方愿意为借款人申请的贷款向甲方提供连带责任保证形式的担保。根据（合同法）、（担保法）等法律、法规的有关规定，甲、乙双方经协商一致，特订立本合同。第一条主债权和债务履行期限第1.1条根据借款人与贷款人签订（借款合同）和甲方与贷款人签订的保证担保的约定，主债权金额为人民币万元(￥万元)，借款人债务履行期限至郑少茂办好以贷款人为抵押权人的他项权证之日止。暂定为叁个月，自2014年月日至2014年月日(以借款借据记载的日期为准)。第二条保证担保的范围第2.1条乙方为甲方与贷款人签订的保证合同项下的所有担保提供连带责任保证担保，担保范围为所

45、有担保合同项下的本金、利息、复利、罚息、索偿费用、甲方为实现清偿全部代偿款及所需支付的诉讼费用、找律师网费用、通知费用、催告费用和其他所有相关费用等。第三条保证担保的期限第3.1条乙方保证担保的期限为：自借款人债务履行期限届满之日起2年。第四条保证担保的方式第4.1条乙方保证担保的方式为连带责任保证。第五条保证担保的义务履行第5.1条假如甲方根据与贷款人签订的（保证担保合同）约定，为借款人履行了代偿义务，乙方就应立即根据本合同第二条的约定，向甲方归还其代偿的贷款本息、罚息、违约金、损失赔偿金及所需支付的诉讼费用、找律师网费用、通知费用、催告费用和其他所有相关费用等。第六条乙方的其他义务第6.1条根据甲方的要求，应向甲方提供其真实的财产状况及相应资料，并保证资料的真实性、合法性、完