现代化过程中少数民族传统知识的法律保护.docx

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1、现代化过程中少数民族传统学问的法律爱惜石安洲摘要: 城市化从开展到今日，已经成为现代化进程中不行阻挡的潮流。无论从何种角度视察，作为经济现代化标记之一的城市化都会给民族地区带来全面的挑战，尤其表现在民族传统学问方面。城市化以前所未有的冲击力迅猛推动，以无法阻挡的穿透力渗透到民族文化的刚性构造中，在社会现代化进程中,如何处理好“现代化及“文化多元化的冲突,是当代人类社会面临的主要挑战之一。关注现代化进程中的少数民族传统学问,运用法律手段爱惜少数民族传统学问是时代赐予我们的使命。为此,正确相识少数民族传统学问的特点,明确少数民族传统学问法律爱惜的原那么,确立少数民族传统学问法律爱惜的内容及其标准体

2、系具有重要意义。关键词: 少数民族传统学问 法律爱惜 文化多样性一, 少数民族传统学问法律爱惜的意义在21世纪多元文化社会开展趋势的影响下,目前,世界各国的少数民族都面临着一个共同的问题:一方面,世界各民族正面临一场深刻的现代化革命,每一个民族都要在现代化及传统文化之间找寻平衡,都要协调处理好现代化及民族传统文化的关系,现代化是每个民族旺盛兴盛的必由之路,每个民族都不应当拒绝现代化;另一方面,每个旺盛兴盛的民族都应保存自己优秀的文化传统和本民族的根本特点。丢失现代化将意味着民族的贫困,丢失文化传统那么意味着民族的消亡。正确处理二者的关系,有利于各民族的旺盛及开展。如何在各个方面正确处理好现代化

3、及少数民族传统文化的困难关系,是一个多民族国家在21 世纪面临的重要课题。(一)文化是人类在长期的生存繁衍及劳动, 生活中创建出来的物质及精神产物。由于不同民族创建并开展, 拥有了不同的文化，因此文化也是一个民族的重要组成部份，甚至是一个民族区分于另一个民族的重要标记。文化权是一个民族拥有自己民族文化得到保持, 爱惜及开展的权力，对于衡量民族同等及一个民族的生存及开展, 民族之间的相互敬重及团结都有特别重要的意义，是人权的一个重要内容。一般说来,一个民族有一个民族的文化,不同民族有不同的文化,世界上有多少民族就有多少文化,这许许多多各具特色的民族文化构成了全人类所共有的世界文化。不同民族文化现

4、象的差异,反映了世界文化的多元性。多姿多彩的民族文化构成人类的共同财宝,继承和开展各民族的优秀传统文化是全人类共同的责任。(二)少数民族传统学问是许多人日常生活中不行缺少的一局部。在开展地区, 例如在中国云南省少数民族地区, 传统医药产品的人均消耗是现代药品的两倍以上,在一些偏远地区, 传统医药是穷人唯一负担得起的治疗药品; 在兴盛国家, 草药的需求近年来也不断增长,仅在欧盟国家市场上1999 年就达119 亿美元。据世界卫生组织估计, 世界市场上的草药产值已到达430 亿美元, 并且每年还在以5%15%的速度在增长。(三) 少数民族传统学问是保持生物多样性和文化多样性的重要资源。世界上许多农

5、作物的多样性都是由农夫依据古老的耕作方法, 品种选择和土地利用习惯而保持的, 并为当地带来了其他利益, 如食物多样性, 增加收入, 稳定产量, 爱惜环境, 削减虫害和疾病风险, 增加劳动力的有效利用等, 传统学问还是各种不同风格, 不同体裁的文学艺术如音乐, 舞蹈, 手工艺制品等方面的创作源泉。人类社会已经迈入21 世纪,世界的经济, 政治, 文化面貌发生了极其广泛而又深刻的变更。人类社会进入了信息化时代,全球化开展趋势彰显。这为少数民族传统文化法律爱惜赐予了新的时代背景和意义。二, 目前少数民族传统学问法律爱惜的现状将少数民族传统学问通过立法形式加以爱惜被认为是一个有效的方法。目前抢救, 爱

6、惜少数民族传统学问工作的法治步伐在全世界范围内不断加快。UNESCO (联合国教科文组织) 早在1972年就公布了爱惜世界文化和自然遗产公约。目前已有包括中国在内的176 个缔约国, 到2002 年底, 全世界共有125 个国家和地区的730 处遗产列入世界遗产名录, 其中包括中国的29 项。1989 年UNESCO 又提出了爱惜传统文化和民俗的建议, 建议各国把民族传统文化和民俗文化也纳入爱惜范围。2002 年9 月UNESCO 组织召开了第三次国际文化部长圆桌会议, 会议通过了爱惜非物质文化遗产的“伊斯坦布尔宣言,爱惜非物质文化遗产国际公约也在组织起草过程之中, 并准备提交UNESCO 第

7、32 届大会审议通过。会议还呼吁各国加强立法, 建立爱惜民族民间传统文化机制。WIPO (世界学问产权组织) 在全世界范围内对爱惜学问产权全部人权利方面也做了许多有益的工作。它管理的21 个国际条约中有6 个涉及学问产权内容,包括爱惜文学艺术伯尔尼公约, 爱惜表演者, 录音制品制作者和播送组织罗马公约等。在爱惜传统文化遗产的学问产权方面也在加大努力。2003 年7 月, WIPO 学问产权和遗传资源, 传统学问和民间文化政府间委员会在日内瓦实行第五次会议, 对传统学问爱惜问题提出了切实的建议。2003 年9 月22 日到10 月1 日, WIPO 成员国大会第39 次系列会议在日内瓦召开, 会

8、议确定拓展学问产权及遗传资源, 传统学问和民间文学艺术政府间委员会的任务。另外WTO 的及贸易有关的学问产权协议第9 条的表述也适用各国对传统文化的学问产权爱惜。建国以来，党和国家对民族文化的立法爱惜工作始终比拟重视，制定了一系列法律法规。如新中国成立伊始通过的中国人民政治协商会议共同纲领中就有关于爱惜少数民族语言, 文字, 风俗, 习惯等方面的规定。全国人大教科文卫委员会近年针对民族民间文化的爱惜作了一系列调研和国际国内专题研讨会, 并成立了法律起草小组。云南省于2000 年9 月领先实施了云南省民族民间传统文化爱惜条例。贵州省也于2003 年1 月实施了贵州省民族民间文化爱惜条例，在立法爱

9、惜民族民间传统文化遗产方面走在了全国的前列。在我国某些民族民间文化富集的地, 州, 市也制定了结合本地状况的更具体的地方性规章。如贵州省黔东南州即已出台民族文化村寨爱惜方法。全国人大教科文卫委员会正主动组织起草“中华人民共和国民族民间传统文化爱惜法, 现已进入第六稿修改阶段。另一方面我国在对少数民族传统学问的法律爱惜方面存在的问题主要是:(一) 我国对传统学问爱惜的法律体系还没有完备地建立起来。首先是有些方面的状况还没有立法, 少数民族传统学问方面的法律不够健全。其次,有些立法的可操作性不强,给执法者带来确定困难,省内的一些地方性法规这方面的缺乏较为突出,这是今后的立法工作中要加强之处。再者,

10、立法人员的素养亟待加强。现行的法规, 只是把可移动的有形少数民族传统学问和局部不行移动少数民族传统学问包括进去,而无形少数民族传统学问和大局部不行移动少数民族传统学问没有包括进去。无形少数民族传统学问法律爱惜根本处于空白, 无法可依。不行移动少数民族传统学问, 如自然人文景观, 自然的历史的国家公园等法律爱惜机制还没有健全起来。必需通过查缺补漏, 把该纳入法律爱惜范围的全部纳入。( 二) 对少数民族传统学问的爱惜存在重开发利用, 轻规制爱惜的问题。往往是某处一经被划入文化遗产或定为国家或地方文物文化爱惜单位,随之而来的是四周的环境被商业开发, 旅游设施也随之建立, 而对它实实在在的爱惜却落不到

11、实处。那些未被划为文化遗产和文物文化爱惜单位的, 仍处无人问津, 风吹雨淋状态。在这里, 应当指出的问题是由于经济效益和由此引发的示范连动效应, 常会在旅游开发区或其周边地带引发一窝蜂式的无序性开发。和周边社区隔离开来的孤立的村寨示范景点, 终究能够在多大程度上带动整个地区的开展, 的确也有质疑的必要。开展旅游产业所带来的收益的公允支配问题, 也值得我们深思。在现行体制下, 许多时候往往是外来投资者和旅游公司获得了最大限度的利益, 而和旅游目的地社区为旅游产业付出的生态环境代价(有时, 也包括文化方面的代价) 相比, 他们的收益常常是不成比例的。除一些接近于体力劳动型的岗位, 当地民众一般是和

12、旅游产业的许多重要职位,尤其是管理岗位无缘的。在不少情形下, 地方政府因开展旅游产业获得了许多财政方面的好处, 可当地各族一般少数民族民众, 特别是那些弱势人群, 却未必能够获得应有的收入。(三), 现行学问产权法对民族传统文化学问权利爱惜存在明显缺乏。从法律制度上看, 我国目前对传统文化学问权利的爱惜, 可能涉及到的法律主要有著作权法, 商标法, 专利法, 文物爱惜法, 反不正值竞争法, 这些法律对少数民族传统学问权利爱惜都存在明显困难和缺乏。中国近20 年来建立的相对完善的学问产权制度是针对现代学问权利实行的爱惜措施, 少数民族传统学问很难受到现有学问产权制度的完整爱惜。著作权法对受爱惜作

13、品要求必需具有独创性, 权利主体特定, 爱惜期限有限。而民族传统文化学问就权利主体而言找不到具体明确的作者, 其创作是一个不连续的连续缓慢过程的产物, 就其爱惜期限要求是永久的, 因此, 民族传统文化很难获得著作权法爱惜。如利川土家族民歌龙船调被不少人演唱获得丰厚的物质和精神利益, 却没有谁向利川土家族人民支付过酬劳, 有时甚至连署名权也受到侵害。由于有的少数民族古籍以手抄本方式传世,一部作品在上百年的时间内处于不停的复制之中,而且皆是归私人全部,口头流传的作品更是如此,大致内容一样的作品经民间历代多人的传诵,已有多种不同的版本,这些民族古籍的学问产权问题明显要比一般作品的学问产权困难得多,用

14、著作权法不完全套得上。现公布出版的少数民族古籍,一般署的是整理者的名字,但口头传诵, 手工传抄的那些人的学问产权,是否也应当敬重 如何妥当处理 目前在这方面虽然还没有什么版权纠纷,但已发觉在引用这些少数民族古籍不注明出处的侵权行为,在爱惜学问产权的法律意识日益加强的今日,少数民族文化资源爱惜方面的立法工作理应加强,以防患于未然。除了版权问题外,由于少数民族文化资源爱惜方面的法律不够健全,民族古籍被倒卖到国外的并不是个别现象。这种民族古籍流失,及这方面的法律不健全是有干脆关系的。此外,对于收集到的少数民族古籍资料归属权,现在没有立法规定,绝大多数成为个人的私有财产,这似乎不够妥当,也是个值得探讨

15、的问专利法爱惜创建, 好用新型, 外观设计都要求有新颖性。推断新颖性主要是以在公开刊物发表为标准。而民族传统文化学问一般不存在出版物上公开发表, 但在民族地区却根本上是公开的, 且专利爱惜的期限也不利于民族传统文化学问爱惜。一些少数民族独特工艺品的生产工艺现在正被不少投机商人利用而大发其财, 现实中却无法利用专利法要求其支付合理运用费。一些少数民族通过千百年的劳作和生活习惯积累的土著学问爱惜了极为珍贵的生物多样性, 如西南少数民族保存了数以百计的旱稻品种, 但对少数民族保存下来的野生品种和农夫种植的原生植物等尚未改进的植物物种资源却未纳入专利法爱惜范围, 作为可自由获得物品来处理。这些物种资源

16、被合理利用后, 给社会带来巨大利益, 给有关利用人带来丰厚的经济和精神财宝, 但土著学问的持有者却通常连署名权都得不到保证, 更别谈经济利益了。这些现象凸现了现行专利法对民族传统文化学问爱惜的无能。商标法是爱惜注册商标的, 但不是全部民族传统文化学问都能满足注册要求, 且商标权的转让制度也不适合民族传统文化学问爱惜。学问产权制度只在局部领域可以对民族传统文化学问权利进展爱惜。如对民族特色传统工艺产品可利用商标法通过注册原产地名称, 货源标记为证明商标,可利用反不正值竞争法保有未公知的专有技术。可利用著作权法爱惜及于表达的建筑, 雕刻, 绘画, 舞蹈等民族传统文艺作品。涉及到可称为文物的物质文化

17、可利用文物爱惜法加以爱惜, 但民族传统文化大量的是非物质文化。因此, 现有这种有限的学问产权爱惜缺乏以实现民族传统文化学问主体的权利要求。三, 进一步完善少数民族传统学问法律爱惜的措施通过立法完善本国少数民族传统学问爱惜是当今世界许多国家实行的通用方法。日本1950 年制定了文化财产爱惜法; 美国1976 年制定了美国民俗爱惜法案; 埃及认为民间传统文化是群体的集体财宝, 国家是文化的拥有者, 运用者应向国家缴纳运用费, 同时认为传统文化爱惜期不受限制。突尼斯除制定文学艺术版权法外, 还制定了关于文化遗产及传统手工业爱惜的法律, 形成较完备的学问产权爱惜制度, 成为世界上第一个运用国内学问产权

18、法爱惜民间文化的国家。如何爱惜少数民族传统学问, 从根本上说是要对现行法律制度进展修正完善, 主动借鉴有关国家和国际组织对民族民间文化法律爱惜的成功阅历,我国在立法上要解决这样几个问题: 一是学问产权爱惜及行政爱惜的关系。云南, 贵州的立法只解决了行政爱惜, 没有解决学问产权爱惜。二是明确民族民间传统文化的权利主体代表人, 传承人, 收集整理人的法律地位。三是权利客体, 即哪些传统文化应纳入爱惜范围。四是权利爱惜的期限不受限制。五是权利内容: 以营利为目的运用必需注明出处, 必需缴纳运用费, 收取的运用费以基金的形式专项用于爱惜和开展民族传统文化。六是地方政府爱惜职责, 权限, 方法。七是侵权

19、行为及法律责任。完善的立法是强化民族传统文化学问产权爱惜,标准政府爱惜行为, 减轻政府爱惜负担, 推动民间爱惜开展的重要条件。及此同时, 结合我国实际, 民族地区政府在少数民族传统学问的法律爱惜上应通过主动的政府行为有所作为。我国宪法规定在各少数民族聚集的地区实行区域自治, 设立自治机关, 行使自治权, 民族区域自治机关既是国家的一级地方政权机关, 又是各少数民族行使自治权的自治机关。依据民族区域自治法规定, 自治机关必需保障本地方各民族有宗教信仰自由, 有保持或改革自己风俗习惯的自由,“有自主地开展民族文化事业,“爱惜民族的名胜古迹, 珍贵文物和其他重要历史文化遗产, 继承和开展优秀的民族传

20、统文化 。等多个方面的法定职权和职责。这就是说, 爱惜民族地区传统文化不被破坏, 学问权利不受侵扰, 旺盛, 开展民族传统文化是民族地区政府不行推卸的法定职权和职责。因为民族地区政府作为一级地方行政机关有权力对公共事务进展组织和管理。民族地区政府作为一个区域内各民族行使自治权的自治机关, 能充分代表并实现该区域内民族的公共利益。因此, 民族地区政府天经地义是民族传统文化学问权利主体的法定代表和爱惜的法定责任主体。只有它才能担负起民族传统文化实际的爱惜职责。民族地区政府应主动推动少数民族传统学问爱惜立法。民族地区政府虽没有立法自治权, 但它们在履行爱惜职责中有立法的提案权。依据我国现实中政府及人

21、大的关系, 政府对立法的推动能很好地促使人大立法。我国对少数民族传统学问权利迄今缺乏系统爱惜, 根本缘由在于立法的缺失。我国是一个有55 个少数民族的大国, 各少数民族都有丰富多彩, 博大精深的民族传统文化, 蕴含的政治, 经济, 文化, 科学价值绝不仅及于中国, 对世界都有深刻影响。加强立法, 能充分有效爱惜民族传统文化学问。云南省2000 年9 月公布了云南省民族民间传统文化爱惜条例, 贵州省2002 年公布了贵州省民族民间文化爱惜条例。从这两个地方性法规实施看, 都对民族传统文化爱惜起到了极大的保障和推动作用。因为它们都从根本上确定了民族传统文化学问的社会价值, 规定了爱惜的原那么, 范

22、围, 方法, 措施和责任。目前我国还有广西, 宁厦, 内蒙, 新疆, 西藏, 青海, 四川, 湖南, 湖北等少数民族较多的区省尚无据可循。立法, 是当今政府行为的法律依据, 因此, 作为族地区政府主动推动地方立法和出台全国性的民族传统文化学问爱惜立法燃眉之急。注释： CarlosM Correa. 传统学问及学问产权. 专利法探讨. 2003; 447469. 龙船调原是湖北利川城乡在逢年过节, 社火灯会期间演唱的花灯调, 名叫“种瓜调, 1956 年经初步整理定名“龙船调, 1957 年在全国第二届民间音乐舞蹈竞赛大会上, 利川农夫民歌手王国盛, 张顺堂演唱了龙船调, 之后传遍全国, 传遍世

23、界, 20 世纪90 年头入选世界25 首优秀民歌之列。王晔1 没有爱惜, 民间文化就会没落J 1 文化月刊,2004, (3) 参见中华人民共和国民族区域自治法第3 章自治机关的自治权参考书目：1 杨福泉. 论我国现代化进程中的少数民族文化爱惜J . 思想战线,1998 (5) .2 李子贤. 云南少数民族传统文化保存教化刍议以怒江峡谷诸民族为例J . 思想战线,1998 (4) .3 王天玺. 建立民族文化大省,政府树立文明进步形象J . 云南社会科学,1999 (2) .4 李明霞. 被列入“世界文化遗产的丽江古城期盼法律爱惜N . 法制日报, 2002 - 5 - 10.5 张晓萍. 从旅游人类学的视角透视云南旅游工艺品的开发J . 云南民族学院学报, 2001 , (5) .