【招标合同管理】招标合同法.doc

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1、【招标合同管理】招标合同法 问过好多招标代理机构的年轻人，整个招标投标程序操作至全过程结束的目的是什么?大都一脸的茫然加疑惑，部分人能回答：省钱。这种答案不能不说是行业中的悲哀了，其实答案只有三个字：签合同。 招标投标的整个过程是一个为签订合同做准备直至合同签订完成的过程。招标代理则是招标代理机构受招标人委托为招标人寻找一个完成招标项目的合同当事人，即选一个有能力又经济的合作伙伴。 既然是签订合同的过程，就应按照中华人民共和国合同法(以下简称合同法)的有关规定行事。合同法中第十三条 当事人订立合同，采取要约、承诺方式。 要约-承诺 是合同订立的基本过程，是受法律保护的。一旦要约成立(即到达受约

2、人处)，发出的一方即应该承担法律责任。同样，承诺成立，发出承诺的一方也应该承担法律责任。招标投标就是通过招标方式，完成 要约-承诺 的全过程，用于约束签订合同的双方当事人。 看似简单，其实具体落实到招标投标活动中的各个阶段，对比起来就比较复杂了。现在将中华人民共和国招标投标法(以下简称招标投标法)中规定的 招标投标 与合同法中规定 要约-承诺 他们之间的关系分析一下。 一、招标公告和投标邀请书 在招标投标活动中 招标公告 和 投标邀请书 是 要约邀请 ，是希望他人向自己发出要约的意思表示，是引诱他人向自己发出要约的一种特殊方式。它不是要约的意思表示，只是要约邀请，属于事实行为，不是法律行为。

3、在招标投标活动中 要约邀请 引诱的不只是一个要约人，而是不少于三个，所以应当广而告之。要约邀请不承担法律责任，如果你不想向我发出要约，可以不参加招标投标活动，如果你有兴趣，可以按照我 要约邀请 中的提示，即通过 招标公告 或 投标邀请书 了解项目情况，了解向招标人发出要约的有关事项。 二、编制和发售招标文件 编制、发售招标文件，招标文件中对项目情况进行详细阐述，并初步规定(这里是规定，不是协商)了双方的责任和义务，使要约人了解更详细的项目情况。 招标文件算 要约 、 要约邀请 还是 承诺 ，现在还有些争议。一般大家习惯把它算做 要约邀请 ，即我编制招标文件邀请你来向我发出要约，你要是不想向我发

4、出要约，可以不参加投标，即不递交投标文件。它符合合同法的 要约邀请 条件。可招标文件中又有一些受要约人和要约人双方应负的法律责任在里面。例如合同部分，大家都知道，合同是附在招标文件里的，是承诺人的意思表示，是法律行为，而要约邀请不属法律行为，招标文件的解释顺序一般又在投标文件前，也就是说此处的本应 承诺 的内容跑到 要约邀请 里面去了，还有要约的内容也搀杂其中，所以单讲招标文件是 要约邀请 还有些问题。大部分行内人士认为招标文件是要约邀请内容的具体化，是要约邀请的继续，是要约邀请的一个组成部分。 我个人认为招标文件有别于合同法的 要约邀请 ，它包含了部分 承诺 的成分和本应要约人发出的要约信息

5、。它应该属于合同一方当事人即招标人的提前承诺，虽然不受合同法的约束，但在招标投标法中有明确的法律规定，在开标前十五天受其约束，不得随意改动。这是一般法与特殊法的关系问题，有些盘根错节。 招标投标法有其特殊性，依据招标投标法的第十三条、第二十八条规定，在招标投标活动中发出要约的要约人是三个或三个以上的法人或其他组织，是准备通过竞争来获取承诺的多个当事人，招标文件是向多个投标人发售的，它不是合同法中所指的合同双方的哪一方，因为合同的另一方还没有确定，即要约人还没有确定。 招标文件自发售之日起至提交投标文件截止时间至少十五日至，这一段时间招标文件还可以认定为 要约邀请 ，因为还可以做必要的澄清和修改

6、。但开标前十五日后，招标文件对招标人产生了的约束力，此时只认定是事实行为而没有法律行为，在招标投标活动中就有些太随便了，不能因为招标人发出的招标文件，在法律上认定为 要约邀请 ，没有法律行为，就可以在承诺前回避或逃避责任，对于做为参加投标的要约人和当事人的投标人来讲，就谈不上公平了。在实际项目操作中，有很多招标人对这个十五天的规定极端的不重视，经常随意修改招标文件的内容，其实与只认定招标文件是 要约邀请 有很大关系关系。 招标文件有好多内容是招标人自己给自己规定的法律责任，所以不能单单将招标文件认定为 要约邀请 或 要约 。它是由合同的一方当事人即招标人做出的部分 要约邀请 加部分的 提前承诺

7、 揉合在一起的具有一定法律约束力的文件，是合同的组成部分。 三、递交投标文件 递交投标文件截止、开标是要约到达的时间即要约生效时间。其实，对于投标人来讲递交投标文件截止时才是比较重要的时刻，因为要约人的所有法律责任在这一时间成立，递交投标文件截止时(包括投标文件的修改和撤回均应在这一时刻之前)，即要约成立。 合同法第十三条规定要约到达要约人时生效。招标过程中生效时间即为投标截止时间，即开标时。合同法规定了撤消通知应当在要约到达受要约人之前或同时，也就是说投标截止后就不可以撤回投标，当然也就不可以补充和修改投标文件，投标截止时(开标时)发出要约的投标人，已经接受了要约邀请，作出了要约的意思表示，

8、法律行为成立。投标人受其约束，不可随意改变法律条件，在招标投标活动中为投标人实质性响应招标文件要求，并不得随意改变，如改变将按违约处理，承担响应责任。 四、评标、推荐和确定中标人 评标、推荐和确定中标人的过程，是从众多发出要约的人中选出最优秀的法律意思表示人，接受要约的过程。对各要约人的意思表示进行评比直至确定中标人，即要约 承诺。整个过程在合同法中没有时限要求，只在合同法第二十三条规定了 承诺应当在要约确定的期限内到达要约人 ，这里可理解为双方的事先约定。招标投标法也没有对其作出明确时间限制，只是规定了发出中标通知书后签订合同的时间，但招标投标法有其特殊性，它使要约人和承诺人在招标投标活动中受投标有效期的约束，所以各部委又在各种办法和规定中相应制定了部分时间的限制，而且各部委之间的规定各有差异，不好掌握，是个有待统一解决的问题。