土地买卖合同优质.docx

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1、土地买卖合同土地买卖合同1随着社会主义经济改革的更加深化，国家已经起先探究建立宅基地运用权有偿转让机制，并在部分地区绽开试点。集体经济组织要求“同地、同权、同价”的呼声高涨，有关集体土地上房屋买卖的法律规定终将破茧而出。一、集体土地上的房屋买卖合同的分类从用益物权的角度划分，集体非农建设用地运用权分为两类：1、集体建设用地运用权。集体建设用地运用权规定在物权法第三编用益物权的第十二章建设用地运用权第一百五十一条。2、宅基地运用权。宅基地运用权规定在物权法第三编用益物权第十三章宅基地运用权第一百五十二条。集体建设用地运用权和宅基地运用权均为用益物权之列。与此相对应，集体土地上的房屋买卖合同可以分

2、为两类：1、农村居民宅基地上的房屋买卖合同。农村居民在自己的宅基地上自建的私有房屋买卖合同。2、集体建设用地上的房屋买卖合同。主要是集体经济组织利用本集体建设用地建立房屋或者拆除旧住宅新建楼房的买卖合同。二、如何认定集体土地上的房屋买卖合同的效力一般论述集体土地上的房屋买卖合同效力的观点，存在一个误区，往往只论述农村居民宅基地上的房屋买卖合同效力问题，却忽视了另外一个重要的组成部分，集体建设用地上的房屋买卖合同的效力问题。相对来说，对于农村居民宅基地上的房屋买卖合同效力问题，法律规定比较明确，学说理论分歧较小;对于集体建设用地上的房屋买卖合同效力问题，法律规定较少，学说理论分歧较大。(一)农村

3、居民宅基地上房屋买卖合同的效力依据买卖合同主体之一购买方的身份不同，农村居民宅基地上的房屋买卖合同可以分为两类：同一集体经济组织成员之间的宅基地上房屋买卖合同和集体经济组织以外人员的宅基地上房屋买卖合同。1、同一集体经济组织成员之间的宅基地上房屋买卖合同有效。我国法律虽然没有干脆规定宅基地运用权可以转让，也没有干脆规定农村居民的住房买卖合同有效，但是依据土地管理法第六十二条第四款的规定：“农村村民出卖、出租住房后，再申请宅基地的，不予批准。”可以推出这样的结论：农村居民可以买卖宅基地上的房屋，农村居民买卖住房视同宅基地转让。这样依据“地随房走”的法律原则，结合有关法律法规的规定，可以认为同一集

4、体经济组织成员之间宅基地上房屋买卖合同，只要符合合同法的规定，就应当有效。另外山东省高级人民法院有指导看法。山东省高院制定的全省民事审判工作座谈会纪要(鲁高法20xx201号)规定：“农村私有房屋买卖合同的效力应以认定无效为原则，以认定有效为例外。只有房屋买卖的双方均是同一集体经济组织的成员的，可以认定合同有效。”2、集体经济组织以外人员的宅基地上房屋买卖合同无效。依据物权法第一百五十三条和土地管理法第六十三条以及国务院办公厅1999年关于加强土地转让管理严禁炒卖土地通知以及山东省高院的指导看法等规定，集体经济组织以外的人员，无论是城镇居民或者同样具有农村居民身份但是和出卖房屋人不是同一经济组

5、织的人员，所签订的农村居民宅基地上的房屋买卖合同无效。这一点，目前审判实务判决结果比较一样，观点统一。(二)集体建设用地上房屋买卖合同的效力对于集体建设用地上房屋买卖合同的效力，法律法规均没有明确规定。分析土地管理法第六十三条的规定：“农夫集体全部的土地的运用权不得出让、转让或者出租用于非农业建设;但是土地利用总体规划，并依法取得建设用地的企业，因破产兼并等情形致使土地运用权依法发生转移的除外。”本条法律规定仅仅对集体建设用地运用权的出让、转让或者出租的限制性规定，不是完全禁止性规定，且限制的是建设用地运用权，也不是房屋全部权。并且从目前法律实际执行状况来看，集体经济组织出租集体建设用地的状况

6、不仅大量存在，而且各地法院审判实务均有判决集体建设用地运用权出租合同有效的判例。对此条法律规定落实已经有了松动的迹象。此类房屋买卖合同比较困难，需具体分析。出于牟利等缘由，集体经济组织往往利用集体建设用地，兴建住房、商业用房或者工业用房。如社会主义新农村建设或者农村拆除旧住宅集中新建住房，许多状况下，出于经济利益的考虑，在满意本集体经济组织成员住房需求的状况下，额外建一些住房，出售给集体经济组织以外的人员。集体经济组织企业，建设了商业用房或者工业用房，后来经营不下去，将商业用房或者工业用房出售。集体经济组织主要是村民委员会或者居民委员会为房屋买卖合同出售方，集体经济组织以外的成员为购买方。集体

7、建设用地上房屋买卖合同主要分为两类：集体建设用地上住房买卖合同和集体建设用地上非住房(商业用房或者工业用房等)买卖合同。区分不怜悯形进一步分析，才能认定合同的效力。针对集体经济组织利用集体建设用地建成房屋后出售的情形，土地管理法第六十三条的规定并不完全符合适用条件。依据物权法第三十条的规定：“因合法建立、拆除房屋等事实行为设立或者歼灭物权的，自事实行为成就时发生效力。”集体经济组织建成房屋后，就享有房屋全部权，不须要登记公示物权。又依据物权法第十五条的规定：“当事人之间订立有关设立、变更、转让或者歼灭不动产物权的合同，除法律另有规定或者合同另有约定外，自合同成立时生效;未办理物权登记的，不影响

8、合同效力。”将合同效力和物权转移做了区分，物权是否转移不是推断合同的效力的要件。所以集体建设用地上房屋买卖合同可以有效。1、集体建设用地上的住房买卖合同以认定无效为一般原则，认定有效为例外情形。有关的法律规定、行政法规和部门规章等，均禁止农村居民在宅基地上所建的私有住房出售给集体经济组织以外的人员，并没有禁止集体经济组织将住房出售，只有限制性规定。在保证农村居民“一户一宅”或者“一户一房”的前提下，经村民会议同意或者村民会议授权村民代表同意，集体建设用地上的住房买卖合同可以有效。终归集体土地的全部权和集体建设用地上的全部权人是集体经济组织全体成员，只有全体成员才有对房屋的处分权。2、集体建设用

9、地上的非住房(商业用房或者工业用房等)买卖合同以认定有效为一般原则，认定无效为例外情形。有关的法律规定、行政法规和部门规章等均没有禁止集体建设用地上的非住房的买卖，并且依据土地管理法第六十三条但书的规定，肯定情形下，集体建设用地运用权可以发生转移。只要集体经济组织和购买方签订了集体建设用地上非住房(商业用房或者工业用房等)买卖合同，一般状况下就可以认定为有效。除非村民会议或者村民会议授权村民代表不同意出售的情形，才可以认定集体建设用地上非住房(商业用房或者工业用房)买卖合同无效。土地买卖合同2在探讨集体土地上所建房屋买卖合同的效力问题之前，首先对无效合同的概念加以说明。无效合同，是指合同虽然已

10、经成立，但因其在内容和形式上违反了法律、行政法规的强制性规定和社会公众利益，因此应被认定为无效。中华人民共和国合同法第五十二条规定，有下列情形之一的，合同无效：一方依欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；以合法形式掩盖非法目的；损害社会公共利益；违反法律、行政法规的强制性规定。最高法院关于适用中华人民共和国合同法若干问题的说明（一）第四条规定，合同法实施以后，人民法院确认合同效力，应当以全国人大及其常委会制定的法律和国务院制定的行政法规为依据，不得以地方性法规、行政规章为依据。有人认为，由于中华人民共和国房地产管理法的规定，房屋买卖必定导致房屋占用范围

11、内的土地运用权同时转让，而中华人民共和国土地管理法中又规定“农夫集体全部的土地的运用权不得出让、转让或者出租用于非农业建设”、“集体建设用地必需转为国有以后才能进入二级市场流转”，因此，在农村集体土地上所建房屋买卖合同就成为一种违反法律的强行性规定的无效合同。无效观点的依据概括起来主要有以下两点：1、此类合同违反了法律的强制性规定。由于中华人民共和国房地产管理法明确规定房屋全部权和房屋占用范围内的土地运用权同时转让，因此要实现此类合同的目的，就必需使在集体土地上所建房屋的全部权与集体土地的土地运用权同时转让，但是在中华人民共和国土地管理法里却明确规定“农夫集体全部的土地的运用权不得出让、转让或

12、者出租用于非农业建设”，因此，在农村集体土地上所建房屋买卖合同违反了法律（此处是指中华人民共和国土地管理法）的强制性规定。依据中华人民共和国合同法第52条的规定，违反法律的强制性规定的合同无效，由此就可以得出此类合同无效的结论。近年来，随着城市化进程的加快，城市向农村扩展空间，很多“城市人”向郊区农夫购买他们在农村集体土地上建立的房屋，但随着土地的升值、拆迁等因素带来的利益驱使卖方反悔，于是，以买卖合同无效为诉讼恳求向我院起诉的现象屡见不鲜。今年上半年，我院民一庭就受理了好几起这类案件。一方面是大量的供求市场与客观存在的交易行为，如认定买卖合同无效，必将使市场交易中的诚恳信用原则被打破。另一方

13、面，如认定交易行为有效，又会与现行的法律法规相冲突。当事人将纠纷提交至法院，法院不能拒绝裁判，如何处理这一类纠纷，成为司法中的两难。一种观点认为合同无效。理由为：此类合同违反了法律的强制性规定。由于房地产管理法的规定，商品房买卖必定导致房屋占用范围内的土地运用权同时转让，而土地管理法中又规定“农夫集体全部的土地的运用权不得出让、转让或者出租用于非农业建设”、“集体建设用地必需转为国有以后才能进入二级市场流转”，因此，在农村集体土地上所建商品房买卖合同就成为一种违反法律的强行性规定的无效合同。另一种观点认为合同有效。理由为：1、虽然土地管理法中规定“农夫集体全部的土地的运用权不得出让、转让或者出

14、租用于非农业建设”，但是，我国宪法第10条第4款后段明确规定：“土地的运用权可以依照法律的规定转让”，在整个这一条上，立法者是对国有土地和集体全部土地作出了明确区分，逐款加以规定。所以，土地管理法的规定是与宪法的立法宗旨相背离的，而基于“上位法优于下位法”的基本原则和立法法第78条的规定，应当认为农夫集体全部的土地的运用权是可以转让的。2、暂且不虑及上述对宪法和土地管理法的学理说明，单从因为违反法律的强行性规定而使合同无效的角度分析，在农村集体土地上所建商品房买卖合同的效力也值得探讨。违反法律和行政法规而使合同无效，其前提是合同违反的是法律和行政法规中的强行性规定。强制规定，指吩咐当事人应为肯

15、定行为的法律规定。由此可知，由于违反法律和行政法规而使合同无效，必需是违反了强行性规定中的效力性规定。但是，细观土地管理法的规定，第63条不仅有除外条款，而且也仅是规定“农夫集体全部的土地的运用权不得出让、转让或者出租用于非农业建设”，属于典型的仅取缔违反之行为、对违反者加以制裁、以禁遏其行为的规定，并未否认其行为之私法上效力，应当定性为取缔性规定，依据王利明教授“无效一般只限于违反效力性规范的合同”的观点推论，在农村集体土地上所建商品房买卖合同也并不必定无效，只是属于行政机关行政执法取缔的范围而已，但此种结果并不必定及于私法。（三）我们的观点：应当对买卖行为认定无效，但处理时以不适用返还原则

16、、维持交易现状为一般，以适用返还原则、复原交易前状态为例外，应当区分对待。农村村民房屋不能买卖是在肯定历史条件下的产物，这几年，随着城市化的进程和市场经济的发展，当时立法的背景、宗旨、社会基础均已发生重大改变，户籍管理制度也将渐渐被取消。现实中，农村村民房屋向外地农夫出售的现象甚多，经过一段时间后，出卖人反悔的也多，导致诉讼量的增加。究其根源，主要是土地及房产增值引发的利益驱动，部分出卖人见利行事，试图利用法律规定的不完善来达到自己的目的，如认定无效，并同时判决返还，必将使诚恳信用原则受到侵害，同时，在社会上形成不讲诚信的法律氛围，这对建立诚信社会、法治社会都将产生很大的负面效应。返还后，也将

17、滋生一些不利后果，交易平安受到侵扰自不待说，由于返还中实行的是过错责任原则，法院一般认定买卖双方均有过错，买方在购房后的装修、投资等，由于受到举证责任等因素的影响，其损失时常得不到应有的爱护，简单激化社会冲突。但判决有效明显与现行的立法相抵触，因此，可以依据中华人民共和国合同法第五十八条之规定，认定买卖行为无效，但依据无效返还中“没有必要返还”的条款规定，应当视详细状况判决不予返还，购房款可被视为对出卖人的折价补偿；在双方利益悬殊过大的状况下，可以考虑判决买受人支付给出卖人该房屋增值部分价款的1/3至1/2作为补偿。这样既不与现行法律法规相冲突，又维护了公允、交易平安、诚恳信用的价值取向，是目

18、前解决这一难题的切实可行的操作方法，符合社会发展的趋势要求，与现有的社会总体价值观念相契合。土地买卖合同3订立合同双方：甲方(出让方)姓名：身份证号码：居住地址：乙方(受让方)姓名：身份证号码：居住地址：经甲、乙双方充分协商，自愿订立本合同，共同遵守。第一条 买卖国有土地运用权状况甲方将位于茂名市茂南区xxx小区 号地运用权面积 平方米转让给乙方，详见国有土地运用证茂南国用( )第 号复印件。其次条 买卖该地运用权整体价格该土地运用权整体价格为人民币伍拾肆(54)万元。第三条 税金及费用负担办理该土地运用权登记过户所需缴纳的各项税金和各项费用一律由甲、乙双方各担当50%。第四条 登记过户、付款

19、及土地运用证交付方法自本合同订立之日起三天内乙方交付定金贰拾(20)万元给甲方，甲方必需尽快向有关部门申请该土地登记过户并在肆个月内办妥登记过户手续将新办的国有土地运用证交付给乙方。于甲方交付该国有土地运用证给乙方之日，乙方已交付的定金抵作该地产价款并将余下的应付地产价款叁拾肆(34)万元足额交付给甲方，每当甲方收到乙方的款项时均如数出具收款收据给乙方。第五条 权利保证约定甲方保证该土地运用权没有任何纠纷或其他权利限制，若发生买卖前已经存在的任何纠纷或权利障碍的，概由甲方负责处理，并担当相应的法律责任，由此而引起无法按期办妥登记过户发证的按本合同第六条第1款的规定论处，给乙方造成经济损失的，由

20、甲方负责如数赔偿。第六条 违约责任1、甲方中途确定不卖或因甲方的缘由逾期15天未能办妥登记过户手续或仍未将新办的国有土地运用证交付给乙方的，作甲方中途悔约处理，本合同即告解除，甲方自悔约之日起三日内必需双倍返还定金(即肆拾万元)给乙方。2、乙方中途确定不买或逾期15天未付清应付地产价款给甲方的，作乙方悔约处理，本合同即告解除，乙方无权要求甲方返还定金。第七条 重复合同的效力限制办理该地产登记过户时，有关交易办证部门要求甲、乙双方按其统一印制的合同文本重复签订该地产买卖合同的，该重复合同只能作为办理该地产登记过户专用，不能对其他方面发生任何法律效力。重复合同之条款与本合同有抵触的一律以本合同为准

21、。第八条 附则本合同一式两份，甲、乙双方各存一份，从订立之日起生效。第九条 附件国有土地运用证茂南国用( )第 号复印件。甲方签名：乙方签名：订立日期：20xx年 月 日土地买卖合同4房屋卖方(甲方)：身份证号码：托付代理人：房屋买方(乙方):身份证号码：托付代理人：甲方愿将 私产房一套卖给乙方。经双方协商达成如下协议， 签订本合同。一、房屋规格结构: 该房屋结构为 ,面积为 ,杂房 ，楼层为 楼共 楼，建成年份 年。二、房屋性质及证件：该房系私产房100%产权，证件齐全， 房屋全部权证 号，土地房屋契证 。三、价格及付款方式:房屋总价 (房屋现成交价)，付款方式: 。四、本合同一式五份，甲乙

22、双方各执一份、房产产权一份、地税局税费征缴中心一份、国土局一份， 经双方签字后生效，均有法律效力。甲方(公章)：_ 乙方(公章)：_法定代表人(签字)：_ 法定代表人(签字)：_年_月_日 _年_月_日土地买卖合同5甲方：乙方：经各方友好协商，本着同等、自愿、有偿、诚恳信用原则，就土地转让事宜达成协议如下：一、地块概况该地块位于，土地宽度约米，土地长度约米，土地总面积约为平方米。二、转让价格土地的转让单价为元立方米，转让总价约为人民币万元。（注：最终土地转让总价计算方式：土地转让单价215；实际面积。）XX、付款方式及期限：1、土地总价分XX次付清（1）第一期，签约日乙方支付甲方最终土地转让总

23、价的%。（2）其次期，该土地按土地开发整理建设用地XX通一平常，乙方支付甲方最终土地转让总价的% 。（3）第XX期，甲方把土地运用法人姓名通过有关部门更改成乙方法人姓名时，同时乙方在收到甲方更改后的有效凭据，乙方支付甲方最终土地转让总价的剩余部分。2、以上付款以转帐或现金方式支付均可，如乙方逾期超过一个月不付款，甲方有权终止合同，并要求乙方赔偿违约金给甲方，违约金按最终土地转让总价的10%计算；若甲方不能办理土地运用证，或将土地抵押给任何第XX方，则土地买卖合同无效，甲方无条件全额退还乙方全部的购地款。四、其它1本合同未尽事宜由双方协商签订补充协议，与本合同具同等法律效力。2本合同经各方代表签

24、字盖章后生效。3本合同一式四份，双方各执两份。甲方（盖章）：乙方（盖章）：_年_月_日_年_月_日土地买卖合同6出卖方：_（甲方）身份证号码：_联系方式：_买受方：_（乙方）身份证号码：_联系方式：_双方自愿就甲方所属房屋及土地运用权转让给乙方达成一样，依据中华人民共和国合同法签订本合同，共同遵守。一、标的：_市_区_小区_房屋全部权及土地运用权。（房屋产权证号码：_；土地运用权证号码：_）甲方将上述房屋和土地运用权以及其他设备（包括：等）一次性转让给乙方。甲方保证该房屋权属清晰，水、电、气、暖、有线电视、电话等相关设施完好，不拖欠修理基金和上述设施运用费用，无抵押等其他权利瑕疵。二、价格与支

25、付方式：乙方支付_万元（￥_），采纳分期付款方式。1、双方签定合同时，乙方支付本合同定金两万元（￥_）；甲方出具定金收据。2、本合同签订后_日前双方办理过户手续，房产登记机关受理完毕本房屋产权证过户登记手续后，乙方支付_万元（￥_）；土地管理部门受理本房屋所属土地运用权证过户登记后，乙方支付余款_万元（￥_）；甲方分别出具收据。甲方担当过户发生的费用，税费按有关法律规定，各自担当。三、房屋交付：本合同签订后_日前，甲方向乙方交付房屋。房屋交付前，该房屋如有应缴纳的一切费用，均由甲方负责。四、违约责任：双方签定合同后，如乙方违约，到期不能支付给甲方转让金，每超过一天向甲方支付全部转让金的1%违约

26、金；如甲方违约，拖延交付房屋及权属证书过户，每超过一天向甲方支付全部转让金的1%违约金。五、生效：本合同一式四份，自双方签字后生效。双方产权交易合同与本合同不一样的，以本合同为准。甲方：_乙方：_20_年_月_日购房定金收据房屋出卖人（收款人）：_身份证号码：_房屋买受人（缴付人）：_身份证号码：_双方自愿就买卖市区小区房屋及土地运用权达成协议，面积为_平方米。依据合同法、担保法之规定，现买受人向出卖人缴纳该房地产定金人民币贰万元整，出卖人已收到上述款项，双方即日起办理该房屋产权转让登记手续。自本收据签收后三个月内完成产权转让登记手续。缴付人：_收取人：_20_年_月_日土地买卖合同7一、集体

27、土地运用权非法交易的主要形式（一）买卖未经国土部门批准运用的集体土地转让给个人或单位；集体经济组织、村办企业将建在集体土地上的建筑物卖给个人或单位；村民将取得的宅基地或者连同建筑物转让给个人或单位，受让方支付转让费后，自由运用该幅土地。（二）联营由集体经济组织、村办企业与个人或单位集体经济组织、村办企业负责供应土地，但不参加经营，也不担当任何风险，固定收取利润，即土地转让费。（三）合作集体经济组织报批取得集体建设用地运用权后，供应土地与他方合作建房，进行房地产开发，房屋建成后，部分归集体经济组织全部，部分归带资承建的出资者全部，由其出售，因未取得房地产开发许可证，故大部分购买房产的买主，无法办

28、理房产证，但也有部分以安排给村民作为“人口楼”的方式，办理了房产证。（四）出租集体经济组织将农用地出租或以承包的名义出租，承租（承包方）在承租土地上进行厂房，仓库等建设后自用或再出租。二、集体土地运用权非法交易案件的类型及特征法院受理的涉及集体土地运用权非法交易的诉讼的案件类型的较多，既有集体经济组织诉请受让方、承租方、联营方接着履行合同，支付转让款、交付租金、支付联营利润的，也有集体经济组织或村民诉请确认转让合同无效或解除合同，并收回土地运用权的； 有受让方或合作方诉请集体经济组织或村民要求接着履行合同，交付土地运用权，办理相关权属证书过户登记的；还有受让方恳求确认合同无效或要求解除合同，返

29、还转让费的。该类非法交易涉及面广，几乎每个村居都有，特殊是镇、街道所在村居更一般存在。一旦发生纠纷，由于牵涉到集体经济组织、村民、承租方，受让方等多方的切身利益，各方常采纳组织群众集体上访，通过新闻媒体作片面、主现或倾向性报道，向党政部门或法院、国土、规划等执法、行政部门施加压力，对社会的稳定造成了极大的危害，严峻影响、干扰党政、执法、行政部门的正常工作秩序。三、处理集体土地运用权非法交易案件的对策（一）行政执法的对策1.国土部门要对未经审批擅自将集体土地转让进行非农建设的状况进行仔细清理。对符合土地利用总体规划的，依示补办用地手续，对不符合土地利用总体规划的，限期拆除建筑物，复原农业用地。

30、对经批准为建设用地，但未按规定期限进行建设的闲置用地，坚决按规定收回。对按土地管理法第三十七条的规定，责令按规定缴纳闲置费；或由人民政府作出无偿收回用地单位土地运用权的确定，交还原集体经济组织复原耕种。对未经批准变更土地运用权权属的，如符合广东省人民政府关于试行农村集体建设用地运用权流转的通知规定条件的，责令依法补办变更登记手续，缴纳有关税费、转让用地运用权有增值的，参照中华人民共和国土地增值暂行条例的标准缴纳土地增值税。对不符合规定条件转让土地运用权的，限期改正，并按土地管理法第八十一条的规定，没收违法所得，并惩罚款；构成犯罪的，刚好移送司法机关追究刑事责任。2.规划、建设行政主管部门在对报

31、建项目审批时要审查建设用地的来源，发觉用以建设的土地是通过非法交易所得的，要停止审批手续，并刚好通知国土部门，由国土部门依法处理。3.工商行政管理部门要对企业股东股权转让，特殊是私营企业股东股权全部转让的变更登记加强监管，发觉转让的股权中含有土地运用权价值的，要刚好通知国土部门，防止企业以增加新股东等方式，变相转让土地运用权，逃废正常土地运用权转让应依法缴纳的税费。（二）司法审判的对策1.关于法院受理的问题。有观点认为，土地运用权转让发生纠纷，不管是非法的，还合法的，均属于同等主体之间的财产权纠纷，属民法调整的范围，对于符合民事诉讼法第一百零八条规定的起诉条件，人民法院没有理由和依据不予受理。

32、对于非法用地，土地行政机关有处理的职能，这属于行政法律关系，而法院受理的是民事法律关系，二者并不抵触。我们认为，土地运用权转让产生的纠纷，如上所述，一般都涉及到违法用地或非法建筑物的问题，违反了土地管理法、村庄和集镇规划建设管理条例等相关法律、法规的规定，应先由土地行政主管部门对涉及的违法用地或非法建筑物进行处理后，当事人才可以就履行合同而发生的财产纠纷向人民法院提起民事诉讼，当事人未经行政主管部门处理而干脆提起民事诉讼的，应裁定不予受理。这一原则已为广东省高级人民法院关于审理农村集体土地出让、转让、出租用于非农业建设纠纷案件若干问题的指导看法所确认。2.关于土地运用权转让合同的效力认定问题。

33、有观点认为，依合同自由原则，集体土地运用权转让合同是双方当事人的真实意思表示，只要当事人已按合同约定实际履行了，人民法院就不应予干预，如认定转让行为无效，将不利于促进土地资源的合理流淌和优化配置，影响农村集体经济的发展。我们认为，对集体土地运用权转让行为的效力，应在现有的法律框架内从严驾驭。 土地管理法第六十三条明确规定：农夫集体全部的土地的运用权不得出让，转让或者出租用于非农业建设。该条规定显属于法律强制性规定，因此，对违反法律、行政法规禁止性规定的土地运用权非法转让行为应认定合同无效，这也是国家公权力对民事行为进行干预的体现，即使当事人的意思表示真实，也因其签订的合同违反法律强制性规定而自

34、始无效。除非集体土地的出让、转让是用于农业用途或因企业破产，被兼并等情形而将集体土地上的房屋等附着物连同土地运用权一并转让的，方可认定有效。3.对违法进行土地运用权转让行为进行民事制裁的问题。有观点认为：没收违法所得，责令拆除或没收地上建筑物是行政主管部门的职权，不属于法院审理案件该解决的问题，而且，即使作出制裁确定，制裁往往也较难实现。我们认为，法院在审理该类案件中，发觉违法行为，应按民法通则第六十一条其次款之规定予以制裁。如不实行制裁措施，既不利于维护法律的尊严，也会在客观上默许，甚至放纵非法交易行为。集体土地运用权非法交易，多为有意且严峻违反土地管理法的行为，对此种有意违反法律的行为予以

35、制裁，既有必要，也有充分的法律依据。民法通则第一百三十四条第三款的规定，即为法律给予人民法院对违法行为进行制裁的依据和权力。 故人民法院审理案件中发觉存在对该类违法行为的，应当追缴双方因转让集体土地运用权而取得的财产上缴国库。若不依法实行制裁措施，仅认定转让集体土地的行为无效，当事人仍旧可以达到合同的预期目的，即出让方可以通过出让集体土地取得约定的土地运用费，获得利益，而受让方可以廉价地运用土地，如此无异于爱护了非法利益，降低违法成本，起到变相激励非法转让集体土地的作用。四、建议土地买卖合同8内容提要最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的说明虽然解决了目前商品房买卖合同纠

36、纷中的很多问题，但其自身适用范围的限制，并不能解决由在集体土地上所建商品房买卖合同而引发的一系列问题，导致实践中的无序。无效论者从合同违反土地管理法的规定和合同标的履行不能动身，否定此类合同的效力；有效论者则从法说明学和取缔规范与效力规范的区分动身，认定合同效力。基于此类问题的困难，笔者从社会整体的角度动身，利用利益衡量的基本观点，指出有效论更能适应现实社会的须要，并在此基础上提出了相应的处理对策，以期能对这一难题的解决起到促进作用。 关键词商品房买卖合同，集体土地，合同效力，利益衡量 随着经济的发展，我国社会整体发展，物质水平有了很大的提高，人民生活渐趋富足，文化日益昌明，原本与寻常百姓毫不

37、相干的买房置地也成了现今非常一般的一件事情。但既然有买有卖，其间就难免产生纠纷，为了处理日益涌现的商品房买卖纠纷，20xx年4月28日最高人民法院公布了关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的说明（以下简称说明）1.这一司法说明的出台，对于人民法院处理此类案件起到了非常主动的促进作用，得到了社会各界的普遍欢迎。但是，通过近一年来的实践，这一司法说明也暴露出自身的一些不足，尤其是从司法说明序言中所体现的立法意旨看，该司法说明主要是针对城市规划区国有土地范围内的商品房买卖合同进行规定的2，并未把占国土很大比例的农村集体土地上发生的商品房买卖行为纳入调整范围，不能不说是一种“立法”上的缺失。

38、对于在农村集体土地上所建商品房买卖合同的效力及处理，目前司法实务界及理论界都尚无定论，但实践中由此而引发的纠纷却日益增加，亟待解决。本文中，笔者试就此问题发表一下个人见解，希望能够对人民法院的司法实践起到参考作用。 一、我国的土地制度与商品房种类 依据我国宪法的规定，“城市的土地属于国家全部。农村和城市郊区的土地，除由法律规定属于国家全部的以外，属于集体全部；宅基地和自留地、自留山，也属于集体全部。”因此，在社会主义的中国，从全部制上讲，土地可以分为两类，即国有土地和农村集体土地。这种土地归属上的公有制是与我国的社会主义制度紧密联系在一起的。探讨我国的土地问题及附着于土地之上的房屋问题，就不能

39、不以此为最根本的动身点，所以，商品房也就可以区分为建筑于国有土地上的商品房和建筑于集体土地上的商品房两大类。 二、农村集体土地上所建商品房的问题所在 商品者，依高级汉语大词典3之说明，意为“为交换而生产的物品。泛指市场上买卖的物品”。据此并参考说明第1条的规定，本文要探讨的商品房就是指出卖人（仅指房地产开发企业）尚未建成或者已经竣工的用于向社会销售并移转房屋全部权于买受人、买受人支付价款的房屋。究其根本，商品房与其他房屋的最大区分就在于它是作为一种商品用于交换，商品房在全部权的让渡过程中实现其交换价值。但是，法学不同于经济学，其着眼点在于全部权的移转及移转过程中出现的问题。比较探讨国有土地上的

40、商品房与集体土地上的商品房，就是要比较二者在全部权移转方面的差别。 通观世界各国，在房屋与土地的关系上，普遍实行“房地一体主义”，即房屋的全部权与其所附着的土地的全部权或者运用权同时移转，只有这样才能保证房屋的全部权人在房屋运用过程中不会因房屋所附着的土地归属于其他人而引致纷争。我国城市房地产管理法第31条也规定：“房地产转让、抵押时，房屋的全部权和房屋占用范围内的土地运用权同时转让、抵押。”在我国经过出让的国有土地其土地运用权的转让是不存在障碍的，但是，1998年8月土地管理法修改时将“允许城镇非农户口居民建住宅运用集体土地”的规定加以删除，并在第63条中明确规定：“农夫集体全部的土地的运用

41、权不得出让、转让或者出租用于非农业建设；但是，符合土地利用总体规划并依法取得建设用地的企业，因破产、兼并等情形致使土地运用权依法发生转移的除外”，造成“集体建设用地必需转为国有以后才能进入二级市场流转”的状况，4从而在立法意旨上，城市及外村、外乡居民已被禁止成为集体土地上住宅的合法全部权人。5在农村集体土地上所建商品房买卖合同也就由于违反法律禁止性规定而成为一种病态的契约，从而干脆影响到买卖合同的效力问题。 但是，在当前相当一部分地区出现了利用尚未收归国有的集体土地开发商品房、规模建设新型人口聚集区的活动，较为时兴的说法叫作“旧村改造”。虽然在这一过程中出现了一些纠纷，但是，从深层次上看，这种

42、现象的出现有其必定缘由。随着城乡产业结构的升级和经济结构转型，土地的承载、哺育等传统功能逐步萎缩，而财宝储存功能、产业空间聚集功能、土地增值等新兴功能不断加强，集体土地经验了从生存手段到保障手段再到增值手段的演化，此其一。其二，随着开放型经济与城市建设的深化发展，大量外来资金与人口涌入，使村镇集体土地的价值快速提升，城市近郊非农用地的收益率明显高于农用地。其三，国家征用集体土地是按产值补偿，而当前土地市场价格远远超出该标准，用地者到国家严格限制的土地一级市场受让土地成本过高。在土地补偿水平与用地成本比较利益的巨大反差下，农村集体建设用地不行避开地自行流转。其四，我国土地管理制度改革后，土地运用

43、权在土地权力体系中的地位日益突出，随着城市化程度的提高和“旧村改造”的推动，相当一部分村成为实体化的经济组织，在经济利益最大化的驱动下，自然将手中所驾驭并能实际加以运用的土地运用权作为资产来进行“土地经营”。6可以说，在肯定意义上，在农村集体土地上所建商品房买卖合同的出现就成为不行避开的现象。 除此以外，在中小城市出现的“旧村改造”也并不与国家开发小城镇的战略相背离。无论从我国作为发展中国家走城市化、现代化道路的发展途径上看，抑或从我国拉动内需、扩展经济增长点的需求上看，小城镇开发都是我国必将长期坚持并不断发展的一项重要国策，而不是应付现状、一时之兴的临时过渡措施。与其相比照，“集体建设用地不

44、得干脆进入市场流转”的规定，仅源于原国家土地局上世纪九十年头初期推行的“转权让利”政策，其实质仍摆脱不了政府利用管理者职权剥夺集体土地全部者、与民争利的安排经济时代色调。农夫集体全部的土地只有被征为国有后才能进入市场，其收益只能由国家得到，这一传统做法明显是忽视农夫集体土地财产权的表现，与我国正在推行的财产权体系改革相背离。集体土地全部权作为一种财产权，其全部人必定要求能正常地运用、支配和处分土地，以取得合理的土地收益。7 三、病态契约与无效合同8 探讨在集体土地上所建商品房买卖合同的效力问题之前，有必要首先对病态契约和无效合同的概念作出说明。 何谓病态契约？各国法对契约的成立和生效均规定了一

45、系列要件，违反法律强行性规定的契约即为病态契约。例如，依据意大利民法典第13251352条的规定，契约生效的要件包括：当事人的合意；契约缘由合法；契约的标的可能、合法并确定或可确定；契约的形式应符合法定或约定。假如将符合这些要件的契约定义为健康契约，那么违反这些法定要件的契约则为病态契约。9依据我国合同法第52条、54条的规定，契约的病因主要有：恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；以合法形式掩盖非法目的；损害社会公共利益；违反法律、行政法规的强行性规定；因重大误会订立的合同；在订立合同时显失公允的；一方以欺诈、胁迫的手段或乘人之危，使对方在违反真实意思的状况下订立的合同。 因契约违反法律所

46、规定的要件的不同，可以确定契约病态的严峻性。一种是仅与当事人利益有关的要件的违反，如意思瑕疵等；另一种是对于与社会利益相关的要件的违反，如违反法律的强行性规定或共序良俗等。前者因涉及当事人双方利益，故病态并不非常严峻而尚可救治，各国法一般规定其为相对无效的契约，即将契约是否生效的确定权交给当事人本人；后者因涉及社会利益，故为病态严峻的契约，当事人无权确定其命运，各国法一般规定其为肯定无效。10 虽然违反与社会利益相关的要件是确认肯定无效的契约的衡量标准，但这种表述仍失之抽象。笔者以为，依据我国的实际状况，违反与社会利益相关的有效要件主要有两个方面，即：违反法律、行政法规的强制性规定，损害社会公共利益，或者称之为违反公共秩序与和善风俗。对于第一方面，王利明教授在关于无效合同确认的若干问题一文中提出了依据违法性确认合同无效的三个标准：必需违反了全国人大及其常委会制定的法律和国务院制定的行政法规，才能干脆导致合同无效；必需是违反了法律和行政法