法理学第9章权利和义务ppt课件.ppt
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1、我吓了一跳,蝎子是多么丑恶和恐怖的东西,为什么把它放在这样一个美丽的世界里呢?但是我也感到愉快,证实我的猜测没有错:表里边有一个活的生物1第九章第九章 权利和义务(权利和义务(right/dutyright/duty)第一节第一节 历史上的权利观和义务观历史上的权利观和义务观康德康德:“问一位法学家什么是权利,就象问一位问一位法学家什么是权利,就象问一位逻辑学家什么是真理一样同样使他为难逻辑学家什么是真理一样同样使他为难”。权利和义务是历史的产物,是法律文化和法律制权利和义务是历史的产物,是法律文化和法律制度演进的凝结度演进的凝结我吓了一跳,蝎子是多么丑恶和恐怖的东西,为什么把它放在这样一个美
2、丽的世界里呢?但是我也感到愉快,证实我的猜测没有错:表里边有一个活的生物2一、西方思想史上的权利和义务概念一、西方思想史上的权利和义务概念在古希腊思想家处没有直接议论权利的词在古希腊思想家处没有直接议论权利的词句,但正义、正当的讨论已涉及权利的内句,但正义、正当的讨论已涉及权利的内涵涵“罗马法学家没有表达对特定个人的权利罗马法学家没有表达对特定个人的权利的专门词汇的专门词汇”(奥斯汀)(奥斯汀)我吓了一跳,蝎子是多么丑恶和恐怖的东西,为什么把它放在这样一个美丽的世界里呢?但是我也感到愉快,证实我的猜测没有错:表里边有一个活的生物3当今翻译为当今翻译为“法法”或或“权利权利”的拉丁字母的拉丁字母
3、“jus”有四种意思接近今天的有四种意思接近今天的“权利权利”含义含义受到法律支持的习惯或道德的受到法律支持的习惯或道德的权威权威,如家长的权威;,如家长的权威;权力权力,受到法律支持的习惯权力或道德的权力,如所,受到法律支持的习惯权力或道德的权力,如所有人有出卖自己所有物的权力;有人有出卖自己所有物的权力;自由自由,一种受到法律保护的自由,如留自己喜欢的发,一种受到法律保护的自由,如留自己喜欢的发型,即使它触犯了别人的审美感;型,即使它触犯了别人的审美感;法律上的法律上的地位地位,即公民或非公民在法律上的人格、地,即公民或非公民在法律上的人格、地位。位。我吓了一跳,蝎子是多么丑恶和恐怖的东西
4、,为什么把它放在这样一个美丽的世界里呢?但是我也感到愉快,证实我的猜测没有错:表里边有一个活的生物4在中世纪,托马斯在中世纪,托马斯.阿奎那首次将阿奎那首次将“jus”理解为正理解为正当要求,把人基于自然法的正当要求称为当要求,把人基于自然法的正当要求称为“天然天然权利权利”。中世纪末期,资本主义商品经济的发展是各种利中世纪末期,资本主义商品经济的发展是各种利益独立化、个体化,权利观念逐渐成为普遍的社益独立化、个体化,权利观念逐渐成为普遍的社会意识。于是会意识。于是“jus”三种含义被确立下来:三种含义被确立下来:权利、权利、正当、法律正当、法律。格老秀斯格老秀斯指出,指出,“权利是人作为理性
5、动物所固有权利是人作为理性动物所固有的、与生具有的道德品质或资格。的、与生具有的道德品质或资格。”我吓了一跳,蝎子是多么丑恶和恐怖的东西,为什么把它放在这样一个美丽的世界里呢?但是我也感到愉快,证实我的猜测没有错:表里边有一个活的生物517-18世纪:资产阶级世纪:资产阶级“自然权利自然权利”(natural rights)与)与“天赋人权天赋人权” (rights-in-born) ,“权权利利”、“人权人权”(human rights)作为上帝或者)作为上帝或者造物主赋予人的资格的观念得到广泛认同和传播。造物主赋予人的资格的观念得到广泛认同和传播。法国法国人权宣言人权宣言、美国、美国独立宣
6、言独立宣言等宣布其等宣布其为不可转让的权利。为不可转让的权利。19世纪中期后:世纪中期后:“权利权利”与与“义务义务”概念走向概念走向“实证化实证化” ,作为法律概念被总结出来。,作为法律概念被总结出来。我吓了一跳,蝎子是多么丑恶和恐怖的东西,为什么把它放在这样一个美丽的世界里呢?但是我也感到愉快,证实我的猜测没有错:表里边有一个活的生物620世纪,对权利的理解深化世纪,对权利的理解深化美国分析法学家美国分析法学家霍菲尔德霍菲尔德(WesleyNewcombHohfeld18791918):权:权利义务是法律的利义务是法律的“最小公分母最小公分母”。说某人有某个。说某人有某个权利,意味着下面四
7、个意思:权利,意味着下面四个意思:我吓了一跳,蝎子是多么丑恶和恐怖的东西,为什么把它放在这样一个美丽的世界里呢?但是我也感到愉快,证实我的猜测没有错:表里边有一个活的生物7狭义的权力,指人们可以要求他人这样行为或狭义的权力,指人们可以要求他人这样行为或不行为;不行为;特权(特权(privilege),指人们能不受他人干涉而),指人们能不受他人干涉而行为或不行为;行为或不行为;权力(权力(power),指人们通过一定行为或不行),指人们通过一定行为或不行为而改变某种法律关系的能力;为而改变某种法律关系的能力;豁免(豁免(immunity),指人们有不因其他人行为),指人们有不因其他人行为或不行为
8、而改变特定法律关系的自由。或不行为而改变特定法律关系的自由。我吓了一跳,蝎子是多么丑恶和恐怖的东西,为什么把它放在这样一个美丽的世界里呢?但是我也感到愉快,证实我的猜测没有错:表里边有一个活的生物8德沃金德沃金:批评:批评法律实证主义:权利来法律实证主义:权利来源于法律;法律功利主义:权利是法律之源于法律;法律功利主义:权利是法律之子;子;权利既存于规则中,也存于历史和传统中。权利既存于规则中,也存于历史和传统中。我吓了一跳,蝎子是多么丑恶和恐怖的东西,为什么把它放在这样一个美丽的世界里呢?但是我也感到愉快,证实我的猜测没有错:表里边有一个活的生物9庞德庞德也曾将权利一词分解为六种含义也曾将权
9、利一词分解为六种含义利益;利益;广义的法律权利,即利益加上用来保障它的法律工具;广义的法律权利,即利益加上用来保障它的法律工具;通过国家权力强制其他人从事或不从事一定行为的能力,通过国家权力强制其他人从事或不从事一定行为的能力,这可以称为狭义的法律权利;这可以称为狭义的法律权利;法律权力;法律权力;自由权,即法律不加限制的情况;自由权,即法律不加限制的情况;指什么是正义的。指什么是正义的。我吓了一跳,蝎子是多么丑恶和恐怖的东西,为什么把它放在这样一个美丽的世界里呢?但是我也感到愉快,证实我的猜测没有错:表里边有一个活的生物10相比之下,相比之下,“义务义务”概念较薄弱,主要讨论宗教概念较薄弱,
10、主要讨论宗教义务和道德义务。义务和道德义务。法律义务成为法律义务成为 独立概念并被学理分析始于近代,独立概念并被学理分析始于近代,霍布斯霍布斯是把权利与义务对立,把义务作为限定自是把权利与义务对立,把义务作为限定自由之法律约束的第一人。由之法律约束的第一人。20世纪世纪50年代后,以英国法学家年代后,以英国法学家哈特哈特、米尔恩米尔恩、迪亚斯迪亚斯等为代表的新分析法学派对义务概念进行等为代表的新分析法学派对义务概念进行了卓越研究,强调义务概念中的了卓越研究,强调义务概念中的“应当应当”而不是而不是制裁要素制裁要素-从分析从分析“应当应当”入手,对义务范畴和入手,对义务范畴和义务现象进行了较全面
11、的分析。义务现象进行了较全面的分析。我吓了一跳,蝎子是多么丑恶和恐怖的东西,为什么把它放在这样一个美丽的世界里呢?但是我也感到愉快,证实我的猜测没有错:表里边有一个活的生物11二、中国思想史上的权利和义务概念二、中国思想史上的权利和义务概念 在中国封建社会的整个法律中,刑法一直占有主导地位。在中国封建社会的整个法律中,刑法一直占有主导地位。刑律是最基本的法律,民事、行政与诉讼等方面的法律都刑律是最基本的法律,民事、行政与诉讼等方面的法律都围绕刑律,甚至法即是刑。在这一点上,中国与以罗马法围绕刑律,甚至法即是刑。在这一点上,中国与以罗马法为基础发展起来的民法法系以及以英国普通法为基础发展为基础发
12、展起来的民法法系以及以英国普通法为基础发展起来的英美法系有很大差别。起来的英美法系有很大差别。 正因为整个法律以刑为主,私法处于依附地位,所以,狭正因为整个法律以刑为主,私法处于依附地位,所以,狭义的权利一词在中国封建社会的法律以及法学中,就成为义的权利一词在中国封建社会的法律以及法学中,就成为罕见的甚至不存在的词了。罕见的甚至不存在的词了。 我吓了一跳,蝎子是多么丑恶和恐怖的东西,为什么把它放在这样一个美丽的世界里呢?但是我也感到愉快,证实我的猜测没有错:表里边有一个活的生物12春秋战国时期:管仲春秋战国时期:管仲“定分止争定分止争”,汉代以来:以,汉代以来:以董仲舒为代表的董仲舒为代表的“
13、示贵不骄示贵不骄”论;一些与狭义的权论;一些与狭义的权利与义务类似的词。利与义务类似的词。例如,商鞅例如,商鞅“一兔走,百人逐之,非以兔可分以为百也,一兔走,百人逐之,非以兔可分以为百也,由名分之未定也。夫卖兔者满市,而盗不敢取,由名分由名分之未定也。夫卖兔者满市,而盗不敢取,由名分已定也。已定也。”大意是:一个兔如果大意是:一个兔如果“名分名分”不定,众人就不定,众人就会去争夺它。反过来,很多卖兔者的兔,由于名分已定,会去争夺它。反过来,很多卖兔者的兔,由于名分已定,坏人也不敢去取。法律的作用,即定坏人也不敢去取。法律的作用,即定“名分名分”,也即后,也即后代法律意义上权利和义务代法律意义上
14、权利和义务我吓了一跳,蝎子是多么丑恶和恐怖的东西,为什么把它放在这样一个美丽的世界里呢?但是我也感到愉快,证实我的猜测没有错:表里边有一个活的生物1319世纪以来:康有为、梁启超、严复、孙中山论世纪以来:康有为、梁启超、严复、孙中山论权利权利学习西方学习西方20世纪前期:新文化运动倡权利本位世纪前期:新文化运动倡权利本位建国以来:前期一度受挫,建国以来:前期一度受挫,80年代以来倡权利本年代以来倡权利本位论。位论。-权利义务范畴的生成和演化经历了从朦胧到权利义务范畴的生成和演化经历了从朦胧到清晰,再从抽象到具体的认识过程,其内容随着清晰,再从抽象到具体的认识过程,其内容随着时代变化,与一定时代
15、的法律实践和法律精神相时代变化,与一定时代的法律实践和法律精神相联系。联系。我吓了一跳,蝎子是多么丑恶和恐怖的东西,为什么把它放在这样一个美丽的世界里呢?但是我也感到愉快,证实我的猜测没有错:表里边有一个活的生物14第二节第二节 权利和义务概念权利和义务概念一、权利和义务是法学的核心范畴一、权利和义务是法学的核心范畴法律权利和法律义务是法学之最基本的概念。只法律权利和法律义务是法学之最基本的概念。只有这一对范畴,才能揭示出法区别于其它社会现有这一对范畴,才能揭示出法区别于其它社会现象的特征,才能弄清法的内容、结构、功能。象的特征,才能弄清法的内容、结构、功能。1、是从法律规范到法律关系再到法律
16、责任的逻辑是从法律规范到法律关系再到法律责任的逻辑联系各个环节的构成要素;联系各个环节的构成要素;2、贯穿于法的一切部门;贯穿于法的一切部门;我吓了一跳,蝎子是多么丑恶和恐怖的东西,为什么把它放在这样一个美丽的世界里呢?但是我也感到愉快,证实我的猜测没有错:表里边有一个活的生物153、贯穿于法律运行和操作的全过程;贯穿于法律运行和操作的全过程;如立法、执法、司法、守法、法律监督等如立法、执法、司法、守法、法律监督等;无论其具体形态多么复杂,但终究不过是围绕权利无论其具体形态多么复杂,但终究不过是围绕权利和义务这两个核心内容和要素而展开的和义务这两个核心内容和要素而展开的即确定权利和义务的界限,
17、合理分配权利和义务,即确定权利和义务的界限,合理分配权利和义务,处理有关权利和义务的纠纷与冲突,保障权利和义处理有关权利和义务的纠纷与冲突,保障权利和义务的实现,等等。务的实现,等等。 4、全面表现和实现法的价值。全面表现和实现法的价值。我吓了一跳,蝎子是多么丑恶和恐怖的东西,为什么把它放在这样一个美丽的世界里呢?但是我也感到愉快,证实我的猜测没有错:表里边有一个活的生物16二、权利和义务释义二、权利和义务释义资格说资格说:可以行动、占有、享受的资格,权利意:可以行动、占有、享受的资格,权利意味着味着“可以可以”,义务对应,义务对应“不可以不可以”。主张说主张说:具有正当性、合法性、可强制执行
18、性的:具有正当性、合法性、可强制执行性的主张;义务就是被主张的对象或内容,即义务主主张;义务就是被主张的对象或内容,即义务主体是应权利主体要求的作为与不作为。体是应权利主体要求的作为与不作为。我吓了一跳,蝎子是多么丑恶和恐怖的东西,为什么把它放在这样一个美丽的世界里呢?但是我也感到愉快,证实我的猜测没有错:表里边有一个活的生物17自由说自由说:法律允许的意志自由与行动自由;:法律允许的意志自由与行动自由;主体行使权利时不受法律上干涉,主体做主体行使权利时不受法律上干涉,主体做或不做一定行为不受他人的强使。或不做一定行为不受他人的强使。利益说利益说:法律所承认和保障的利益;义务:法律所承认和保障
19、的利益;义务则是负担或不利。则是负担或不利。我吓了一跳,蝎子是多么丑恶和恐怖的东西,为什么把它放在这样一个美丽的世界里呢?但是我也感到愉快,证实我的猜测没有错:表里边有一个活的生物18法力说法力说:法律赋予权利主体一种享有或维护特定:法律赋予权利主体一种享有或维护特定利益的力量;义务则是对法力的服从,或为保障利益的力量;义务则是对法力的服从,或为保障权利主体的利益而对一定的法律结果所应受的影权利主体的利益而对一定的法律结果所应受的影响。响。可能说可能说:法律规范规定的有权人作出一定行为的:法律规范规定的有权人作出一定行为的可能性;要求他人作出一定行为的可能性以及请可能性;要求他人作出一定行为的
20、可能性以及请求国家强制力量给予协助的可能性。义务是法律求国家强制力量给予协助的可能性。义务是法律所决定的和用国家强制力来保证的一定行为的必所决定的和用国家强制力来保证的一定行为的必要性。要性。我吓了一跳,蝎子是多么丑恶和恐怖的东西,为什么把它放在这样一个美丽的世界里呢?但是我也感到愉快,证实我的猜测没有错:表里边有一个活的生物19规范说规范说:法律保障或允许的能够作出一定行为的尺:法律保障或允许的能够作出一定行为的尺度;是权利主体能够作出或不作出一定行为,以及度;是权利主体能够作出或不作出一定行为,以及要求他人相应的作出或不作出一定行为的许可与保要求他人相应的作出或不作出一定行为的许可与保障。
21、义务则是法律为着满足权利人的权利需求而要障。义务则是法律为着满足权利人的权利需求而要求义务人作出必要行为的尺度,其未履行构成法律求义务人作出必要行为的尺度,其未履行构成法律制裁的理由或根据。制裁的理由或根据。选择说选择说:在特定的人际关系中,法律规则承认一个:在特定的人际关系中,法律规则承认一个人(权利主体)的选择或意志优越于他人(义务主人(权利主体)的选择或意志优越于他人(义务主体)的选择或意志。体)的选择或意志。我吓了一跳,蝎子是多么丑恶和恐怖的东西,为什么把它放在这样一个美丽的世界里呢?但是我也感到愉快,证实我的猜测没有错:表里边有一个活的生物20中国学界通说权利义务的定义:中国学界通说
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