2022年2022年国有企业改制相关问题研究 .pdf

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1、1 / 18 国有企业改制上市相关问题研究名师资料总结 - - -精品资料欢迎下载 - - - - - - - - - - - - - - - - - - 名师精心整理 - - - - - - - 第 1 页，共 18 页 - - - - - - - - - 2 / 18 序言国有企业改制的基本理念通常情况下， 国有企业改制是指国有独资企业、国有独资公司及国有控股企业 （不包括国有控股的上市公司）改制为国有资本控股、相对控股、参股和不设置国有资本的公司制企业、股份合作制企业或中外合资企业，即改变原有国有企业的体制和经营方式 ,以便适应于社会主义市场经济的发展。国有企业改制采取重组、联合、兼并、

2、租赁、承包经营、合资、 转让国有产权和股份制等多种形式进行，包括转让国有控股、参股企业国有股权或者通过增资扩股来提高非国有股的比例等。对于准备改制进行上市的国有企业，一般采用的改制方式有两名师资料总结 - - -精品资料欢迎下载 - - - - - - - - - - - - - - - - - - 名师精心整理 - - - - - - - 第 2 页，共 18 页 - - - - - - - - - 3 / 18 种：一、分拆改制上市；二、整体改制上市。分拆改制上市是指国有企业的核心业务重组为股份有限公司并增资扩股上市， 原企业变成控股公司的上市模式。这种模式主要适用于原企业存在较大不良资产

3、，通过资产剥离， 将负债转移到控股公司或新设公司的形式进行债务重组整合，推动优质资产部分上市， 最后由改制后的上市公司以较低价格进行回购。由于存续企业通常效益低下、亏损严重， 且可能存在上市公司向存续企业转嫁负担侵害国有产权的情况，企业的整体资产效益并没有得到根本性的改良； 另外，分拆上市存在的另一个弊端是存在关联交易的规制，由于上市公司通常为控股企业集团的子公司，为保护中小股东的权益， 上市公司与控股公司以及其他集团子公司发生的交易都要受到上市公司关联交易规则的限制，不利于企业集团资源整体优化，实现资产与业务的最优化整合。整体改制上市是指集团公司通过股份制改革，在集团层面或母公司层面形成多元

4、投资主体或产权多元化，集团公司资产全部进入股份公司上市。 这种模式主要适用于集团公司具有较低的不良资产率且具有一定的盈余能力和分配能力，由于整体改制具有优化资产结构、 实现产业整合的特点，可以解决分拆改革存在的问题，并可以通过引进机构投资者扩充资本，提升管理能力，实现进一步的大规模融资， 国家提倡国有企业通过整体改制上市的方式实现改制。目前的国有企业的组织形式一般为有限责任公司，按照证名师资料总结 - - -精品资料欢迎下载 - - - - - - - - - - - - - - - - - - 名师精心整理 - - - - - - - 第 3 页，共 18 页 - - - - - - - -

5、 - 4 / 18 券法 、 公司法、 企业国有资产法 、 企业国有资产评估管理暂行办法、 关于进一步规范国有企业改制工作的实施意见，公司实现整体改制上市的第一大环节是由有限责任公司变更为股份有限公司， 其主要手段是引入机构投资者，实现产权多元化，重点是资产重组， 在第一大环节实现后再通过可行的上市方案实现整体上市。国有企业由有限责任公司变更为股份有限公司的步骤为(见图 1)：图 1:改制的基本程序一、改制方案的制定与审批改制方案的制定和审批流程图（见图2） ：制定、 审批改制方案产权界定和资产评估资产重组完善法人治理结构变更公司组织形式名师资料总结 - - -精品资料欢迎下载 - - - -

6、 - - - - - - - - - - - - - - 名师精心整理 - - - - - - - 第 4 页，共 18 页 - - - - - - - - - 5 / 18 图 2:改制方案的制定与审批程序（一）研究制定改制方案根据企业国有资产法第39 条规定，国有独资企业、国有独资公司改为国有资本控股公司或者非国有资本控股公司受本法约束；按照该法第41 条的规定：企业改制应当制定改制方案， 载明改制后的企业组织形式、企业资产和债权债务处理方案、股权变动方案、 改制的操作程序、 资产评估和财务审计等中介机构的选聘 等事项。 转让方案包括转让标的企业产权的基本情况、转让行为的论证情况、产权转让

7、公告以及其他主要内容。根据国资委关于进一步规范国有企业改制工作的实施意见 的规定进行实施， 即国有企业改制要经过债权金融结构同意，落实金融债务，维护债权人利益。根据该实施意见，改制方案必须明确保全金融债权,依法落实金融债务,并征得金融机构债权人的同意。审批改制方案的单位(包括各级人民政府、各级国有资同意不同意不同意同意同意不同意制定改制方案公司权力机构决定改制方案涉及职工权益的报职工代表大会通过改制方案报国资委、财政部、国务院审批实施改制名师资料总结 - - -精品资料欢迎下载 - - - - - - - - - - - - - - - - - - 名师精心整理 - - - - - - - 第

8、 5 页，共 18 页 - - - - - - - - - 6 / 18 产监督管理机构及其所出资企业、各级国有资产监督管理机构以外有权审批改制方案的部门及其授权单位,应认真审查 ,严格防止企业利用改制逃废金融债务,对未依法保全金融债权、落实金融债务的改制方案不予批准。关于改制方案是否需要相关服务机构出具法律意见书等文件，国务院国资委 关于进一步规范国有企业改制工作的实施意见的相关规定予以落实， 即企业改制必须 对改制方案出具法律意见书 ， 法律意见书由审批改制方案的单位的法律顾问或该单位决定聘请的律师事务所出具，拟改制为国有控股企业且职工（包括管理层） 不持有本企业股权的，可由审批改制方案的

9、单位授权该企业法律顾问出具。（二）征求职工意见公司法第18 条规定，公司研究决定改制以及经营方面的重大问题、制定重要的规章制度时， 应当听取公司工会的意见，并通过职工代表大会或者其他形式听取职工的意见和建议。国有企业资产法 第四十一条规定： 企业改制涉及重新安置企业职工的， 还应当制定职工安置方案，并经职工代表大会或者职工大会审议通过。（三）报相关部门批准根据企业国有资产法的规定，国有独资企业的改制等重名师资料总结 - - -精品资料欢迎下载 - - - - - - - - - - - - - - - - - - 名师精心整理 - - - - - - - 第 6 页，共 18 页 - - -

10、- - - - - - 7 / 18 大事项需报履行出资职责的机构决定，重要的单位还应报本级人民政府批准。二、产权界定与资产评估图 3:产权界定、评估、审计程序（一）需评估的经济行为根据企业国有资产法第42 条的规定：企业改制应当按照规定进行 清产核资 、财务审计 、资产评估 ，准确界定和核实资产，客观、公正地确定资产的价值。根据企业国有资产评估管理暂行办法第六条，企业有下列行为之一的，应当对相关资产进行评估：（1） 整体或者部分改建为有限责任公司或者股份有限公司；（2）以非货币资产对外投资；（3）合并、分立、破产、解散；清产核资报批产权界定资产评估产权登记财务处理财务审计境内资产境外资产名师

11、资料总结 - - -精品资料欢迎下载 - - - - - - - - - - - - - - - - - - 名师精心整理 - - - - - - - 第 7 页，共 18 页 - - - - - - - - - 8 / 18 （4）非上市公司国有股东股权比例变动；（5）产权转让；（6）资产转让、置换；（7）整体资产或者部分资产租赁给非国有单位；（8）以非货币资产偿还债务；（9）资产涉讼；（10）收购非国有单位的资产；（11）接受非国有单位以非货币资产出资；（12）接受非国有单位以非货币资产抵债；（13） 法律、 行政法规规定的其他需要进行资产评估的事项。根据企业国有资产评估管理暂行办法第七条

12、，企业有下列行为之一的，可以不对相关国有资产进行评估：（1）经各级人民政府或其国有资产监督管理机构批准，对企业整体或者部分资产实施无偿划转；（2）国有独资企业与其下属独资企业（事业单位） 之间或其下属独资企业（事业单位）之间的合并、资产（产权）置换和无偿划转。（二）评估报告的核准与备案根据企业国有资产转让管理办法第四条，企业国有资产评估项目实行核准制和备案制。经各级人民政府批准经济行为的事项涉及的资产评估项目，分别由其国有资产监督管理机构负责核准。名师资料总结 - - -精品资料欢迎下载 - - - - - - - - - - - - - - - - - - 名师精心整理 - - - - -

13、- - 第 8 页，共 18 页 - - - - - - - - - 9 / 18 经国务院国有资产监督管理机构批准经济行为的事项涉及的资产评估项目， 由国务院国有资产监督管理机构负责备案；经国务院国有资产监督管理机构所出资企业（以下简称中央企业）及其各级子企业批准经济行为的事项涉及的资产评估项目，由中央企业负责备案。地方国有资产监督管理机构及其所出资企业的资产评估项目备案管理工作的职责分工，由地方国有资产监督管理机构根据各地实际情况自行规定。根据企业国有资产转让管理办法第十二条，凡需经核准的资产评估项目， 企业在资产评估前应当向国有资产监督管理机构报告下列有关事项：（1）相关经济行为批准情况

14、；（2）评估基准日的选择情况；（3）资产评估范围的确定情况；（4）选择资产评估机构的条件、范围、程序及拟选定机构的资质、专业特长情况；（5）资产评估的时间进度安排情况。根据企业国有资产转让管理办法第十四条，资产评估项目的核准按照下列程序进行：（1） 企业收到资产评估机构出具的评估报告后应当逐级上报初审，经初审同意后， 自评估基准日起8 个月内向国有资产监督管理机构提出核准申请；名师资料总结 - - -精品资料欢迎下载 - - - - - - - - - - - - - - - - - - 名师精心整理 - - - - - - - 第 9 页，共 18 页 - - - - - - - - - 1

15、0 / 18 （2）国有资产监督管理机构收到核准申请后，对符合核准要求的，及时组织有关专家审核，在20 个工作日内完成对评估报告的核准；对不符合核准要求的，予以退回。根据企业国有资产转让管理办法第十七条，资产评估项目的备案按照下列程序进行：（1）企业收到资产评估机构出具的评估报告后，将备案材料逐级报送给国有资产监督管理机构或其所出资企业，自评估基准日起 9 个月内提出备案申请；（2）国有资产监督管理机构或者所出资企业收到备案材料后，对材料齐全的，在20 个工作日内办理备案手续，必要时可组织有关专家参与备案评审。（三）清产核资的内容根据企业国有资产法、 企业国有资产评估管理暂行办法 ，清产核资的

16、对象包括：企业的资本、产权、实物、知识产权、土地使用权等，具体的内容为：（1）产权界定。产权界定的过程就是明确财产的所有权、占有权、 收益权和处分权以及经营性等权利的归属，明确各方的权利、 义务和责任，确保国有资产不流失。 专门针对金融类企业国有产权界定纠纷的处理尚无明确的法律规定，可以参照国资委 关于规范国有企业改制工作的意见的规定，产权界定按照“谁投资、谁拥有、谁受益”的原则，国资委国有资产产权界定和纠纷处理暂行办法名师资料总结 - - -精品资料欢迎下载 - - - - - - - - - - - - - - - - - - 名师精心整理 - - - - - - - 第 10 页，共 1

17、8 页 - - - - - - - - - 11 / 18 对国有资产权属纠纷的处理进行了进一步的相关规定。（2）资产评估和财务审计。企业改制涉及以企业的实物、知识产权、 土地使用权等非货币财产折算为国有资本出资或者股份的，应当按照规定对折价财产进行评估， 以评估确认价格作为确定国有资本出资额或者股份数额的依据。 不得将财产低价折股或者有其他损害出资人权益的行为。（3）境外资产清查登记。根据境外国有资产管理暂行办法 、 境外国有资产产权登记管理暂行办法实施细则的规定， 境外国有资产要依法进行登记。中央管理的境外企业的重大资本运营决策事项需由财政部或由财政部会同有关部门审核；必要时上报国务院批准

18、。另外，根据境外企业、机构清产核资工作有关规定，境外企业要依法清产核资并办理相应登记。根据该文件第27 条规定，除国有境内投资者在境外各项投资形成的资本及其他权益外，境外企业下列资产也应属于法人资产：(一)国有境外企业合法取得的捐赠、赞助等形成的资产；(二)国有境外企业、单位或国有境外企业、机构出资，但以个人名义持有产权的资产；(三)国有境外企业、机构的有关款项， 但以个人名义开立帐户存入银行或非银行金融机构的存款； (四)国有境外企业的帐外资产；(五)境内主管机构规定的应属于企业法人的有关资产；(六)国有境外企业在境外的各项投资，其按投资份额应享有的净资产；(七)依法应归企业法名师资料总结

19、- - -精品资料欢迎下载 - - - - - - - - - - - - - - - - - - 名师精心整理 - - - - - - - 第 11 页，共 18 页 - - - - - - - - - 12 / 18 人的其他资产。根据该法第28 条规定：境外企业国有资产价值量应在彻底清理全部法人资产及负债的基础上，按下列原则核实： (一)国有境外独资企业及其下属全资企业的全部净资产，为国有资产； (二)国有境内投资者或国有境外投资者向境外企业投资控股、参股的，其出资形成的境外企业实收资本(股本)及按其所占份额应拥有的权益，为国有资产。（四）产权登记产权登记主要适用于国有资产。为了保障国有

20、资产不流失，有关法律规定，国有资产入股的，应当予以登记。主要包括开办产权登记、 变更产权登记、 注销产权登记和产权登记年度检查等四项内容。根据企业国有资产产权登记管理暂行办法、 企业国有资产产权登记管理办法实施细则、 企业国有资产产权登记管理办法，财政部负责中央金融企业及其子公司和投资实体的国有资产产权登记管理工作，各级国资委负责本级国有企业及其子公司的国有资产产权登记管理工作，依法办理登记、变更、注销。（五）财务处理国有企业资产评估和清产核资后，即进入财务处理阶段。对于资产评估和清产核资这些基础性工作的结果，需要根据会计准则调整相应的资产负债表上的项目。国资委关于规范国有企业名师资料总结 -

21、 - -精品资料欢迎下载 - - - - - - - - - - - - - - - - - - 名师精心整理 - - - - - - - 第 12 页，共 18 页 - - - - - - - - - 13 / 18 改制工作的意见 规定必须由就直接持有该国有产权的单位决定聘请具有资格的会计师事务所进行财务审计。（六）法律责任国有资产评估违法行为处罚办法对在资产评估过程中可能违反法律法规规定的机构和人员，包括国有资产占有单位及其人员，资产评估机构及主管部门和其他相关部门和人员的行为处罚都做了规定。三、变更公司形式、完善治理结构在引入机构投资者后，股东的结构发生了变化，根据公司法的相关规定，要

22、选举成立董事会、监事会，并进一步完善公司治理结构。其中，董事会的成员为五人至十九人，两个以上国有企业或者两个以上的其他国有投资主体投资设立的有限责任公司，其董事会成员中应该有公司职工代表；监事会的成员不得少于三人。监事会应当包括股东代表和适当比例的公司职工代表，其中职工代表的比例不得低于三分之一，具体比例由公司章程规定。董事会和监事会中的职工代表由公司职工通过职工代表大会、职工大会或者其他形式民主产生。有限责任公司改制为股份有限公司可以采用发起设立和募集设立两种方式。 国有企业在引入机构投资者后，一般采用共同名师资料总结 - - -精品资料欢迎下载 - - - - - - - - - - -

23、- - - - - - - 名师精心整理 - - - - - - - 第 13 页，共 18 页 - - - - - - - - - 14 / 18 发起设立方式变更有限责任公司为股份有限公司。其设立需要满足法律的实体要求和程序要求。（一）实体方面（1）股东人数符合法律要求有限责任公司原股东应当在2 人以上，其中须有过半数的股东在中国境内有住所。（有限责任股东人数50 人以下，股份有限公司发起人股东人数2-200人）（2）原有限责任公司经评估、验资后的净资产额和社会公开募集的股本达到法定资本最低限额公司法第81 条要求设立股份有限公司的注册资本最低额为 500 万元人民币或法律、法规另行规定的

24、最低限额。但根据中国证监会公布的2006 年 5 月 18 日开始实施的首次公开发行股票并上市管理办法规定，公司发行前的注册资本至少达到人民币 3000 万元。（3）股份发行筹办事项符合法律规定股份的发行必须公开、公平、公正的原则，必须同股同权、同股同利。同次发行的股份每股发行的条件和发行价格必须相同，任何单位和个人所认购的股份，每股应支付相同的价格。如果采取募集方式公开发行股票，事前经国务院的批准。 有限责任公司原股东筹办公司变更事项，必须严格按照公司法、 证券法及其他相关法律的规定进行。名师资料总结 - - -精品资料欢迎下载 - - - - - - - - - - - - - - - -

25、 - - 名师精心整理 - - - - - - - 第 14 页，共 18 页 - - - - - - - - - 15 / 18 （4）原股东必须重新制定公司章程，并经创立大会通过重订或变更公司章程是公司整体变更的必要条件和程序，新的公司章程必须由有限责任公司原股东同意并签名盖章，并经创立大会通过。（5）有公司名称，建立符合股份有限公司要求的组织机构股份有限公司的名称必须标明“股份有限公司”或“股份公司”字样。股份有限公司必须设立股东大会、董事会、监事会、经理等规范的组织机构。（6）有公司住所公司的场所和住所不同， 公司的住所仅指公司的主要办事机构所在地， 公司的经营场所比住所更广泛，它包括

26、公司的住所和公司从事经营活动的其他地点。（二）程序方面股份公司设立的程序按顺序分别为：名师资料总结 - - -精品资料欢迎下载 - - - - - - - - - - - - - - - - - - 名师精心整理 - - - - - - - 第 15 页，共 18 页 - - - - - - - - - 16 / 18 图 6：股份公司设立程序（1）董事会拟定公司整体变更方案有限责任公司整体变更时，首先应当由公司董事会拟定出变更公司形式的方案， 将公司变更的目标、 依据及其他技术性问题作出初步的规划和设计。公司变更方案一般应当包括下列内容：（1）变更后公司的名称和经营范围；（2）变更的规定和条

27、件；（3）将原有限责任公司公司股东的投资份额转换成股份有限公司股份的方式和依据； （4）变更公司章程的声明； （5）有关公司变更的其他条款。（2）股东会作出决议，并报相关部门批准有限责任公司整体变更是公司的重大事宜，根据公司法有限公司股东会表决通过方案有限公司股东作为发起人达成协议验资选举董事会、监事会，完善治理结构申请登记报相关部门批准名师资料总结 - - -精品资料欢迎下载 - - - - - - - - - - - - - - - - - - 名师精心整理 - - - - - - - 第 16 页，共 18 页 - - - - - - - - - 17 / 18 第 44 条的规定，必须

28、有股东会作出特别决议，该决议必须经代表 2/3 以上表决权的股东通过。同时按照相关法律规定，上报各级国资委审批。（3）股东作为发起人达成发起人协议发起人要达成发起人协议 ，并确定将有限责任公司的净资产按 1：1 或者小于 1：1 的比例一次性折为股份有限公司的股份，确定注册资本数额， 共同以发起方式设立某股份有限公司。可以一次缴纳全部出资，也可以分期缴纳出资，以实物、工业产权、非专利技术或土地使用权等非货币资本出资的，应经资产评估并办理产权转移手续。（4）聘请会计师事务所对公司的资本到位情况进行审验，并出具验资报告（5）召开创立大会，变更公司章程变更公司章程是公司组织形式变更的必须程序，公司法

29、第 44 条把公司章程的变更规定为公司特别决议事项，即公司章程的变更必须经代表2/3 以上表决权的股东通过， 并经公司登记机关审查登记后，章程的变更才发生法律效力。（6）股份折换或募集有限责任公司在修订公司章程后，应依据章程的规定将原股东的出资额折合成股份有限公司的股份，折合的股份总额应不高于公司净资产额。 在将原股东的出资额全部折合成股份后，仍有增资必要的，经国务院批准，可以向社会公开募集股份，但必须名师资料总结 - - -精品资料欢迎下载 - - - - - - - - - - - - - - - - - - 名师精心整理 - - - - - - - 第 17 页，共 18 页 - - -

30、 - - - - - - 18 / 18 严格依照公司法有关向社会公开募集股份的规定办理。（7）向公司登记机关办理变更登记在上述步骤结束以后， 董事会应向公司登记机关申请公司变更登记， 经公司登记机关核准登记，取得公司登记机关换发的营业执照，公司整体变更的工作即告结束。（8）公告有限责任公司整体变更以后，应当进行公告。 公告方式依有关法律规定或公司章程的规定进行。一般情况下， 公告采取登报方式公布。另外，对于劳动关系的处理， 根据劳动合同法、劳动法，关于进一步规范国有企业改制工作的实施意见的规定，职工安置方案必须经职工代表大会同意后方可实施。国资委关于进一步规范国有企业改制工作的实施意见规定了职工的知情权、参与权， 还对改制过程中的经济补偿金、劳动关系等做出明确规定，必须双向选择，民主决策。改制为国有控股企业的， 改制后企业继续履行改制前企业与留用职工签订的劳动合同；留用的职工在改制前企业的工作年限应合并计算为改制后企业的工作年限；原企业不得向继续留用的职工支付经济补偿金。名师资料总结 - - -精品资料欢迎下载 - - - - - - - - - - - - - - - - - - 名师精心整理 - - - - - - - 第 18 页，共 18 页 - - - - - - - - -