第四章-项目合同管理ppt课件.ppt

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1、第四章 项目合同管理1项目合同综述2项目合同内容3项目合同的签约、履行与违约4项目合同变更、解除与终止5项目合同纠纷处置及索赔某建筑公司急需一批钢筋，急电某物资公司，请求该公司在一周之内发货20吨。物资公司接电报后，立即回电马上发货。一周后，货到建筑公司。一个月后，物资公司来电催建筑公司交付货款，并将每吨钢筋的单价和总货款数额一并提交建筑公司。建筑公司接电后，认为物资公司的单价超过以前购买同类钢筋的价格，去电要求按原来的价格计算货款。物资公司不同意，称卖给建筑公司的钢筋是他们在钢厂提价后购买的，这次给建筑公司开出的单价只有微薄利润。鉴于此情况，建筑公司提出因双方价格不能达成一致，愿意将自己从其

2、他地方购买的同类同型号钢筋退给物资公司。物资公司不允，为此双方发生争议。争议如何处理?法院判决不能退货，货物单价按订立合同时建筑公司所在地市场价格计算。第一节 项目合同综述一、合同的内涵1、合同：是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。合同法2、合同的法律性质合同是平等当事人之间意思表示一致的民事法律行为合同是以设立、变更、终止民事权利义务关系为目的合同的债权债务必须相互对应合同应是合法的法律行为某年9月28日，家住重庆市奉节县城的隗XX、张XX合伙购买了该县竹园镇王XX在本镇的无证煤矿一口，双方签订煤矿转让合同，约定转让价46800元。签约当时，隗、张即

3、付价款26800元，尚欠20000元未付。煤矿转让后，隗、张二人生产经营近50天，终因无合法手续及资源缺乏而停产。2005年9月，隗、张共同诉至重庆市奉节法院，将王XX告上法庭，以其出卖煤矿违法，请求法院确认煤矿转让合同无效，判令王XX返还已付的价款26800元。法院查明：第一，被告王XX转让之煤矿未能办理开采手续，属无证煤矿；第二，被告王XX与原告隗XX、张XX签订煤矿转让协议时，均明知该矿为无证矿，法律明文禁止转让。根据合同法等相关法律规定，以下情况，合同可根据合同法等相关法律规定，以下情况，合同可以撤销：以撤销：（1）因重大误解成立的合同；（2）显失公平的合同；（3）因欺诈成立的合同；（

4、4）因胁迫成立的合同；（5）乘人之危订立的合同。根据合同法等相关法律规定，以下情况，根据合同法等相关法律规定，以下情况，合同无合同无效效：（1）一方以欺诈、胁迫的手段订立的合同，损害国家利益；（2）恶意串通，损害国家、集体或第三者利益；（3）以合法形式掩盖非法目的；（4）损害社会公共利益；（5）违反法律、行政法规的强行性规定。2009年8月，刘某与张某两人合伙经营了一家店铺，同年12月，刘某与张某达成协议解除了合伙，刘某给付了张某人民币6万元，店铺让刘某一个人独自经营。解除合伙后，刘某店铺经营的非常红火，张某眼红，遂经常到刘某店铺闹事。2010年2月，张某与刘某再次签订一合同，约定刘某给付张某

5、人民币5000元，张某不得到刘某店铺干扰其正常经营。合同签订后，刘某反悔，不同意给付张某5000元。两人就该合同的法律效力发生纠纷。某年6月20日，原告新余市金威矿业有限责任公司(下称原告)与被告钟细珠(下称被告)签订井下采掘劳务合同书和补充协议，约定被告承包原告的赤铁矿井，进行井下掘进、采矿，根据被告的采矿量原告按85元/吨的基本单价与被告结算，原告对矿井起监督指导管理作用，如井下发生安全事故由被告承担全部责任。协议签订后，被告雇佣人员进行井下采掘，并按协议的约定与原告进行结算，2008年8月17日，被告组织人员进行井下采掘时，发生安全事故，致使两名井下人员死亡。事故发生后，被告将二死者运至

6、火葬场，支付死者家属当日食宿费用，第二天便躲避不见，原告即在界水乡镇府的协调下，与二死者家属达成赔偿协议，各赔偿8万元，并支付各种费用12002.5元，并已全部履行完毕。另查明，在原告公司成立之前，该赤铁矿井即由被告在采掘，该赤铁矿井位于界水乡，原告尚未取得开采许可证。3、合同的形式P94书面形式口头形式其他甲施工企业与乙建材企业达成口头协议，由乙企业在半年之内供应甲企业50吨钢材。三个月后，乙企业以原定钢材价格过低，为由要求加价，并提出，如果甲企业同意，双方立即签订书面合同，否则乙企业将不能按期供货。甲企业表示反对，并声称，如乙企业到期不履行协议，将向法院起诉。二、项目合同及其特点1、项目合

7、同项目合同是指发包方（项目法人）与项目承包方为完成指定的投资建设项目而达成的、明确相互权利与义务关系的具有法律效力的协议，项目合同应当采用书面形式。 2、项目合同的特点、项目合同的特点合同主体的严格性合同标的物的特殊性：项目的固定性、唯一性、不确定因素多合同执行周期长合同涉及面广：相关单位多合同管理的计划性和程序性3、项目合同的作用明确建设项目双方在项目实施中的权利、责任和义务、关系建设项目实施的法律依据保护权益的依据追究责任的依据合同纠纷解决的依据建设项目实施阶段实行社会监理的依据4、项目合同分类（1）按合同所包括的项目承包各方关系划分工程总承包合同工程分包合同转包合同劳务分包合同（包工不包

8、料或包清工）劳务合同联合承包合同货物采购合同某综合办公楼工程，建设单位甲通过公开招标确定本工程由乙承包商为中标单位，双方签订了工程承包合同。由于乙承包商不具有勘察、设计能力，经甲建设单位同意，乙分别与丙建筑设计院和丁建筑工程公司签订了工程勘察设计合同和工程施工合同。勘察设计合同约定由丙对甲的办公楼及附属公共设施提供设计服务，并按勘察设计合同的约定交付有关的设计文件和资料。施工合同约定由丁根据丙提供的设计图纸进行施工，工程竣工时根据国家有关验收规定及设计图纸进行质量验收。合同签订后，丙按时将设计文件和有关资料交付给丁，丁根据设计图纸进行施工。工程竣工后，甲会同有关质量监督部门对工程进行验收，发现

9、工程存在严重质量问题，是由于设计不符合规范所致。原来丙未对现场进行仔细勘察即自行进行设计导致设计不合理，给甲带来了重大损失。并以与甲方没有合同关系为由拒绝承担责任，乙又以自己不是设计人为由推卸责任，甲遂以丙为被告向法院提起诉讼。【问题】1本案例中，甲与乙、乙与丙、乙与丁分别签订的合同是否有效?并分别说明理由。2甲以丙为被告向法院提起诉讼是否妥当?为什么?3工程存在严重质量问题的责任应如何划分?4根据我国法律法规的规定，承包单位将承包的工程转包或违法分包应承担什么法律后果?项目合同分类（2）按计价方式分类固定总价合同(风险)计量估价合同单价合同按分部分项工程单价承包按最终产品单价承包按总价投标和

10、决标，按单价结算出工程价款成本加酬金合同成本加固定百分比酬金成本加固定酬金成本加浮动酬金目标成本加奖罚 成本加酬金合同成本加酬金合同 指发包方向承包方支付工程项目的实际成本，并按事指发包方向承包方支付工程项目的实际成本，并按事先约定的某一种方式支付酬金的合同类型。在这类合同中先约定的某一种方式支付酬金的合同类型。在这类合同中，发包方需要承担工程建设实际发生的一切费用，因此也，发包方需要承担工程建设实际发生的一切费用，因此也就承担了项目的全部风险。就承担了项目的全部风险。 这种合同有两个明显的特点：这种合同有两个明显的特点：一是一是发包方对工程总价发包方对工程总价不能实施实际的控制；不能实施实际

11、的控制；二是二是承包方对降低成本不关心。承包方对降低成本不关心。 成本加酬金合同成本加酬金合同适用于适用于工程内容及其技术经济指标尚工程内容及其技术经济指标尚未全面确定，在投标报价的依据尚不充分的情况下，发包未全面确定，在投标报价的依据尚不充分的情况下，发包方因工期要求紧迫而必须发包的工程，或者发包方与承包方因工期要求紧迫而必须发包的工程，或者发包方与承包方之间具有高度的信任，承包方在某些方面具有独特的技方之间具有高度的信任，承包方在某些方面具有独特的技术、特长和经验的工程项目。术、特长和经验的工程项目。 某年年底，吴江某建筑公司经过几轮议标，最终获得某台商电子厂房工程承建资格。双方签订了施工

12、合同，约定工程造价为总价固定，除设计变更和增加工程量外，合同价款一律不调整。工程开工一个月后，由于工期非常紧，该公司在搭设了临时设施、施工完桩基工程后，将工程分给4家具有相应的资质的施工单位包干施工。建筑公司成立了由20余名管理人员组成的项目部负责现场管理、工程质量监督和安全检查。分包合同约定以该建筑公司的中标价为结算依据，设计变更、增加工程量引起的价款变化以业主签证为准，建筑公司收取分包工程总价9管理费(含税)。2006年2月。工程通过竣工验收。2006年12月，建筑公司根据业主审定的工程总价与各施工单位分别进行了结算，4家施工单位均签字盖章予以认可。2007年1月，该建筑公司付清了全部分包

13、工程价款。未料，其中1家分包单位竟会在一年半后的2008年6月将建筑公司告上法庭，称双方所签的合同属于转包合同，应为无效，要求判令建筑公司按江苏省定额结算的分包工程价款支付其560余万元工程款。建筑公司接到诉状后大吃一惊，公司领导意识到，如果此案处理不好将会引起连锁反应，后果不堪设想。为此，他们慕名来到上海建纬律师事务所聘请律师作为其诉讼代理人。类似工程价款结算完毕、并且已付清的情况下再提起诉讼，要求重新按实结算工程价款的案件，还是第一次遇到。据受理本案的苏州中院有关人员称，此类案件他们也是第一次碰到。不应支持按实结算的诉请项目合同分类（3）按承包范围划分的合同类型交钥匙工程合同包设计采购施工

14、合同包设计采购合同设计合同施工合同技术服务合同劳务承包合同管理服务合同咨询服务合同（4）项目合同类型选择合同管理的复杂程度和管理成本技术因素的影响项目目标的选择及重视程度对风险及机遇的预测承包商以往的业绩第二节 项目合同内容一、合同的组成文件总标单协议书合同的一般条件和标准规范特殊条件设计图纸附录：对前述部分的补充、更改或修正二、项目合同内容项目合同的一般内容l合同的序文l合同的宗旨l合同各方的职责l合同价格条款和支付条款l开工与工期l保险条款l维修与验收条款l保证条款l税金条款l违约与索赔条款l不可抗力条款l转让与分包条款l终止条款l合同生效条件l争议解决条款l其他条款三、项目合同特殊条款项

15、目合同的特殊条件：土建合同的特殊条件，集中在以下几个方面有关保险的具体规定有关开工、竣工和维护的具体规定延误完工而赔偿的具体规定对执行合同过程中，因更改合同要求而发生的偏离合同情况，以及对这类情况如何计价的具体规定有关支付工程费用的多种情况以及计算办法的具体规定有关业主一方违约的具体规定有关改变费用和调整价格公式的具体规定有关支付外币及汇率的具体规定有关税务的具体规定等第三节 项目合同的签约、履行与违约一、项目合同的谈判阶段划分一、项目合同的谈判阶段划分初步洽谈阶段前期准备：做好市场调查、签约资格审查、信用审查等初步洽谈：就双方感兴趣的事项向对方提出、澄清问题实质性谈判阶段：针对合同的主要条款

16、商谈签约阶段：限制性条款、仲裁和法律适用条款；推敲合同内容达成一致意见二、项目合同的签订的一般程序要约：是当事人一方向另一方提出订立合同的建议获取拟建项目信息了解项目基本情况，表明合作意愿参加投标报价承诺：当事人一方对另一方提出的要约作出的完全同意的表示标前谈判拟订书面协议签署协议鉴证和公正：合同生效的条件H公司有一批羊毛待售，4月2日公司销售部以信件的形式向某市第一纺织厂发出要约，将羊毛的数量、质量、价格等主要条款做了规定，约定若发生争议将提交某仲裁委员会仲裁。并特别注明希望在15日内得到答复。但由于工作人员疏忽，信件没有说明要约的起算日期，信件的落款也没有写日期。4月4日公司人员将信件投出

17、，4月17日纺织厂收到信件。恰巧纺织厂急需一批羊毛，第二天即拍发电报请其准备尽快发货。邮局于4月19日送达H公司。不料H公司却在4月18日由于未收到纺织厂的回信，已将羊毛卖给另一纺织厂。第一纺织厂几次催货未果，向仲裁委员会提请仲裁，要求H公司赔偿其损失。试对此案例进行分析。三、签订合同的原则不违法自愿协商公平合理、等价交换于己有利四、项目合同的担保是指国家法律、行政法规规定的或者双方当事人协商确定的，保证合同切实履行的一种法律形式担保的特征对有效合同有效法律关系随担保合同生效而转移担保合同的法律关系从属于所担保的合同，原合同的解除同时引起担保义务的消除担保的形式保证人：保证人是保证当事人一方履

18、行合同的第三人违约金定金(不超过20%)（订金）留置权抵押权违约金与赔偿损失违约金与赔偿损失违约金取决于是否违约违约金取决于是否违约赔偿金取决于是否存在损失赔偿金取决于是否存在损失特别提示：并不是所有的“定金”都不能退还。我国商品房销售管理办法第22条规定：不符合商品房销售条件的，开发商不得销售商品房也不得收取任何预订款性质的费用。因此，如果商品房不符合销售条件，而购房者已经交纳了“定金”，那么无论双方是否约定“定金”退还事项，开发商都应无条件退还定金给购房者。此外，根据最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释第4条的规定，因不能归责于当事人双方的事由，导致商品房买卖合

19、同未能订立的，出卖方也是应当返还定金的五、项目合同的审批国家或国家有关主管部门按照有关规定对一定的项目合同的审批项目合同当事人对合同的审批国家或国家主管部门的审批主要审查合同内容是否符合国家的法律、法令以及有关政策合同当事人是否具有合法的名称、经营内容与资格当事人双方有无实际履行能力合同的签订是否根据自愿协商、平等互利的原则合同当事人双方的权力义务是否明确合同的条款是否完备、手续是否齐全项目合同当事人的审批项目是否能够如期或按计划完成规定的工作任务和所要达到的目标等两种审批的异同共同点：通过对合同的审批来确定双方当事人的权利义务，确认合同的有效性不同点：国家或主管部门侧重于当事人的履行能力，侧

20、重于合同的合法性、合同双方主体资格的合法性和项目对国计民生、社会公益等产生的作用等方面当事人侧重于项目是否能够如期或按计划完成规定的工作任务和所要达到的目标等六、项目合同的履行是双方当事人根据项目合同的规定在适当的时间、地点以适当的方法全面完成自己所承担的义务项目合同的实际履行：按合同规定的标的履行项目合同的适当履行：按质、按量，按约定的期限、地点履行七、违约责任及处置1.违约责任：违反合同必须负赔偿责任，对于一方不履行项目合同时，另一方有权请求对方履行合同，并要求支付违约金或赔偿损失违约处置：当事人一方不履行合同，另一方可向仲裁机关或人民法院提出申请或起诉，要求在必要时采取强制措施，强制其履

21、行合同或赔偿损失2.追究违约责任的条件追究不履行合同的行为要具备下列条件：不履行合同的行为：不履行合同或不适当履行合同不履行合同的过错：故意或过失不履行合同造成的损失：直接损失、间接损失3.违约免责条件免责的条件由于当事人无法预知或防止的事故造成（不可抗力）法律规定和合同约定的免责条款对方的故意或过失造成不能履行合同可以免责，而且可以索赔劳动合同违约08年11月，南华商场与灵通电器集团订立空调购销合同，约定由灵通电器集团于09年5月底交付立式空调500台给南华商场，每台价格4000元，南华商场向灵通电器集团交付20万元定金。09年3月，气象部门预测当年夏天将持续高温，灵通电器集团的立式空调排产

22、量被商家订购一空，且定价达每台4800元。09年3月底，灵通电器集团给南华商场发了信函，声称无法履约，要求取消合同。南华商场为了防止灵通电器集团向另外的商家交付已与自己约定的货物，于09年4月8日将灵通电器集团诉至法院，要求其履行合同，如不实际履行，则应双倍返还定金，赔偿其利润损失，支付违约金。灵通电器集团辩称，合同未到履行期，拒绝承担违约责任。1.合同是根本违约还是预期违约？为什么？2、如果买方主张实际履行，卖方不同意卖给买方，法官会怎么判？为什么？3、如何判定卖方违约，买方违约金与订金怎样获得赔偿？4、非违约方可否解除合同并要求赔偿损失。4.违约惩罚方法（1/2）对违约惩罚的方法违约金：支

23、付违约金同时不免除合同义务罚款误期罚款损害赔偿（支付赔偿金和恢复原状两种）业主接管工程：接管实施工程的领导权对违约惩罚的方法（2/2）终止合同：双方均可提出终止业主通过协商形式或先行发出警告书等形式终止合同承包商要求解除合同，在业主明确答复之前要继续履行合同，直到业主宣布终止合同为止；若业主不同意终止合同，承包商要继续履行合同直至法庭裁决宣布终止合同为止重新招标：费用由违约承包商承担取消承包资格：在承包商有诈骗行为、严重违约或严重违反有关劳动法规的情况下实施施工合同违约案例评析1-2第四节 合同变更、解除与终止一、合同变更1.合同变更是指由于一定的法律事实而改变合同的内容和标的的法律行为从管理

24、上看可分为正常和必要的变更：主动变更，是为了保证项目的正常实施，双方根据项目目标的需要，进行必要的设计变更或项目工作范围调整等所引起的变化，经过充分协商，对原定合同条款进行适当修正或补充新的条款失控的合同变更：被动变更，是在迫不得已的情况下，未经双方充分协商一致作出的变更2.合同变更的特征合同当事人必须协商一致改变合同的内容和标的，一般修改合同条款产生新的债权和债务关系（法律后果）甲与乙在X年5月8日签订了一份购销大米的合同，合同约定：乙供给甲一级大米3000吨，X年9月31日以前交货，货到后付款，每吨1500元。合同签订后，乙又与某粮站签订了一份合同，合同规定：由粮站将3000吨一级大米于X

25、年9月底以前送至甲处，货到并经验收后，由乙向该粮站按每吨1200元支付货款。该粮站在合同订立以后，四处筹集大米，于X年9月21日将3000吨大米送至甲处，经验收因品质不合格甲拒绝收货。X年11月甲以乙违约为由，向法院提起诉讼，请求乙承担违约责任。但乙认为他已将债务移转给粮站，此系粮站违约所致，与己无关。请问：（l）乙的理由成立吗？（2）法院应如何认定本案的责任承担问题？2008年10月，在广州方盈珠宝首饰有限公司工作4年，担任行政助理的冯小姐，被公司以不适合本岗工作为由，调至公司物业组，和清洁阿姨一起打扫厕所。冯小姐认为，公司变更岗位前没有和她进行协商，也没有证据证明其不适合行政助理岗位，这么

26、做是逼自己辞职。其遂向劳动仲裁委申请仲裁，请求撤销公司的岗位变更通知，恢复其原工作岗位，并补发岗位变更期间的工资差额及25%的赔偿金。劳动合同法第三十五条规定，劳动合同的变更首先应当遵守协商一致的原则，珠宝公司以冯小姐工作期间的表现不符合岗位职责要求为由，对其工作岗位进行了调整，双方既未协商一致，公司也没有提供证据证明冯小姐不符合其工作岗位的要求。其次，变更劳动合同应当采用书面形式。变更后的劳动合同仍然需要由劳动合同职工当事人签字、用人单位盖章且签字，方能生效。二、合同解除及特征1.合同解除：消灭既存合同效力的法律行为2.合同解除的特征当事人协商一致当事人应负恢复原状之义务消除原合同的效力（法

27、律后果） 3.合同解除的条件协议解除：当事人双方经协商同意法定解除：当事人一方行使法定解除权而使合同解除当事人双方经协商同意，并且不因此损害国家利益和社会公共利益不可抗力使项目合同不能履行一方在合同约定的期限内没有履行合同，且在被允许推迟履行的合理期限内仍未履行一方违反合同，使合同目标不能实现或履行成为不必要合同约定的解除条件出现法律规定的其他情形服装厂与纺织厂签订了一份布料购销合同，约定纺织厂向服装厂提供10000米高档布料，分两次在3个月供货，服装厂收到全部货物后向纺织厂支付100万元价款。纺织厂在提供了第一批布料后发现，服装厂资产状况严重恶化，涉及大量诉讼案件，且均系败诉方，已无能力履行

28、100万元给付义务。而且，还发现服装厂不断以低价向外转移财产。纺织厂便决定停止向服装厂供货，并要求其提供担保。服装厂则认为纺织厂的行为构成违约，要求其承担违约责任。请问：（1）纺织厂是否违约？（2）纺织厂行使的是何种权利，该权利应依照何种程序行使（不安抗辩权）4.项目合同解除的注意事项符合法定解除条件时，当事人一方有权通知另一方解除合同解除合同使一方遭受损失时，除依法可以免责外，应由责任方负责赔偿协议或通知应采取书面形式解除协议未达成之前，原项目合同仍然有效兴达公司与山川厂于某年12月30日签订了一份财产租赁合同。合同规定兴达公司租用山川厂5台翻斗车拉运土方，租赁期为1年，租金必须按月付清，逾

29、期未付，承租人承担滞纳金；超过30天仍不付清租金的，出租方有权解除合同。次年2月1日兴达公司接车后。未付租金。山川厂两次书面通知兴达公司按约付租金，并言明逾期将依约解除合同。但兴达公司仍未付。同年6月10日，山川厂单方通知解除与兴达公司的合同，并向兴达公司提起诉讼，要求赔偿其损失12000元。问：1山川厂是否有权解除合同？2山川厂的损失应由谁承担？三、项目合同的终止合同履行完成双方混为同一人合同解除因不可抗力的原因当事人协商同意仲裁机构裁决或法院判决合同终止后合同中的结算和清理条款仍然有效合同终止后合同中的结算和清理条款仍然有效 终止合同时当事人各方的权利与义务合同终止后双方的义务承包方承包方

30、停止施工和撤离现场，业主业主接收工程承包方承包方转让同分包商和供应商签订的合同；业业主主支付所欠分包商和供应商的款项承包方承包方向业主移交图纸及有关技术资料合同终止后的支付由于承包商违约承包商违约引起合同终止，承包商可以索要已完工程（符合合同规定）的款项，同时赔偿由此造成业主的损失业主责任业主责任引起的，承包商有权得到已完工程价款和因合同终止造成的损失不可抗力不可抗力引起的，承包商获得已完工程价款，双方的损失按公平合理的办法处理第五节 项目合同纠纷处置及索赔一、合同纠纷产生的原因合同自身合同自身的原因：合同条款的不完备；合同陷阱人为人为的原因：执行错误或组织管理不善不可预见不可预见的原因：不可

31、抗力或其他不可预见因素某服装加工厂（承揽方）与一家代理出口业务的机构（定作方）签订了一项加工裤子的合同，加工量为10万条，加工费为每条10元，共计100万元，质保金为每条1元，共计10万元。双方在合同中约定，如果加工的裤子经两次修改才达到标准，则定作方有权终止合同，只退还50的“质保金”。第一批加工量为2万条，而这2万条裤子在两次验收后仍未达质量标准，于是定作方终止了另外8万条裤子的生产，扣除50的“质保金”后双方关系终止。事后，服装加工厂偶然得知定作方对裤子的真正的需求量其实只有2万条，定作方将其扩大到10万条的目的就是为了取得50的质保金。对于承揽合同中是否设立“质保金”并没有明确规定，这

32、使得“质保金”既不属于法律明文规定得承担违约责任或担保的形式，也不属于法律明文禁止的行为。上述合同中对加工裤子的质量没有规定明确的验收标准，只是看样验收致使合同执行中出现漏洞，使定作方有了施骗的可乘之机。另外即使签订了“质保金”也没有必要预先支付二、处置合同纠纷的主要方式协商解决调解解决仲裁解决：裁决具有法律效力诉讼解决1.协商解决协商解决是指双方进行磋商，相互有诚意地作出一些有利于纠纷解决的让步，并在双方认可的基础上达成和解协议优点：时间短、效率高、费用低，气氛友好有利于今后合作2.调解解决调解是由第三方从总调停，促使双方当事人和解优点：时间短、费用低、气氛良好3.仲裁解决仲裁：是指双方当事

33、人根据双方达成的书面协议，自愿把争议提交双方同意的第三者，由其依照一定的程序作出裁决裁决对双方都有约束力，一方在规定的期限内不履行仲裁机构的仲裁裁决，另一方可以申请法院强制执行不服咋办申请撤销或者申请不予执行4.诉讼解决诉讼解决是指司法机关和案件当事人在其他诉讼参与人的配合下，为解决案件依法定诉讼程序所进行的全部活动项目合同纠纷的诉讼一般由各级法院的经济审判庭受理并判决诉讼前，应注意诉讼管辖地和诉讼时效问题三、索赔1.索赔经济合同履行过程中，合同一方，由于不应归咎于其负责的原因而造成合同义务外的额外费用支出，进而通过一定的合法途径和程序，向另一方要求予以某种形式的补偿补偿的活动索赔是法律赋予投

34、保人或被保险人的一项权利背景背景:某汽车制造厂建设施工土方工程中，承包商在合同标明某汽车制造厂建设施工土方工程中，承包商在合同标明有松软石的地方没有遇到松软石，因此工期提前有松软石的地方没有遇到松软石，因此工期提前1个月。但个月。但在合同中另一未标明有坚硬岩石的地方遇到更多的坚硬岩石在合同中另一未标明有坚硬岩石的地方遇到更多的坚硬岩石，开挖工作变得更加困难，由此造成了实际生产率比原计划，开挖工作变得更加困难，由此造成了实际生产率比原计划低得多，经测算影响工期低得多，经测算影响工期3个月。由于施工速度减慢，使得个月。由于施工速度减慢，使得部分施工任务拖到雨季进行部分施工任务拖到雨季进行, 按一般

35、公认标准推算，又影响按一般公认标准推算，又影响工期工期2个月。为此承包商准备提出索赔。个月。为此承包商准备提出索赔。问题：问题： 1该项施工索赔能否成立？为什么？该项施工索赔能否成立？为什么？ 2在该索赔事件中，应提出的索赔内容包括哪两方面？在该索赔事件中，应提出的索赔内容包括哪两方面？ 3在工程施工中，通常可以提供的索赔证据有哪些？在工程施工中，通常可以提供的索赔证据有哪些？ 4承包商应提供的索赔文件有哪些？请协助承包商拟定一承包商应提供的索赔文件有哪些？请协助承包商拟定一份索赔通知。份索赔通知。索赔案例索赔案例索 赔2.索赔的类型按施工索赔的目的：延长工期索赔和经济索赔按索赔依据合约索赔：

36、索赔依据为合同合约外索赔：索赔依据为普通法律道义索赔：索赔依据为道义案例某施工单位某施工单位6 6月月2020日与建设单位签订了施工合同，修日与建设单位签订了施工合同，修建一复杂地基上的教学楼。由于该工程复杂，工期难建一复杂地基上的教学楼。由于该工程复杂，工期难以确定，合同双方约定，采用成本加酬金方式合同。以确定，合同双方约定，采用成本加酬金方式合同。建设方按实际发生的成本，付给施工单位建设方按实际发生的成本，付给施工单位1515的管理的管理费和利润。合同同时规定，在保证质量和进度前提下费和利润。合同同时规定，在保证质量和进度前提下，施工单位每降低，施工单位每降低1 1万元成本，建设方给予额外

37、的万元成本，建设方给予额外的30003000元奖金。施工方在施工过程中，遭遇季节性大雨元奖金。施工方在施工过程中，遭遇季节性大雨又转为特大暴雨，由于未能及时采取措施，造成原材又转为特大暴雨，由于未能及时采取措施，造成原材料及部分已建工程受损，直接经济损失料及部分已建工程受损，直接经济损失3 3万元。施工万元。施工单位就此向建设单位进行了索赔。单位就此向建设单位进行了索赔。问题：问题：（1 1）工程建设承包按承包合同计价方法分类，除案）工程建设承包按承包合同计价方法分类，除案例中提到的成本加酬金方式外还有哪几种？例中提到的成本加酬金方式外还有哪几种？（2 2）试述什么是成本加酬金合同？）试述什么

38、是成本加酬金合同？（3 3）按索赔目的，施工索赔可分为哪几类，本例中）按索赔目的，施工索赔可分为哪几类，本例中施工方可以进行哪类索赔？施工方可以进行哪类索赔？（4 4）在工程实际过程中，可产生索赔的原因有哪些）在工程实际过程中，可产生索赔的原因有哪些，本例中产生索赔的主要原因是什么？，本例中产生索赔的主要原因是什么？分析分析【案例】背景：某酒店对客房进行改造装修，装修面积背景：某酒店对客房进行改造装修，装修面积4000。某施工单位根据领取的招标文件和全套。某施工单位根据领取的招标文件和全套施工图，利用施工图，利用低价投标策略低价投标策略并中标。该施工单位并中标。该施工单位（承包商）于（承包商）

39、于2010年年11月月18日与业主（发包方日与业主（发包方）签订了）签订了固定总价施工合同固定总价施工合同，总价包干总价包干，合同工，合同工期为期为90天（日历天）。合同造价为天（日历天）。合同造价为248万元，其万元，其中已中已包含风险费包含风险费。主要装修材料由业主提供，并主要装修材料由业主提供，并运至施工现场。合同规定工程发生设计变更、现运至施工现场。合同规定工程发生设计变更、现场条件变化和工程量增减都不得调整合同价格。场条件变化和工程量增减都不得调整合同价格。 施工单位于施工单位于2010年年11月月25日按照业主的开工指令进场日按照业主的开工指令进场施工，开工后施工，开工后10天，业

40、主对客房的装修设计进行较大变更天，业主对客房的装修设计进行较大变更，并增加了客房衣柜与窗套施工，并以，并增加了客房衣柜与窗套施工，并以设计变更设计变更形式发给形式发给施工单位。该施工单位收到设计变更后，对设计变更引起施工单位。该施工单位收到设计变更后，对设计变更引起的工程造价进行预算，增加工程造价约的工程造价进行预算，增加工程造价约30万元。该施工单万元。该施工单位及时向业主提出位及时向业主提出30万元的索赔要求。万元的索赔要求。工程进行了一个月后，业主因资金不到位，不能按期支付工程进行了一个月后，业主因资金不到位，不能按期支付工程进度款，口头要求承包商暂停施工工程进度款，口头要求承包商暂停施

41、工20天，承包商也口天，承包商也口头答应。恢复施工后不久，头答应。恢复施工后不久，2011年元月年元月14日至日至21日，因日，因罕见的暴风雪导致交通受阻，定购的几种主要装修材料滞罕见的暴风雪导致交通受阻，定购的几种主要装修材料滞留在运输途中，不能按时进场，导致停工留在运输途中，不能按时进场，导致停工7天。施工单位天。施工单位春节期间按有关规定放假春节期间按有关规定放假7天，没有施工。施工单位向业天，没有施工。施工单位向业主提出顺延工期主提出顺延工期34天。天。2.2.问题问题（1 1）该工程采用固定总价合同是否合适？为什么）该工程采用固定总价合同是否合适？为什么？（2 2）该合同的变更形式是

42、否妥当？为什么？）该合同的变更形式是否妥当？为什么？（3 3）因设计变更引起造价增加承包商提出的索赔）因设计变更引起造价增加承包商提出的索赔要求是否合理？说明原因。要求是否合理？说明原因。（4 4）承包商可以提出的工期索赔应为多少天？说）承包商可以提出的工期索赔应为多少天？说明理由。明理由。索 赔3.索赔程序索赔机会搜寻事态调查原因评价干扰存在？由对方引起？已有根据？索赔根据评价损失调查有损失？证据和索赔报告工期成本分项计算是是是是否否否否无索赔无索赔无索赔无索赔索 赔4.索赔依据招标文件投标报价文件施工协议书及其附属文件来往信件会议记录d施工现场记录d工程财务记录d现场气象记录d市场信息资料

43、d工程所在国家的政策法令文件索 赔5.常见的工程索赔内容因合同文件引起的索赔有关工程施工的索赔关于支付的索赔关于工期的索赔特殊风险和不可抗力的索赔工程暂停、终止合同的索赔索 赔6.可以索赔的费用人工费:额外工作、非施工单位原因功效降低、法定人工费增长、非施工单位原因工期延误导致的窝工和工资上涨材料费：材料用量增加、材料价格上涨、非施工单位原因工期延误导致材料价格上涨和材料超期储存等施工机械使用费：额外工作、非施工单位原因机械降效、停工、窝工费分包费：分包人的索赔索 赔编写索赔报告注意事项内容索赔理由和根据，包括引起索赔的原因索赔费用和计算此费用的依据证据复印件提出索赔意向通知书索赔期限：索赔事

44、件发生后28天内提出一个索赔计算实例（一）案例背景案例背景 NKDWSNKDWS是一个日处理十五万吨水的水处理厂项目，由是一个日处理十五万吨水的水处理厂项目，由世界银行贷款。世界银行贷款。 合同金额为合同金额为200200万美元，工期为万美元，工期为2929个月，合同条件以个月，合同条件以FIDICFIDIC第四版为蓝本。第四版为蓝本。 合同要求在河岸边修建一个泵站，承包商在进行泵站合同要求在河岸边修建一个泵站，承包商在进行泵站的基础开挖时，遇到了业主的勘测资料并未指明的流沙和的基础开挖时，遇到了业主的勘测资料并未指明的流沙和风化岩层，为处理这些流沙和风化岩层，相应造成了承包风化岩层，为处理这

45、些流沙和风化岩层，相应造成了承包商工程拖期和费用增加。为此，承包商要求索赔商工程拖期和费用增加。为此，承包商要求索赔: : (1)(1)工期工期:17:17天天 (2)(2)费用费用:12504:12504美元美元 （二）索赔论证承包商在河岸边进行泵站的基础开挖时遇到了流沙，为承包商在河岸边进行泵站的基础开挖时遇到了流沙，为处理流沙花了处理流沙花了1010天的时间，处理完流沙后，又遇到风化岩层，天的时间，处理完流沙后，又遇到风化岩层，为了爆破石方又花了一周的时间。为了爆破石方又花了一周的时间。 按照业主提供的地质勘探资料，河岸的基土应为淤泥和按照业主提供的地质勘探资料，河岸的基土应为淤泥和泥碳

46、土，并未提及有流沙和风化岩层。泥碳土，并未提及有流沙和风化岩层。 合同条件第合同条件第12.212.2款规定，在工程施工过程中，承包商如款规定，在工程施工过程中，承包商如果遇到了现场气候条件以外的外界障碍或条件，如果这些障果遇到了现场气候条件以外的外界障碍或条件，如果这些障碍和条件是一个有经验的承包商也无法预见到的，工程师应碍和条件是一个有经验的承包商也无法预见到的，工程师应给予承包商相应的工期和费用补偿。给予承包商相应的工期和费用补偿。 上述流沙和风化岩层，如果业主不在地质勘探资料中予上述流沙和风化岩层，如果业主不在地质勘探资料中予以标明，在短短的投标期间，一个有经验的承包商也是无法以标明，

47、在短短的投标期间，一个有经验的承包商也是无法预见到的。预见到的。 故承包商要求索赔相应的工期，多支出的人工费、材料故承包商要求索赔相应的工期，多支出的人工费、材料费、机械费、管理费及利润。费、机械费、管理费及利润。 （三）索赔计算1.工期索赔计算处理流沙:10天处理风化岩层:7天小计:17天由于上述事件，承包商在这17天除了处理流沙和风化岩层处，无法进行其正常工程施工，故承包商要求补偿工期:17天2.费用索赔计算(1)(1)处理流沙的费用处理流沙的费用 人工费人工费: : 12401240美元美元 施工机械费施工机械费: : 11231123美元美元 小计小计: : 23632363美元美元

48、加加15%15%的现场管理费的现场管理费 354354 美元美元 2717 2717 美元美元 加加5%5%的总部管理费的总部管理费 271727170.050.05=136136美元美元 2853 2853 美元美元 加加3%3%的利润的利润 285328530.03=860.03=86美元美元 29392939 美元美元 (2)(2)处理风化岩层的费用处理风化岩层的费用 人工费人工费: :885885 美元美元 材料费材料费: :23892389美元美元 施工机械费施工机械费: :14871487美元美元 小计小计: :36613661美元美元 加加15%15%的现场管理费的现场管理费54

49、9549 美元美元 4210 4210 美元美元 加加5%5%的总部管理费的总部管理费 211211 美元美元 44214421美元美元 加加3%3%的利润的利润 133133 美元美元 45544554 美元美元(3)延期的现场管理费管理费的提取采取按月平均分摊的方法。管理费的提取采取按月平均分摊的方法。 合同总价中的利润合同总价中的利润: : 200000020000003 3103=58252103=58252美元美元 合同总价中的总部管理费合同总价中的总部管理费: : (2000000(2000000一一58252) 58252) 5 5105=92464105=92464美元美元 每

50、月的现场管理费每月的现场管理费: : (2000000(2000000一一5825258252一一92464) 92464) 151511511529=831829=8318美元美元 延期延期1717天的现场管理费天的现场管理费: : 8318 8318303017=471417=4714美元美元 减去减去 (1)(1)、(2)(2)项中包含的现场管理费项中包含的现场管理费: : 47144714354354549=549=38113811美元美元 (4)延期的总部管理费延期的总部管理费的计算采用延期的总部管理费的计算采用EichealyEichealy公式公式 分摊到被延误合同中的总部管理费