电大文学概论网络课程试点-0007期末机考复习资料以及电大知识产权法期末复习主观题及参考答案 .doc

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1、电大文学概论网络课程试点-0007期末机考复习资料以及电大知识产权法期末复习主观题及参考答案电大文学概论（网络课程试点）-0007期末机考复习资料 下载前请注意：请仔细核查是否是自己需要的那套资料！本复习资料有可能有部分主观题没有参考答案，没有的请自行发挥判断题（共10题，共40分）1. 文学批评标志着从普通文学阅读过程向文学理论的发展。T F 参考答案：T2. 大众媒介是由旨在复制和传送信息的编辑组成的、传播组织为中介的传播渠道。T F 参考答案：F3. 文学的广义理解，即文学是有文采的缘情性作品。T F 参考答案：F4. 没有读者就不存在真正意义上的文学阅读。T F 参考答案：T5. 从意

2、象的接受效果来看，文学意象往往显得意味多样、景象晦暗，不能最终确定其意义。T F 参考答案：T6. 影视文学语言必须简练，它不允许冗长繁多的对话，否则会破坏影视的运动节奏。T F 参考答案：T7. 文言文是一种适合口说并具有很高的阅读价值的语言形态。T F 参考答案：F8. 文学媒介影响文本修辞效果的产生。T F 参考答案：T9. 文学文本是一种由实际的语言行文构成的语言系统。T F 参考答案：T10. 所谓语言形象，其实就是呈现在文学文本中的汉语的审美面貌。T F 参考答案：T作品分析题（共1题，共60分）作品分析题：请在下面所给出的诗歌、散文、小说三类文学作品中，选择一部作品进行分析与评价

3、。同学们可以根据文学概论课程学到的任何理论知识与观点，既可以选取文学的属性描述、文学的语言特点、文学的形象性认知理论、文学体裁的特征表现、文学的阅读理论或者文学批评的相关模式等等对所选择的文学作品进行分析与评价。具体要求如下：1必须运用文学理论知识，结合作品展开分析与评价；2要准确、恰当地使用不低于2限次的学科专业术语；3问题回答要划分出层次，条理清晰，合乎逻辑；4避免出现照搬材料内容，就事论事，缺乏理论依据的表述。诗歌评析背影汪国真背影总是很简单简单是一种风景背影总是很年轻年轻是一种清明背影总是很含蓄含蓄是一种魅力背影总是很孤零孤零更让人记得清散文评析感谢遗憾王文曾听过一位哲人讲的故事。一个

4、旅人在路旁看到许多盛开的鲜花，他一边走一边采。沿途的花一朵比一朵大，一朵比一朵美，一朵比一朵香，到黄昏的时候，将近旅程的终点，他看到一朵巨大的奇异的花，在暮色中散发着沁人心脾的芬芳。他喜出望外，抛掉了手中的花，奔跑过去，但他的脚步却因跋涉的疲劳而显得有些沉重。他终于赶到了那朵花的面前的时候，那朵花已经枯萎了，他绝望地握住花梗，手一摇动，花瓣一片一片地掉了下来。于是，有人为旅人感叹，如果他不留恋那些小花而大踏步地一直向前走，就可能得到那朵奇异的花。我却不以为然，就算他得到了那朵令他喜出望外的奇异的花，当他回眸时，也会以同样地心情遗憾错过的那么多芬芳的无名的小花，也许就在这不起眼的无名小花丛中会有

5、一朵更让他心驰神往，更让他感慨不已，更让他喜极而泣人生是一个遗憾的过程，正因为有了无数个遗憾，我们的人生才变得如此精彩如此美丽。稍不经意的一次回眸，满眼往事中最令人难忘和记忆犹新的注定是曾经有过的些许遗憾，就像我们常常忘记的夏日的沐浴，而记住了难捱的燥热，忘记了冬季树挂上的棉絮，而记住了严寒的冷酷。每一个遗憾倒给我们的都是凝重的思索，每一个遗憾留给我们的总是流年的感动。重要的是不要因为一次遗憾，而忘却了我们人要风雨兼程的行旅。许多人因为没有得到而抱怨而放弃而沉沦，智者会因为没有得到而奋起而执著而追求。感谢遗憾，就是感谢生命的馈赠；感谢遗憾，前方的路才会走的更坚实；感谢遗憾，未来的日子才不会有太

6、多的遗憾。带着遗憾远行，人生旅途会更加的精彩！小说评析回家皮特哈米尔(美)几年前，我在纽约格林威治村遇到一个姑娘，就是从她那里我第一次听到这个故事。这个故事也许是一个神秘的民间传说，每隔几年重复出现，以这样或那样的形式重新流传。然而我仍然愿意相信它确实在某时某地发生过。他们要到劳德戴尔要塞去共三个小伙子和三个姑娘上公共汽车时，他们拎着纸袋，里面装有三明治和葡萄酒，梦想见到金色的沙滩和大海的潮汐。这时，纽约灰暗而寒冷的春天已经在他们身后消失。公共汽车驶过新泽西州时，他们开始注意到文戈。文戈坐在他们前面，衣着简朴，但不很合身。他坐在那里，从来没有动一下，满是灰尘的脸上看不出他的实际年龄。他一直咬着

7、嘴唇，表情冷漠，一语不发。深夜，汽车抵达华盛顿郊外，在霍华德约翰逊饭店停下。大家都下了车，只有文戈坐在座位上像生了根似的一动也不动。几个小伙子感到奇怪，试图猜想他的身世：也许他是一个船长，也许是抛下妻子，离家出走的人，也许是一个回家的老兵，他们回到车上时，一个姑娘坐在他身边，作了自我介绍。“我们要到佛罗里达去，”她欣喜地说，“听说那儿真美。”“是的。”他平静地说，仿佛他想起了曾极力忘掉的事情。“想喝点葡萄酒吗?”她问。他微微一笑，对着酒瓶喝了一大口。他向她道了谢，又陷入了沉默。过了一会儿，她回到伙伴中间，文戈则打着盹睡着了。次日早晨，他们一觉醒来发现汽车已停在另一家霍华德约翰逊饭店门外。这次文

8、戈进了饭店，那个姑娘坚持要文戈与他们坐在一起。他看来很害羞，要了一杯不加牛奶的清咖啡。他听着年轻人闲聊海滩露宿的情景，紧张不安地抽着烟。回到车上后，那个姑娘又与文戈坐在了一起。过了一会儿，他讲述了自己辛酸的经历。他在纽约监狱里关了四年，现在回家去。“你结婚了吗?”“我不知道。”“你不知道?”她问。“是这样，在我坐牢时我曾给妻子写过信，”他说，“我告诉她，我要离开很长时间，如果她受不了，如果孩子们总是问这问那，如果她太伤心，那么她可以把我忘掉。我能理解。再找一个丈夫。我说她是一个极好的女人，确实了不起把我忘掉吧。我告诉她不必给我写信。果真如此，三年半里她没有给我写过一封信。”“你现在回家，对家里

9、的情况什么都不知道?”“是的，”他羞怯地说，“不过，上一周，当我确信假释就要批准时，我又给她写了信。我们过去住在布伦斯威克镇，就在杰克逊维海港前边。镇口有一棵高大的橡树，你一进镇就能望见。我告诉她，如果她没有改嫁，愿意等我回家，那就在橡树上系一条黄手帕。我看见黄手帕就会下车回家。如果她不想要我，就忘掉这件事不系手帕，这样我就继续坐在车上走过去。”“哇，”那个姑娘叫起来，“哇！”她告诉了其余的人，很快大家都知道了。他们都关注着布伦斯威克镇的到来，并相互传看着文戈拿出来的几张照片，照片上是他妻子和三个孩子妻子透露出一种纯朴之美，孩子们尚未发育成熟。可以看得出来，照片不知被文戈抚摩多少次了。现在他们

10、离布伦斯威克镇还有二十英里，几个年轻人都坐在右边靠窗的座位上，等待着那棵大橡树的出现。文戈停止张望，脸上的肌肉绷得紧紧的，好像他在给自己鼓劲，决心战胜另一次失望。这时离布伦斯威克镇只有十英里，五英里突然，所有年轻人都从座位上站了起来，他们叫呀，喊呀，高兴得手舞足蹈。但只有文戈除外。文戈坐在那儿望着橡树惊呆了。树上挂满了黄手帕二十条，三十条，也许有几百条；这棵树，真像一面欢迎的旗帜，在迎风招展。正当年轻人高声欢呼的时候，这位老囚犯慢慢地从座位上站起来，朝着汽车前面的方向，回家去了。(试题分值:60分)参考答案：评分参考：答题要求：1运用文学理论知识，结合作品展开分析与评价；2准确、恰当地使用不低

11、于2限次的学科专业术语；3问题回答要划分出层次，条理清晰，合乎逻辑；4避免出现照搬材料内容，就事论事，缺乏理论依据的表述。评分标准50-60分完全达到试卷所提出的各项要求，且内容有新意。3049分基本达到试卷所提出的多项要求，内容充实，理论运用、材料选取合理，语言流畅。1129分有一定的观点和评述，达到试卷的个别要求，部分内容具体，语句基本通顺。10分以下空洞无物，漫无边际，内容表达不完整。电大知识产权法期末复习主观题及参考答案一、 名词解释(每小题5分， 共20分) ;1、 知识产一、名词解释(每小题5分， 共20分) ; 1、 知识产权制度: 是国际上通行的各个国家普遍采用的确认、 保护和

12、利用知识产权的管理制度。2、 知识产权的专有性: 是指知识产权所有人对其知识产权具有独占权。3、 知识产权法的渊源: 指的是知识产权法律规范的各种具体表现形式。4、 知识产权的地域性: 指的是知识产权只在授予其权利的国家或者确认其权利的国家产生， 并且只能在该国范围内发生法律效力受法律保护。5、 知识产权法: 是调整因创造、 使用智力成果而产生的， 以及在确认、 保护和行使智力成果所有人的知识产权的过程中所发生的各种社会关系的法律规范的总称。6、 商标: 是指在商品或者服务项目上所使用的， 用以识别不同经营者所生产、 制造、 加工、 拣选、 经销的商品或者提供的服务的显著的可视性标志。7、 商

13、标注册: 是指商标的使用人为了取得商标专用权， 将其使用或准备使用的商标， 依照法律规定的条件和程序， 向商标主管机关提出注册申请， 经商标主管机关审核， 予以注册的制度。8、 商标权: 也可称为商标专用权， 是指商标注册人对其注册商标所享有的权利。9、 服务商标: 是指提供服务的经营者在其服务项目上所使用的，用于区别于其他服务者所提供的服务项目的显著性标志。10、 商品商标: 是指使用于商品之上的商标。11、 注册商标争议: 是指在先申请注册的商标注册人认为他人在后申请注册的商标与其在同一种或者类似商品上的注册商标相同或者近似而引发的商标专用权的争执。12、 注册不当商标撤销制度: 也称为注

14、册商标无效审定制度， 是指对那些不具备注册条件而取得注册的商标，通过法定程序撤销其注册的制度。13、 驰名商标: 是指在中国为相关公众广为知晓并享有较高声誉的商标。14、 专利制度是依照专利法的规定，通过授予发明创造专利权来保护专利权人的独占使用权， 并以此换取专利权人将发明创造的内容公之于众， 以促进发明创造的推广使用， 推动科学技术进步和经济发展的一种法律制度。 15、 专利权: 是基于发明创造， 由申请人向国家专利局提出专利申请， 经专利局依法审查核准后， 向申请人授予的在规定的时间内对该项发明创造享有的独占权。15、 发明: 是指对产品、 方法或者其改进所提出的新的技术方案。 16、

15、实用新型: 是指对产品的形状、 构造或者其结合所提出的适于实用的新的技术方案。17、 外观设计: 是指对产品的形状、图案、 色彩或者其结合作出的富有美感的并适于工业上应用的新设计。18、 专利实施许可: 是指专利权人将其获得专利权的发明创造许可他人有偿使用。19、 独占实施权: 是指专利权人排他的利用和最终处分其专利权的权利。20、 作品: 指文学、 艺术和科学领域内， 具有独创性并能以某种有形形式复制的智力创作成果。21、 著作权: 亦称版权， 是指文学、 艺术和科学作品的作者对其作品依法享有的专有权利。22、 信息网络传播权: 以有线或者无线方式向公众提供作品， 使公众可以在其个人选定的时

16、间和地点获得作品的权利。23、 作品的法定许可使用24、 作品合理使用: 是指使用人依照法律规定， 不经著作权人同意而无偿使用其作品的行为。25、 著作权的集体管理: 是指通过著作权人的集体组织授权使用者使用作品而获得报酬的 管理行为。26、 邻接权: 是指与著作权相关、 相近似的权利， 是指作品传播者的权利。27、 不正当竞争: 是指经营者违反法律规定， 损害其他经营者的合法权益， 扰乱社会经济秩序的行为。28、 商业秘密: 是指不为公众所知悉、 能为权利人带来经济利益、 具有实用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息。29、 地理标志: 是指标示某商品来源于某地区， 该商品的特定质量

17、、 信誉或者其他特征， 主要由该地区的自然因素或者人文因素所决定的标志。 30、 侵犯商业秘密行为: 是指为了竞争或个人目 的， 通过不正当方法获取、 披露或使用权利人商业秘密的行为。二、 简答题(每小题1 0分)1. 简述知识产权的特征。 答: (1) 知识产权的法律确认性， 是指它必须依照专门的法律确认或授予才能产生知识产权; (2) 知识产权的专有性， 是指知识产权所有人对其知识产权具有独占权; (3) 知识产权的地域性， 是指知识产权只在授予其权利的国家或者确认其权利的国家产生， 并且只能在该国范 围内发生法律效力受法律保护， 而其他国家则对其没有必须给予法律保护的义务; (4) 知识

18、产权的时间性， 是指知识产权只在法律规定的期限内受到保护， 一旦超过了法律规定的有效期限， 这一权利就自行消灭， 或者说该知识产权就依法丧失。2. 简述商标注册人享有哪些权利。 答: (1) 专用权， 专用权是指商标注册人对其注册商标所享有的独占性使用的权利。 (2) 禁止权， 禁止权是指商标注册人所享有的禁止他人擅自使用与其注册商标相混同的商标的权利。(3) 转让权， 转让权是指商标注册人所享有的将其注册商标所有权转让给他人权利。 (4) 许可使用权， 许可使用权是指商标注册人所享有的以一定的方式和条件许可他人使用其注册商标并获得收益的权利。3. 简述申请注册的商标应具备哪些条件。 答: (

19、1) 申请注册的商标必须具备构成要素 (2) 申请注册的商标应具备显著性 (3) 申请注册的商标不得使用法律所禁止使用的标志 (4) 申请注册的商标不得与他人在同一种或者类似商品或者服务上已经注册或者初步审定商标相同或者近似 (5) 申请注册的商标不得与被撤销或者注销未满一年的注册商标相同或者近似 4. 简述注册商标使用许可合同应当具备的主要内容。 答: 注册商标使用许可合同一般应具备以下主要条款: (1) 许可人和被许可人的名称。 地址; (2) 许可使用的商标名称、 注册证号; (3) 许可使用注册商标的商品或者服务项目 范围; (4) 许可人监督商品或服务质量和被许可人保证商品或服务质量

20、的措施; (5) 许可使用注册商标的期限; (6) 许可使用的形式; (7) 许可使用费的数额及其支付方式 (8) 许可使用商品的标识提供方式; (9) 被许可人的名称和商品产地的标示方式; (10) 违约责任。5. 简述商标侵权行为有哪些表现形式。 答: (1) 未经注册商标所有人的许可， 在同一种或者类似商品或者服务上使用与其注册商标相同或者近似的商标的行为 (2) 销售明知是假冒注册商标的商品的行为 (3) 伪造、 擅自制造他人注册商标标识或者销售伪造、 擅自制造的注册商标标识的行为 (4) 给他人的注册商标专用权造成其他损害的行为(6. 简述申请对注册商标争议裁定的条件。 答: 申请对

21、注册商标争议裁定的， 应符合以下条件: (1) 申请人必须是商标注册人， 而且其商标核准注册日期必须先于被争议商标核准注册日期。 (2) 申请注册商标争议裁定的法定期限为5年， 申请人必须自被争议的商标核准注册之日起5年内申请注册商标争议裁定。 (3) 争议中的两个注册商标， 即被争议商标和提出争议所依据的商标须具有利害关系。 (4) 申请争议裁定的事实与理由， 不得与被争议商标核准注册前提出异议并经裁定的事实理由相同。7. 简述专利人享有哪些权利。 答: 专利权人享有的权利可以归纳为以下几项: (1) 独占实施权 (2) 转让权 (3) 许可权 (4) 标记权 (5) 保护请求权 (6) 放

22、弃专利权的权利 (7) 署名权8. 简述职务发明创造的具体内容是什么。 答: 职务发明创造是指执行本单位的任务所完成的发明创造。 (1) 在本职工作中作出的发明创造 (2) 履行本单位交付的本职工作以外的任务所完成的发明创造 (3) 退职、 退休或调动工作后1年之内作出的， 与其在原单位承担的本职工作或者分配的任务有关的发明创造 (4) 主要是利用单位物质技术条件所完成的发明创造9. 简述专利侵权行为的概念及其民事法律责任。 答: (1) 专利侵权行为是指未经专利权人许可，以法律禁止的方式对专利发明创造加以实施的行为。 (2) 民事法律责任有: 停止侵权、 消除影响、 赔偿损失。10. 简述发

23、明和实用新型应具有新颖性的含义。 答: 新颖性， 是指在申请日以前没有同样的发明或实用新型在国内外出版物上公开发表过， 在国内公开使用过或者以其他方式为公众所知， 也没有同样的发明或者实用新型由他人向专利局提出申请并且记载在申请日以后公布的专利申请文件中。11. 简述著作权人享有哪些著作人身权利。 答: (1) 发表权， 即决定作品是否公之于众的权利。 (2) 署名权，即表明作者身份， 在作品上署名的权利。 (3) 修改权， 即修改或者授权他人修改作品的权利。 (4) 保护作品完整权， 即保护作品不受歪曲、 篡改的权利。12. 简述两个或多个作者合作完成的作品， 其著作权的归属和行使。 答:

24、(1) 两个或多个作者合作完成的作品， 著作权由合作作者共同享有。 (2) 在作品的发表、 署名、 修改及报酬等问题上应由全体合作者协商而定。 (3) 合作作品不可分割使用的， 合作作者对著作权的行使如果不能协商一致， 任何一方无正当理由不得阻止它方行使。 (4) 合作作品可以分割使用的，每一个合作者对其所创作的部分享有独立的著作权， 可以单独使用。 13. 简述著作权与邻接权的区别。 答: (1) 主体不同。 著作权的主体是作品的作者或者其他著作权人， 而邻接权的主体是作品的传播者。 (2) 客体不同。 著作权的客体是作品， 而邻接权的客体是传播者所赋予作品的新的传播形式。 (3) 两者的地

25、位不同。 著作权是独立的， 它可以单独行使， 而邻接权则依赖于著作权， 它是从著作权邻接而来的一种权利。14. 简述商业秘密权的法律特征。 答: (1) 商业秘密权的排他性、 专有性不是绝对的(2) 商业秘密权的取得与专利权、 商标权的取得根本不同 (3) 商业秘密权的保护期不是法定的， 而是取决于权利人的保密措施和其他人对此项秘密的公开15. 2001年九届人大对商标法 所作的第二次修订的主要内容。 答: (1) 明确保护集体商标、 证明商标和地理商标; (2) 扩大商标构成要素; (3) 禁止以官方标志、 检验印记作为注册商标; (4) 切实保护驰名商标; (5) 禁止恶意抢先注册他人商标

26、; (6) 完善优先权制度; (7) 确立行政裁决的司法审查制度; (8) 强化商标行政管理; (9) 明确商标侵权赔偿数额; (10) 增加保护商标权的临时措施。三、 案例分析题(24分) (一) 招商银行在第30类金融服务等服务项目上向商标局提出“一卡通” 商标的注册申请。 招商银行“一卡通”指定使用“金融服务、 储蓄银行、 信用卡” 等服务项目， 已经其长期使用与广泛宣传。 商标局认为， 申请注册的商标“一卡通” 用在所申请的服务上， 直接叙述了该服务的内容及特点， 故依据2001年10月27日修改前的商标法 第八条第一款第(6) 项和第十七条的规定予以驳回。 招商银行申请复审称， 申请

27、商标具有独创性和显著性。 “一卡通” 是申请人最先命名并使用的。 “一卡通” 与申请保护的服务项目并无直接描述。 申请人与“一卡通” 之间的联系已为公众所知晓， 故请求核准商标注册。 问: 试分析商标评审委员会依据新商标法 如何裁定?理由是什么? 答: 1. 根据修改前商标法 第八条规定， 商标应具有独创性和显著性， 直接表示商品或服务功能等特点的文字、 图形缺乏商标应有的显著性， 不能起到商标的识别作用， 不能作为商标使用。 新商标法 对于这一条款作了较大的改动。 根据该法第十一条规定， 本身缺乏显著特征的， “经过使用取得显著得特征的” 可以作为商标注册。 (8分)2. 从实际情况看， 虽

28、然申请商标“一卡通” 文字对其指定使用的“金融服务、 储蓄银行、 信用卡” 等服务项目的特点有一定的叙述性， 但经过申请人长期使用与广泛宣传， “一卡通” 文字与申请人之间建立了紧密的联系， 该文字已经起到了识别服务来源的作用。 而且， 目 前尚无证据表明其他金融机构也在类似服务上使用 “一卡通” 文字。 申请商标经过使用已经取得了 显著特征， 并便于识别。 一些对本商品或者服务的特点有描述性的标志， 虽然会因为缺乏商标应有的显著特征而在初始阶段难以获得注册， 但由于这些标志往往比较浅显， 与商品的联系比较直接， 容易被消费者所认知。 如果经过企业长期的使用和广泛的宣传， 使具有上述情形的标志

29、与该企业建立了紧密的联系， 消费者一见到某标志就会自 然地想到是该企业的产品或服务， 那么这一标志实际上就起到了商标的识别作用。 (8分) 3. 在商标评审实践中， 一直是承认“经过使用取得显著得特征的” 标志可以注册为商标 的， 新商标法 第十一条的有关规定， 则为上述情形提供了明确的法律依据。 本案中只有招商银行一家在金融服务上使用“一卡通”作为其服务的标志。 为中国的相关公众普遍知晓， 即具有很高的知名度。 使消费者在看到或听到该标志时， 立刻能够与使用该标志的经营者联系起来， 从而起到识别商品或服务来源的作用。因此， 申请商标可以初步审定。 (8分)(二) 燕妨机械厂于2000年8月1

30、2日取得一种“烧结机多辊布料器” 实用新型专利权， 2001年3月， 专利权人变更为艾瑞机械厂。 北京金都冶金机械厂未经许可， 自2001年1月开始生产、 销售烧结机多辊布料器产品， 在其产品宣传材料中使用了该专利号， 并变造专利证书欺骗客户，获取巨额利益。 2003年燕妨机械厂、 艾瑞机械厂认为北京金都冶金机械厂侵犯了 其专利权， 共同向法院提起诉讼。 试分析北京金都冶金机械厂是否侵权?其行为的性质及法律后果? 答: 1. 燕妨机械厂、 艾瑞机械厂分别是烧结机多辊布料器实用新型专利的原专利权人和现专利权人， 在专利权有效持有期间享有该专利权。 北京金都冶金机械厂实施假冒专利的侵权行为已经侵害

31、了两原告的专利权， 被告应当承担相应的侵权责任， 立即停止假冒实用新型专利权生产、 销售烧结机多辊布料器产品的行为， 赔偿经济损失。(8分) 2. 燕妨机械厂于2000年合法取得“烧结机多辊布料器” 实用新型专利权， 依法享有专利的专有使用权。 2001年专利权人变更为艾瑞机械厂， 也是合法权利人。 他人未经许可不得使用。 我国专利法 第57条规定， “未经专利权人许可， 实施其专利， 即侵犯其专利权” 。 北京金都冶金机械厂未经权利人许可， 擅自生产、 销售他人的专利产品， 已构成了专利侵权行为。 (8分) 3. 2001年我国专利法实施细则 第84条规定， “下列行为属于假冒他人专利的行为

32、: 未经许可， 在广告或者其他宣传材料中使用他人的专利号，使人将所涉及的技术误认为是他人的技术; 伪造或者变造他人的专利证书、 专利文件或者专利申请文件。 ” 北京金都冶金机械厂假冒他人专利号进行宣传和变造专利证书， 已构成假冒他人专利的行为。 我国专利法 规定， “假冒他人专利的， 除依法承担民事责任外， 由管理专利工作的部门责令改正并与予公告， 没收违法所得， 可以并处违法所得3倍以下的罚款， 没有违法所得的， 可以处5万元以下的罚款， 构成犯罪的， 依法追究刑事责任。 (8分)(三) 南海出版公司于2001年4月与原告周海婴签订鲁迅与我七十年 图书出版合同， 取得该书的专有出版权。合同第

33、三条约定在合同有效期内未经双方一同意， 任何一方不得将第一条约定的专有出版权利许可第三方使用， 如有违约， 另一方有权要求经济赔偿并终止合同。2001年1。 月18日， 南海出版公司同意被告某报连载鲁迅与我七十年 一书。 该报社自2001年10月3。 日至2002年2月8日， 分28期转载了鲁迅与我七十年 一书的部分内容。 在此期间， 周海婴曾向该报编辑部索要连载中个别期的报纸， 并向其提供正误表。 2002年3月10日周海婴向该报编辑部去函询问稿酬事宜，但始终未收到稿酬。 后周海婴以该报未经其许可刊载鲁迅与我七十年 ， 侵犯其享有的修改权、 发行权为由， 诉至法院要求报社承担相应的民事责任。

34、 报社称其行为已得到南海出版公司许可， 而周海婴曾向该报编辑部索要连载中个别期的报纸， 并向其提供正误表、 询问稿酬等情况说明原告知悉此事并认可同意的， 被告不存在侵权事实。 试分析该案中被告是否侵权?为什么?本案如何判决? 答: 1. 使用他人作品应当同著作权人订立许可使用合同。 鲁迅与我七十年 著作权人周 海婴与南海出版公司是图书出版合同关系双方约定南海出版公司享有鲁迅与我七十年一书的专有出版权，但在合同有效期内未经双方同意任何一方不得许可第三方使用。 (5分) 2. 周海婴作为鲁迅与我七十年 一书的著作权人， 在与南海出版公司签定的出版合同 中， 严格限定了南海出版公司许可第三人使用作品

35、的权利， 故在未征得周海婴同意的情况下， 南海出版公司无权擅自许可该报连载周海婴的作品。 著作权许可合同是著作权人及相关权利人进行权利转让的一种重要形式。 在许可合同中应当对双方的权利义务进行严格的界定， 是双方行为和纠纷解决的依据。 (5分)3. 被告仅获得南海出版公司的同意， 但未得到周海婴的许可即转载了周海婴的作品。 在 著作权许可合同的签定过程中， 一定要注意对双方权利义务的限定， 而且要注意查明对方是否合法拥有某项权利。 南海出版公司的这种许可行为没有权利依据， 而被告某报社作为新闻出版单位应当尽到审查义务， 查 明南海出版公司是否拥有转许可的权利。 (5分)4. 周海婴书信的内容虽

36、未明确反对该报社连载其作品， 但从周海婴向该报收集连载报纸、 寄正误表、 询问稿酬等情况， 不能得出其对该报的连载行为表示同意的结论。 该报连载鲁迅与我七十年 一书的行为事先没有取得周海婴的许可， 事后亦未获得周海婴的同意， 在著作权人去函询问稿酬事宜时就应当意识到著作权问题， 采取积极的态度与作者协商， 其置之不理的态度在主观上也已转化为故意。 其行为侵犯了 周海婴的著作权应承担相应的民事责任。 (5分) 5. 法院应依据著作权法判决被告行为侵犯了原告的著作权应承担相应的民事责任， 向原告周海婴公开赔礼道歉， 赔偿原告周海婴经济损失。 (4分) (四) 原告博库股份有限公司(以下简称博库公司

37、) 因与被告北京讯能网络有限公司(以下简称讯能公司) 、 汤姆有限公司(以下简称汤姆公司) 发生侵犯作品专有使用权纠纷， 向人民法院提起诉讼。 原告诉称: 被告讯能公司将作家周洁茹的26篇作品提供给被告汤姆公司开办的网站登载， 侵害了本公司对这些作品电子版的专有使用权。 请求判令二被告立即停止侵权行为， 公开赔礼道歉， 共同给本公司赔偿经济损失。 两被告辩称: 本案涉及的周洁茹作品登载于今日作家网， 汤姆公司的网站只是链接了今日作家网的网页，而这种链接是汤姆公司根据讯能公司与今日 作家网的主管单位北京市今日视点文化事务发展中心(以下简称今日视点) 签订的合同设置的。汤姆网站本身没有登载周洁茹的

38、作品， 故二被告的行为不构成侵权， 法院应当驳回原告的诉讼请求。 人民法院经审理查明: 原告博库公司于1999年12月与作者周洁茹签订了 著作权使用许可合同 ， 约定:周洁茹许可博库公司于签订合同后的6年里， 在全球范围内独家拥有被授权使用作品的电子版权。 合同开列的授权使用作品， 包括了本案涉及的我们干点什么吧 、 长袖善舞 两部小说集。 2000年2月， 周洁茹向博库公司出具授权书， 进一步明确了授权内容， 即“博库公司作为全球独家的合法受许人， 独家拥有并使用授权作品之电子版权，可以对授权作品进行数字化， 通过磁盘、 光盘或因特网， 以电子出版物的形式出版、 复制、 传输、 发行、 播放

39、、 展览， 并可以现在已有的及将来技术发展所产生的电子的或数字方式自由使用授权作品” 。 周洁茹在授权书中表示没有授权给其他任何第三方。 2000年6月， 被告讯能公司与今日视点签订了一份文学频道及文化活动合作合同 ， 约定双方合作为讯能公司的关联公司网站设计文学频道、 制作有关栏目内容和开展相关文化活动。 被告讯能公司与今日视点根据合作合同的约定， 合作在被告汤姆公司开办的汤姆网上开设中国文学频道，在该频道内设有名为“小妖周洁茹的网” 栏目， 该栏目网页上载有我们干点什么吧) (珠海出版社) 和长袖善舞 (华文出版社) 两部小说集的作品目录， 目 录页下方均标注“本专栏内容由今日作家网提供”

40、 。 在小说集我们干点什么吧 书目 下， 列有点灯说话 、 熄灯做伴 第12部小说的书名; 在小说集长袖善舞 书目下， 列有不活了 等16部小说的书名。 访问者点击除你疼吗 和像离了婚那么自在 以外的其他作品名称后， 均可阅读到作品内容。 原告博库公司通过汤姆网站发现上述作品在网上传播后， 于2000年7月申请公证处对汤姆网上所载相关作品内容进行证据保全， 又于同年10月申请公证处对汤姆网上所载能够证明该网站权利主体的相关内容进行证据保全。 另查明， 2000年7月间， 原告博库公司曾就登载周洁茹作品一事， 通过电子邮件向今日作家网主张过权利， 但被告讯能公司、 汤姆公司对博库公司的这一举措均

41、不知情。 得知博库公司提起诉讼后， 讯能公司立即对汤姆网上有关周洁茹作品的内容进行证据保全。 讯能公司完成证据保全后， 汤姆网站立即取消了与今日作家网的链接。博库公司承认起诉前没有向讯能公司或汤姆公司主张过权利。问: 试阐述本案如何处理?为什么(法律依据) 答: 1. 目前， 由于网站之间普遍存在链接关系， 才使互联网能够快捷地传播数量巨大的各种信息。 如果要求设链者设置链接时， 必须对链接来的内容承担事先审查的义务， 无疑会使链接的功能受到阻碍， 这对于促进互联网业的发展是不利的。 同时也应看到， 设链者是为了 增加本网站的访问量。 力图获取更大的经济利益才设置链接。 设链者在获得利益的同时

42、， 应当按照权利与义务对等的原则， 对设置链接是否会妨害他人行使权利履行适当的注意义务。(2分)2. 在授权链接的情况下， 设链者是否承担责任， 可以分两种情形: 如果设链者明知链接的作品存在权利上的瑕疵， 仍然予以链接， 其行为无疑帮助了 侵权人传播， 扩大了侵权结果， 登载该作品的网站和设链者都应当承担侵权责任。 如果设链者事先不知道链接来的作品存在权利上的瑕疵而予以链接， 其主观上就没有侵权的故意， 当然无需承担民事责任， 该责任只能由登载作品的网站承担。 被告讯能公司与今日视点签订的合作合同中， 只约定合作为汤姆网站设计文学频道、 制作有关栏目 内容和开展相关文化活动，由汤姆网站与今日

43、作家网链接以取得这些栏目内容， 没有约定栏目中使用哪些作品， 因此讯能公司、 汤姆公司无法在设置链接前就知道被链接的作品存在权利瑕疵。 讯能公司、 汤姆公司与登载该作品的网站之间， 对传播侵犯原告博库公司 专有使用权的作品不存在共同的故意。 (8分)3. 博库公司起诉后， 讯能公司、 汤姆公司得知链接妨害了他人行使权利后， 就及时地断开了链接。 (4分)4. 因此， 根据最高人民法院司法解释的规定讯能公司、 汤姆公司没有实施侵权的行为， 不应承担侵权的民事责任。 博库公司主张讯能公司、汤姆公司侵权， 理由不能成立， 其诉讼请求不予支持。 (10分)(五) 原告北京华企多媒体制作有限公司(以下简

44、称华企公司) 和中国录音录像出版总社(以下简称中录总社) 因与被告山东电视台发生著作权纠纷， 向人民法院提起诉讼。 二原告诉称: 二原告是电视连续剧一路等候) (以下简称一 剧) 的制片人， 依法对该剧享有著作权。被告山东电视台未经原告许可， 就采用电视卫星传输播放方式向中国大陆地区及亚洲地区播放一 剧。 被告此行为严重侵害了 原告的著作权， 且该侵权行为不可逆转。请求判令被告停止侵权， 公开致歉， 赔偿经济损失78万元。 被告山东电视台辩称:一 剧是山东宏智广告有限公司(以下简称宏智公司) 通过北海大众电视文化艺术发展公司(以下简称大众公司) ， 从杭州福莱特广告创意中心(以下简称创意中心)

45、 取得山东地区播映权的。 宏智公司又与被告签订合同， 将一 剧在我台播出。 签订合同时， 被告对宏智公司的播映权进行了 考查， 且在合同中约定了著作权责任的承担问题。 因此， 被告是经过合法授权播出一 剧， 并不是盗播， 未侵犯原告的权利。 请求驳回原告的诉讼请求。人民法院经审理查明: 原告中录总社持有广播电影电视部颁发的电视剧制作许可证。 1995年2月， 中录总社与原告华企公司签订了联合制作(-一 剧的合同书。 合同约定:一 剧的拍摄资金由华企公司提供， 必要的文件由中录总社提供， 著作权归双方共同享有。一 剧电视作品中应标明“中国录音录像出版总社与北京华企多媒体制作有限公司联合摄制” 的文字并应附有“本电视剧文字作品、 音像作品、 音乐作品之著作权，均由著作权人所有。 未经许可， 不得使用” 的声明文字。 华企公司负责全权处理一 剧的电视播映权许可使用事宜。1996年4月， 原告华企公司在一 剧摄制完成后， 与创意中心就该剧的播映权签订有偿转让合同。 合同约定: 华企公司同意将一 剧在中华人民共和国大陆范围内的地面无线电视(非上星) 播映权作价340万元转让给创意中心独家享有， 有效期为合同签订之日 起二年。关于一 剧的卫星电视播映权， 华企公司和中录总社均未转让给他人。 1996年8月，