2021年司法考试案例分析：抵押权人优先受偿数额不应受他项权证记载金额限制.doc

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2、一种意见认为虽然抵押权人与抵押人在抵押合同中约定担保范围包括主债权本金、利息、罚息、实现债权的费用等内容但他项权证上记载的债权数额为本金金额根据最高人民法院关于适用中华人民共和国担保法若干问题的解释(以下简称担保法解释)第六十一条“抵押物登记记载的内容与抵押合同约定的内容不一致的以登记记载的内容为准”的规定优先受偿的金额只能以他项权证记载的本金金额为限。第二种意见认为抵押合同没有约定为最高额抵押他项权证上记载的债权数额也并非担保责任的最高限额抵押权人优先受偿的金额并不因此受到他项权证记载的债权数额限制其有权按照抵押合同约定的担保范围实现优先受偿权。【评析】笔者同意第二种意见理由如下：1.一般抵

3、押担保法律关系不同于最高额抵押担保其担保的债权并无最高额受偿限制。根据物权法第一百七十九条规定债务人不履行债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形时债权人有权就该财产优先受偿;根据第一百七十三条规定担保范围包括主债权及其利息、违约金、损害赔偿金、保管担保财产和实现担保物权的费用;而根据第二百零三条规定债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形抵押权人有权在最高债权额限度内就该担保财产优先受偿。由此可见只有最高额抵押的债权才有受偿的限制而一般抵押的担保范围可以在合同自由约定。2.抵押登记系对抵押合同约定的内容进行公示并没有改变合同约定的法律关系及担保范围。根据不动产登记暂行条例实施

4、细则第六十六条、房屋登记办法第四十四条及房屋登记簿管理试行办法第九条规定登记仅是依据合同对主债权等信息进行对外公示并不具有改变合同当事人抵押合意的功能其目的也非限制一般抵押权优先受偿的限额或者改变担保范围。由于登记公示可能涉及他人权益为维护公信力及保护他人的信赖利益故担保法解释第六十一条规定：“抵押物登记记载的内容与抵押合同约定的内容不一致的以登记记载的内容为准。”但上述第六十一条适用的前提是抵押合同私权约定与公权登记出现内容不一致时第六十一条才能启动及发挥价值纠正功能其目的在于保障登记公信力及他人的信赖利益。当他项权证记载的金额与合同约定的主债权本金金额一致时并不存在第六十一条规定的内容不一

5、致情形其自然无法律适用余地。3.限制一般抵押权人优先受偿权有违于公平原则也损害了其合理的期待权。当事人在合同中约定了担保范围该约定系当事人真实意思表示内容并不违反合同法第五十二条、物权法第一百八十五条及担保法第四十六条等法律、法规的规定应当认定为合法有效。抵押人应当以抵押物价值对担保范围的债权承担全部清偿责任。在实践中由于登记不规范等原因登记部门在他项权证上将主债权本金数额信息登记为债权金额致使人们误认为该债权金额等于主债权本金、利息及实现债权费用等金额总和。但在登记时合同当事人已同意将合同约定的担保范围等信息进行登记公示抵押权人期待并相信主债权及相应的利息等从债权能够得到合法保护该期待既符合

6、合同约定也符合客观事实逻辑理应得到法律保护.否则抵押合同约定的担保范围就失去了意义与价值。且在登记时利息等从债权数额或未产生或无法确认将他项权证记载的债权数额理解为包括利息在内的所有债权总和与客观事实不符抵押人如果想要承担有限的责任只能通过与抵押权人协商建立最高额抵押法律关系的途径解决。当然基于登记的公信力如他项权证的记载金额大于或少于合同约定的主债权数额则适用担保法解释第六十一条规定以他项权证记载的金额作为主债权本金受偿的数额如他项权证记载金额与登记簿不一致的根据物权法第十七条规定还应以登记簿记载的信息为准。在行政部门登记管理中为避免因登记不明而引起纠纷与争议浙江省台州市市场监督管理局(原台州市工商行政管理局)在原负责办理在建工程抵押登记期间根据抵押合同约定在他项权证上不仅明确记载了主债权数额而且还写明了担保范围包括合同约定的利息、实现债权的费用等内容其依法规范登记的管理行为值得其它登记部门借鉴。综上所述一般抵押项下他项权证记载的债权金额应为被担保主债权数额的公示只要公示的金额与抵押合同约定的数额一致抵押权人有权根据抵押合同约定的担保范围行使抵押权利将他项权证上记载的金额作为优先受偿的限额没有法律依据。第 5 页 共 5 页