2022年2022年公司并购方案两篇 .pdf

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1、第 1 页 共 18 页公司并购方案两篇篇一：公司并购通用方案根据兼并的表现形态的分析， 我们可以将兼并界定为两种模式：“合并”和“收购”。本文以案例的形式，针对D公司和 A公司的实际情况，结合这两种模式为 D公司制定两套具体的并购方案，并对此作一简要地分析：兼并是指在市场经济中，企业出于减少竞争对手、降低重置成本、产生规模效应等动机，为达到完全控制对方的目的，而采取的各种进行产权交易和资产重组的方法。根据兼并的表现形态的分析， 我们可以将兼并界定为两种模式：“合并”和“收购”。下面我就针对 D公司和 A公司的实际情况，结合这两种模式为D公司制定两套具体的并购方案，并对此作一简要地分析：一、并

2、购方案模式一： D公司与 A公司合并 ( 吸收合并 ) 根据新公司法第一百七十三条、一百七十四条规定的内容，如果D公司吸收合并 A公司，则会产生如下法律后果：1)D 公司依照法律规定和合同约定吸收A公司，从而形成一个新的D公司，而 A公司的法人资格消灭 ; 2) 合并前 A企业的权利义务由合并后的新D企业全部、概括承受，这种继受是法定继受，不因合并当事人之间的约定而改变; 名师资料总结 - - -精品资料欢迎下载 - - - - - - - - - - - - - - - - - - 名师精心整理 - - - - - - - 第 1 页，共 16 页 - - - - - - - - - 第 2

3、 页 共 18 页3) 合并是合并双方当事人之间的合同行为，合并方合并对方时必然要支付某种形式的对价，具体表现形式是D公司以自己因合并而增加的资本向A公司的投资者交付股权，使B公司和 C公司成为合并后公司的股东。具体操作程序如下：( 一)D 公司与 A公司初步洽谈，商议合并事项; ( 二) 清产核资、财务审计因为 A公司是国有控股的有限责任公司，应当对A企业各类资产、负债进行全面、认真的清查，以清理债权、债务关系。要按照“谁投资、谁所有、谁受益”的原则，核实和界定国有资本金及其权益，以防止国有资产在合并中流失。因此，必须由直接持有该国有产权的单位即A公司决定聘请具备资格的会计师事务所进行财务审

4、计。如果经过合并后的D公司为非国有公司，还要对公司的法定代表人进行离任审计。 A公司必须按照有关规定向会计师事务所或者政府审计部门提供有关财务会计资料和文件。( 三) 资产评估按照企业国有资产管理评估暂行办法第6 条，公司合并必须对资产实施评估，以防止国有资产流失。资产评估的范围包括固定资产、流动资产、无形资产(包括知识产权和商誉，但是不包括以无形资产对待的国有土地使用权)和其他资产。1、A企业应当向国有资产监督管理机构申请评估立项，并呈交财产目录和有关的会计报表等资料 ; 2、由国有资产监督管理机构进行审核。如果国有资产监督管理机构准予评估立项的， A公司应当委托资产评估机构进行评估。名师资

5、料总结 - - -精品资料欢迎下载 - - - - - - - - - - - - - - - - - - 名师精心整理 - - - - - - - 第 2 页，共 16 页 - - - - - - - - - 第 3 页 共 18 页3、A公司收到资产评估机构出具的评估报告后应当逐级上报初审，经初审同意后，自评估基准日起 8 个月内向国有资产监督管理机构提出核准申请; 国有资产监督管理机构收到核准申请后，对符合核准要求的，及时组织有关专家审核，在 20 个工作日内完成对评估报告的核准; 对不符合核准要求的，予以退回。（四) 确定股权比例根据国有资产监督管理机构确定的评估值为依据，将A公司的股

6、东 B公司和 C公司所享有的股权折算成资产，从而确定B公司和 C公司在合并后的 D公司中所占的股权比例。( 五) 召开股东大会合并是导致公司资产重新配置的重大法律行为，直接关系到股东的权益，因此参与合并的 A公司和 D公司必须经各自的股东 (大)会以通过特别决议所需要的多数赞成票同意合并协议。根据我国新公司法第44 条和第 104 条的规定，有限责任公司股东会对公司合并的决议，必须经代表三分之二以上表决权的股东通过; 股份有限公司股东大会对公司合并作出决议，必须经出席会议的股东所持表决权的2/3 以上通过。同时 A公司为国有控股公司， 根据企业国有资产监督管理暂行条例第 22条，国有资产监督管

7、理机构派出的股东代表，应当将其履行职责的有关情况及时向国有资产监督管理机构报告， 应当按照国有资产监督管理机构的指示发表意见、行使表决权。( 六) 签署合并协议在充分协商的基础上，由A公司和 D公司的法人代表或法人代表授权的人员签订企业合并协议书或合并合同。名师资料总结 - - -精品资料欢迎下载 - - - - - - - - - - - - - - - - - - 名师精心整理 - - - - - - - 第 3 页，共 16 页 - - - - - - - - - 第 4 页 共 18 页我国公司法没有规定合并协议应该包括哪些主要条款，参照对外贸易经济合作部、国家工商行政管理局关于外商投

8、资企业合并与分立的规定第21条规定的外商投资企业之间的合并协议的主要内容，认为应包括如下内容：合并协议各方的名称、住所、法定代表人; 合并后公司的名称、住所、法定代表人; 合并后公司的投资总额和注册资本; 合并形式 ; 合并协议各方债权、 债务的承继方案 ;职工安置办法 ; 违约责任 ; 解决争议的方式 ; 签约日期、地点 ; 合并协议各方认为需要规定的其他事项。( 七) 编制资产负债表和财产清单( 八) 通知和公告债权人我国新公司法第 174 条规定了通知债权人的程序和公告的方式。该条规定，公司应当自作出合并决议之日起10 日内通知债权人，并于30 日内在报纸上公告。债权人自接到通知书之日起

9、30 日内，未接到通知书的自公告之日起45 日内，可以要求公司清偿债务或者提供相应的担保。如果 A公司和 D公司在与其他公司、企业签订的贷款合同中写明公司合并必须经债权人同意的，还需要经过债权人的同意。公司合并后合并各方的债权、债务应当由合并后存续的公司即合并后的D公司承继。( 九) 核准登记公司合并后，应当按照法律、法规的规定到公司登记机关办理产权变动登记( 包括 D公司的变更登记和A公司的注销登记两套程序 ) 和税务变更登记 ; 土地管理部门同时为合并公司办理土地使用权权属证书，如果A公司的用地属于国有划拨的土地，合并后的D公司应当按照房地产法的规定与县级以上人民政府重新名师资料总结 -

10、- -精品资料欢迎下载 - - - - - - - - - - - - - - - - - - 名师精心整理 - - - - - - - 第 4 页，共 16 页 - - - - - - - - - 第 5 页 共 18 页签订国有土地使用权出让证书公司合并后，合并企业应当及时办理A企业的法人注销登记，没有办理注销登记，协议已经履行的，不影响合并协议的效力和合并后D公司对 A公司债权债务的承担。( 十) 职工的安置应当征求 A公司企业职工的意见，并做好职工的思想工作。职工不同意兼并，不影响兼并协议的效力。A公司的职工原则上由合并后的D公司接收。模式二： D公司收购 A公司即 D公司通过购买 A

11、公司一定数额的股权，从而实际控制A公司的行为，在法律上表现为股权转让行为。主要特征如下：1) 股权转让买卖发生于D公司与 A公司的股东 B公司和 C公司之间 ; 2) 在大部分情况下，股份转让不改变A公司的独立法人地位，因此A公司的债务一般仍由其自行承担。具体操作程序如下：( 一)D 公司向 A公司的股东 B公司和 C公司发出收购要约， 然后分别召开公司股东(大)会，研究股权出售和收购股权的可行性，分析出售和收购股权的目的是否符合公司的战略发展，并对收购方的经济实力经营能力进行分析，严格按照公司法的规定程序进行操作。( 二) 聘请律师进行律师尽职调查。( 三)D 公司分别与 B公司和 C公司进

12、行实质性的协商和谈判。( 四)B 公司向国有资产监督管理机构提出股权转让申请，并经本级人民政府批准。名师资料总结 - - -精品资料欢迎下载 - - - - - - - - - - - - - - - - - - 名师精心整理 - - - - - - - 第 5 页，共 16 页 - - - - - - - - - 第 6 页 共 18 页根据企业国有资产监督管理暂行条例第23 条规定，国有资产监督管理机构决定其所出资企业的国有股权转让。其中，转让全部国有股权或者转让部分国有股权致使国家不再拥有控股地位的，报本级人民政府批准。( 五) 评估验资 ( 因为 C公司是私营公司， 因此在与 C公司的

13、股权交易过程中也可以协商确定股权转让价格)。1、同级国有资产管理部门组织进行清产核资。根据企业国有产权转让管理暂行办法第12 条的规定，转让所出资企业国有产权导致转让方不再拥有控股地位的，由同级国有资产监督管理机构组织进行清产核资，并委托社会中介机构开展相关业务。2、资产评估1) 由 B公司委托具有相关资质的资产评估机构实施资产评估; 2) 评估报告须经核准或者实施备案，根据企业国有资产监督管理暂行条例第 23 条对于转让企业国有产权导致转让方不再拥有控股地位的，应当报经本级人民政府批准。3) 确定转让价格转让价格的确定不得低于评估结果的90% 。如果低于这个比例， 应当暂停产权交易，在获得相

14、关产权转让批准机构同意后方可继续进行交易。根据企业国有资产管理评估暂行办法，因为B公司出让的股权属于国有企业或国有独资有限公司，因此需到国有资产办进行立项、确认，然后再到资产评估事务所进行评估。 C公司可直接到会计事务所对变更后的资本进行验资。( 六)B 公司和 D公司到国有产权交易中心挂牌交易B公司应当到产权交易中心挂牌登记，并委托产权交易机构公告产权交易信息。名师资料总结 - - -精品资料欢迎下载 - - - - - - - - - - - - - - - - - - 名师精心整理 - - - - - - - 第 6 页，共 16 页 - - - - - - - - - 第 7 页 共

15、18 页根据企业国有产权转让管理暂行办法第14 条的规定，信息应当公告在省级以上公开发行的经济或者金融类报刊和产权交易机构的网站上，征集受让方。产权转让公告期为20 个工作日。披露信息的内容包括：转让标的的基本情况、转让标的企业产权的构成情况、产权转让行为的内部决策及批准情况、转让标的的企业近期经审计的主要财务指标数据、转让标的企业资产评估核准或者备案情况、受让方应当具备的基本情况以及其它需披露的事项。D公司在登记挂牌时，除填写买方登记表外，还应提供营业执照复印件，法定代表人资格证明书或受托人的授权委托书、法定代表人或受托人的身份证复印件。( 七)B 公司、C公司和 D公司分别召开职工大会或股

16、东( 大) 会，并形成股东 (大)会决议，按照公司章程规定的程序和表决办法通过并形成书面的股东(大)会决议。( 八)D 公司分别和 B公司、 C公司签订股权转让合同或股权转让协议。( 九) 由产权交易中心审理D公司与 B公司的股权转让合同及附件，并办理交割手续。 (C 公司不需要 ) ( 十) 到公司登记机关办理变更登记手续。二、股权架构如果采用第一种方式，则C公司在 A公司的股权将根据资产评估的结果，折算成合并后的 D公司的资产，它在合并后的D公司所占的股权比例将是其原有出资额与合并后的 D公司的全部资产 ( 即原有 A公司与原有 D公司资产总和 )的比值，即远远小于原来的49% 。三、两种

17、兼并方案的比较名师资料总结 - - -精品资料欢迎下载 - - - - - - - - - - - - - - - - - - 名师精心整理 - - - - - - - 第 7 页，共 16 页 - - - - - - - - - 第 8 页 共 18 页首先，合并与收购都是公司并购的基本形式，都能够实现D公司控制 A公司的目的。其次，合并与收购在法律上的最为重大的区别之一就是，前者由于A公司的法人资格因合并而消灭，其债务依法律规定被合并后的D公司概括承受，而后者在大部分情况下由于A公司保持了法人地位的同一与延续而自行承担原来的债务。因此当发生债务遗漏问题，即A公司在被 D公司兼并的过程中，由

18、于故意或过失，遗漏了应计入资产负债表的对外债务，使D公司对兼并条件做出错误判断时，如果采用第二种方案 D公司收购 A公司的股权，并不影响 A公司法人资格的同一和延续，遗漏债务问题只能影响到兼并双方之间的兼并合同，而不能影响债权人向被兼并企业追索债务的权利。而如果使用第一种方案，合并双方法人合为一体，存续的D公司对 A公司的财产、债券、债务概括性承受，根据民法通则第 44 条、公司法第 175条、合同法第 90 条规定，D公司有承受 A公司债务的法定义务，这种义务不因在兼并时债务是否属遗漏债务而有所区别。因此第二种方案对于D企业来说更为有利。四、风险防范对并购方而言，任何并购交易中都可能存在风险

19、，只有对并购交易中的风险有充分的认识，并做好相应的对策，才能有效防范并购风险，保证并购交易的成功及实现并购的目的。风险一：政府干预并购不完全是一种市场行为，其中在参与主体、市场准入、经营规模和范围等方面必然受到有关国家法律法规或相关政策的限制，特别是当并购涉及到国有名师资料总结 - - -精品资料欢迎下载 - - - - - - - - - - - - - - - - - - 名师精心整理 - - - - - - - 第 8 页，共 16 页 - - - - - - - - - 第 9 页 共 18 页企业的时候，政府干预是必然的，而且政府在并购中所扮演的角色有时会直接关系到并购的成败。所以，

20、作为律师参与企业并购业务首先要对并购交易的合法性进行审查，防范由于政府不予审批而带来的风险。风险二：目标公司的可靠性为了确保并购的可靠性，减少并购可能产生的风险与损失，并购方在决定并购目标公司前，必须要对目标公司的内部情况进行一些审慎的调查与评估。这些调查和评估事项包括：1、目标公司的产权证明资料(一般指涉及国有产权时国资管理部门核发的产权证或投资证明资料 ); 2、 目标公司的工商注册登记资料( 包括公司章程、各类出资或验资证明报告等); 3、有关目标公司经营财务报表或资产评估报告; 4、参与并购的中介机构从业资质; 5、目标公司所拥有的知识产权情况; 6、目标公司重大资产 (包括房产、土地

21、使用权等无形资产) 、负债或合同事项 ; 7、目标公司管理框架结构和人员组成; 8、有关国家对目标公司的税收政策; 9、各类可能的或有负债情况(包括各类担保、诉讼或面临行政处罚等事项); 10、其他根据目标公司的特殊情况所需要调查的特殊事项，如社会保险、环保、不可抗力、可能不需要并购方同意就加诸于并购方的潜在责任等。在这方面，实践中突出存在着两个问题：( 一) 目标公司的担保、债权、纠纷等或有负债股权并购中最易出现纠纷且较难防范的问题就是：目标公司的对外担保，此外名师资料总结 - - -精品资料欢迎下载 - - - - - - - - - - - - - - - - - - 名师精心整理 -

22、- - - - - - 第 9 页，共 16 页 - - - - - - - - - 第 10 页 共 18 页还可能存在未决诉讼、仲裁纠纷，以及知识产权侵权、产品质量侵权责任，以及可能发生的员工劳资纠纷等或有负债。对这些无法预计的或有负债，以及目标公司承诺披露的或有负债， 在签订股权转让协议后实际发生了权利人的追索，该类风险首先由目标公司承担，由此引发的股权转让风险应当在股权转让协议中约定。因此实践中，建议通过以下途径解决：1、在股权转让协议中预设相关防范条款; 2、要求出让方继续履行股权转让协议，承担股权转让的违约责任; 3、以欺诈为由，请求确认股权转让无效，要求出让方返还股权转让款，并赔

23、偿损失，承担侵权责任。( 二) 违反公司章程规定，董事长或总经理为其他企业、个人提供担保一般而言，公司章程和公司议事规则均会规定，公司对外担保必须提交股东会决议通过，或一定金额以上的对外担保应当经过董事会决议一致表决通过( 或2/3 以上的董事通过 )，但事实上经常会发生目标公司董事、经理违反上述规定擅自为其他企业担保，对于股权受让方而言，即使目标公司审慎调查，也往往防不胜防。但按现行法律规定，目标公司的章程和董事会议事规则的规定，哪些金额以上的担保必须经董事会一致决议，哪些金额以上的担保必须征求其他股东的同意，均属于公司内部问题，不能据此抗辩善意债权人，目标公司仍应对外承担责任。公司董事、经

24、理以公司财产为本公司股东个人的债务或股东借款、租赁等经营活动提供担保的问题具有一定的普遍性，此类情况，直接违反公司法规定，属于无效担保，不受法律保护，债权人因此不能获得优先清偿的权利，造成债名师资料总结 - - -精品资料欢迎下载 - - - - - - - - - - - - - - - - - - 名师精心整理 - - - - - - - 第 10 页，共 16 页 - - - - - - - - - 第 11 页 共 18 页权人损失的，应由目标公司承担过错赔偿责任。若董事、经理以个人名义提供担保或超越职权提供担保，目标公司能举证董事、经理的行为不属于公司行为，债权人知道或应当知道董事、

25、经理的行为违反公司章程或议事规则超越权限的，不构成表见代理，所产生的民事责任应当由董事、经理依据过错原则承担损失。建议股权收购方在目标公司尽职调查时，认真审议公司章程、董事会决议、章程和决议修正案，来界定债权人在接受担保时是否存在主观上的过错，以及董事、经理的担保行为是否属于表见代理行为。风险三：并购过程中所涉及的法律风险为了对并购中所涉及的法律风险进行提示或适当的规避，并购方律师参与并购的核心工作就是为其实施并购行为提供或设计切实可行的并购方案和出具相关的法律意见书。目前，对国有企业产权的交易，一般律师的法律意见书是向管理国有资产的上级主管部门或政府机关报批时所必须的法律文件。风险四：合同风

26、险企业并购行为往往同时涉及企业的资产、负债或人员等重组事项，其间必然涉及到需要律师起草或审核的大量合同、协议等法律文件。这些合同或协议文件是最终确立企业并购各方权利义务法律关系的依据，务必需要专业律师从中进行必要的审核把关。风险五：谈判风险对企业并购而言，主要还是一种市场交易行为，需要参与并购的各方反复进行( 有时甚至是非常艰苦的 ) 商务方面的谈判，至于面临企业并购失败的风险也是非常正常的事情，只有最后谈成的结果才能形成书面上的法律文件。律师参与名师资料总结 - - -精品资料欢迎下载 - - - - - - - - - - - - - - - - - - 名师精心整理 - - - - -

27、- - 第 11 页，共 16 页 - - - - - - - - - 第 12 页 共 18 页并购业务的谈判，有利于律师全面了解或掌握交易各方的真实意图，并随时为交易各方提供谈判内容的法律依据或咨询服务。名师资料总结 - - -精品资料欢迎下载 - - - - - - - - - - - - - - - - - - 名师精心整理 - - - - - - - 第 12 页，共 16 页 - - - - - - - - - 第 13 页 共 18 页篇二：公司并购方案公司并购方案第一章 总则及定义第一条 为规范和加强对企业重组业务的企业所得税管理，根据中华人民共和国企业所得税法（以下简称税法）

28、及其实施条例（以下简称实施条例）、中华人民共和国税收征收管理法及其实施细则（以下简称征管法）、财政部国家税务总局关于企业重组业务企业所得税处理若干问题的通知（财税20XX59 号） （以下简称通知）等有关规定，制定本办法。第二条本办法所称企业重组业务，是指通知第一条所规定的企业法律形式改变、债务重组、股权收购、资产收购、合并、分立等各类重组。第三条 企业发生各类重组业务，其当事各方，按重组类型，分别指以下企业：（一）债务重组中当事各方，指债务人及债权人。（二）股权收购中当事各方，指收购方、转让方及被收购企业。（二）资产收购中当事各方，指转让方、受让方。（四）合并中当事各方，指合并企业、被合并企

29、业及各方股东。（五）分立中当事各方，指分立企业、被分立企业及各方股东。第三条同一重组业务的当事各方应采取一致税务处理原则，即统一按一般性或特殊性税务处理。名师资料总结 - - -精品资料欢迎下载 - - - - - - - - - - - - - - - - - - 名师精心整理 - - - - - - - 第 13 页，共 16 页 - - - - - - - - - 第 14 页 共 18 页第五条 通知第（四）项所称实质经营性资产，是指企业用于从事生产经营活动、与产生经营收入直接相关的资产，包括经营所用各类资产、企业拥有的商业信息和技术、经营活动产生的应收款项、投资资产等。第六条 通知第

30、二条所称控股企业，是指由本企业直接持有股份的企业。第七条通知中规定的企业重组，其重组日的确定，按以下规定处理：（一）债务重组，以债务重组合同或协议生效日为重组日。（三）股权收购，以转让协议生效且完成股权变更手续日为重组日。（三）资产收购，以转让协议生效且完成资产实际交割日为重组日。（四）企业合并，以合并企业取得被合并企业资产所有权并完成工商登记变更日期为重组日。（五）企业分立，以分立企业取得被分立企业资产所有权并完成工商登记变更日期为重组日。第八条重组业务完成年度的确定，可以按各当事方适用的会计准则确定，具体参照各当事方经审计的年度财务报告。由于当事方适用的会计准则不同导致重组业务完成年度的判

31、定有差异时，各当事方应协商一致，确定同一个纳税年度作为重组业务完成年度。第九条本办法所称评估机构，是指具有合法资质的中国资产评估机构。名师资料总结 - - -精品资料欢迎下载 - - - - - - - - - - - - - - - - - - 名师精心整理 - - - - - - - 第 14 页，共 16 页 - - - - - - - - - 第 15 页 共 18 页第二章企业重组一般性税务处理管理第十条企业发生通知第四条第（一）项规定的由法人转变为个人独资企业、合伙企业等非法人组织，或将登记注册地转移至中华人民共和国境外（包括港澳台地区） ， 应按照财政部国家税务总局关于企业清算业

32、务企业所得税处理若干问题的通知（财税 20XX60 号）规定进行清算。企业在报送企业清算所得纳税申报表时，应附送以下资料：（一）企业改变法律形式的工商部门或其他政府部门的批准文件；（二）企业全部资产的计税基础以及评估机构出具的资产评估报告；（三）企业债权、债务处理或归属情况说明；（四）主管税务机关要求提供的其他资料证明。第十一条企业发生通知第四条第（二）项规定的债务重组，应准备以下相关资料，以备税务机关检查。（一）以非货币资产清偿债务的，应保留当事各方签订的清偿债务的协议或合同，以及非货币资产公允价格确认的合法证据等；（二）债权转股权的，应保留当事各方签订的债权转股权协议或合同。第十二条企业发

33、生通知第四条第（三）项规定的股权收购、资产收购重组业务，应准备以下相关资料，以备名师资料总结 - - -精品资料欢迎下载 - - - - - - - - - - - - - - - - - - 名师精心整理 - - - - - - - 第 15 页，共 16 页 - - - - - - - - - 第 16 页 共 18 页税务机关检查。（一）当事各方所签订的股权收购、资产收购业务合同或协议；（二）相关股权、资产公允价值的合法证据。（三）第十三条企业发生通知第四条第（四）项规定的合并，应按照财税20XX60 号文件规定进行清算。被合并企业在报送企业清算所得纳税申报表时，应附送以下资料：（一）企

34、业合并的工商部门或其他政府部门的批准文件；（二）企业全部资产和负债的计税基础以及评估机构出具的资产评估报告；（三）企业债务处理或归属情况说明；（三）主管税务机关要求提供的其他资料证明。第十四条企业发生通知第四条第（四）项规定的分立，被分立企业不再继续存在，应按照财税20XX60 号文件规定进行清算。被分立企业在报送企业清算所得纳税申报表时，应附送以下资料：（一）企业分立的工商部门或其他政府部门的批准文件；（二）被分立企业全部资产的计税基础以及评估机构出具的资产评估报告；（三）企业债务处理或归属情况说明；（三）主管税务机关要求提供的其他资料证明。第十五条企业合并或分立，合并各方企业或分立企业涉及享受税法第五十七条规定中就企业整体（即全部生产经营所名师资料总结 - - -精品资料欢迎下载 - - - - - - - - - - - - - - - - - - 名师精心整理 - - - - - - - 第 16 页，共 16 页 - - - - - - - - -