自考国际私法复习重点.docx

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1、自考国际私法复习重点2021年3月留意：中华人民共和国涉外民事关系法律适用法已于2021年4月1日施行题型：单项选择题30*1+多项选择题5*2+简答题4*6+论述题1*12+案例分析题2*121. 涉外民事关系：凡民事关系的一方或者双方当事人是外国人, 无国籍人, 外国法人的；民事关系的标的物在外国领域内的；产生, 变更或者歼灭民事权利义务关系的法律事实发生在外国的。主体, 客体, 内容2. 法律冲突：对同一涉外民事关系因所涉各国立法不同且都有可能对它进展管辖而产生的法律适用上的冲突。202107121产生缘由：u#在现实生活中大量出现含有涉外因素的民事关系；u #所涉各国民法上的规定不同；

2、u #司法权的独立；u#国家为开展对外民商事关系，须成认内外国法律的同等，亦即有必要在确定范围内成认所涉外国法的域外效力。（2） 几种不同性质的法律冲突： #区际法律冲突：一国内部不同地区的法律制度之间的冲突。如一国两制。u #人际法律冲突：一国之内适用于不同宗教, 种族, 不同阶级的人的法律之间的冲突u #时际法律冲突：可能影响同一涉外民事关系的新旧, 前后法律之间的冲突。20210412（3） 法律冲突解决的历史开展阶段/解决方法：2021076u #依本土的冲突标准解决法律冲突间接调整u #依统一冲突标准解决法律冲突间接调整 #依统一实体法解决法律冲突：通过制定统一的实体标准，消退彼此在

3、民商法的歧异干脆调整方法3.国际私法的名称：大陆国际私法；英美冲突法，立法上为“涉外民事法律适用法。学说史上：学说法，法那么区分说, 外国法适用论, 法律的场所效力论, 法律的域外效力论等。4.国际私法包括的标准：外国人民事法律地位标准；冲突标准最根本, 最主要的组成局部；国际私法的本体局部最根本的标准；统一实体标准；国际民事诉讼与国际商事仲裁程序标准。5.国际私法的渊源：20210462021106u #国内立法 #国内判例中国不成认其作为渊源u #国际条约u #国际惯例 #国际私法之原那么和一般法理及学说中国不把抽象的一般法理和学说作为其渊源6.国际私法的根本原那么2021046 #主权原

4、那么：成认和敬重国家在处理涉外经济, 民事关系时的法律适用和行使国际民事管辖权的独立自主的权利。u #同等互利原那么u #国际协调与合作原那么 #爱惜弱方当事人合法权益的原那么7.国际私法的国内立法史： #最早制定冲突规那么：1756年巴伐利亚法典和1794年普鲁士法典 #1804年法国民法典：把“法那么区分说改为“国籍国法；通过单边冲突标准只规定对什么问题适用法国法分散立法式规定冲突标准u #1896年德国民法施行法：世界上第一部成文国际私法单行法规。 #中国第一部国际私法立法：1918年北洋政府，法律适用条例8.国际私法的国际立法史： #就统一冲突法与程序法而言，最有成效, 最有影响的是海

5、牙国际私法会议。 #特地从事私法统一工作的国际组织：国际统一私法协会, 联合国国际贸易法委员会9.国际私法的学说史（1） 意大利的法那么区分说：世界上最早的, 完整的国际私法理论，代表人物：巴托鲁斯。2法国的法那么区分说：杜摩兰“意思自治原那么3荷兰的国际礼让说：法国博丹提出，胡伯将思想系统化，提出著名的三原那么2021106u $任何主权者的法律必需在其境内行使，并且约束其臣民，而在境外那么无效u $凡居住在其境内的，包括常住的与临时居住的人，都可视为该主权者的居民 $假如每一国家的法律已在其本土的领域内实施，依据礼让，行使主权权力者也应让它们在内国境内保持其效力，只要这样做不致损害自己及其

6、臣民的权利或利益。4德国的萨维尼的法律关系本座说：近代国际私法之父；法律关系的“重心以及与法律关系存在最密切, 最重要的联系动身。现代罗马体系第8卷中出现。5英国的既得权说：代表人物，戴西6美国的库克的“本地法说：冲突法的逻辑学与法律根底，内国法院适用或成认与执行的，只是一个由它自己的法律所创设的权利。10.当代国际私法的新开展u#国际私法范围的扩大与内容的不断丰富u #国际私法各个分支学科的形成u#国际私法趋同化倾向不断加强，比拟国际私法快速开展u #对传统冲突法及其学说改造的深化u #国际私法的国内法典日渐增多11.冲突标准/法律选择标准/法律适用标准：指定某一涉外民事关系应适用哪一国家或

7、地区的法律的标准。国际私法的特有, 唯一的标准形式；间接调整涉外民事关系的法律标准。其构造为：范围指定缘由/连接对象/问题的归类+准据法通过连接点来指定12.冲突标准的类型：因指定准据法的方式不同可分为2021046u#单边冲突标准：干脆规定某种涉外民事关系只适用内国法或只适用外国法的冲突标准。u#双边冲突标准：并不干脆规定某种涉外民事关系适用内国法还是外国法，而只抽象地规定一个指引确定准据法的连结点，说明什么问题应适用何地法律，至于准据法是内国法还是外国法，取决于连结点在内国还是某外国。u #重叠适用准据法的冲突标准：对“范围所指的法律关系或法律问题必需同时适用两个或两个以上连结点所指向国家

8、的法律的冲突标准。u#选择适用准据法的冲突标准：包含两个或两个以上的连结点，但只需选择适用其中一个连结点所指定的国家的法律来处理某一涉外民事关系。分为无条件地选择适用和有条件地选择适用连接点有主次/先后依次之分13. 准据法表达公式/系属公式/冲突原那么：（1） 属人法：当事人的国籍和居处2物之所在地法3行为地法：合同缔结地法；合同履行地法；侵权行为地法；婚姻缔结地法；立遗嘱地法。20210764法院地法：主要解决涉外诉讼程序方面的法律冲突问题+实践中的实体问题5旗国法6当事人合意选择的法律7与案件或当事人有最密切联系的国家的法律14.连接点：20210762021 1062021046连接点

9、/连接依据/连接因素：是指冲突标准中就范围所指法律关系或法律问题制定应适用何种法律所依据的一种事实因素。法律意义：u形式上：是冲突标准中将范围中所指法律关系与某一法律联系起来的一种纽带或媒介。每一条冲突标准中至少有一个连接点，才能发挥其特有的指定准据法的作用。u实质上：这种纽带或媒介反映了该法律关系与某一法律之间存在着内在的, 实质的或合理的联系或隶属关系。连接点的选择：居处地, 国籍, 惯常居所地, 营业所, 行为地, 物之所在地, 法院地15.法律选择的方法u依法律的性质确定法律的选择：来源巴托鲁斯的法那么区分说u 依法律关系的性质确定法律的选择：萨维尼首创的理论u 依最密切联系原那么确定

10、法律的选择u依“利益分析或“利益导向确定法律的选择：美国柯里 要求国家的实体法u依案件应取得的结坚确定法律的选择 规那么干脆进展选择的方法 依有利于判决在外国得到成认与执行和有利于求得判决一样确定法律的选择u 依当事人的自方法思确定法律的选择：法国杜摩兰首先提出16. 识别：2021046是指依据确定的法律观点或法律概念，对有关事实的性质作出“定性或“分类，把它归入特定的法律范畴，从而确定应援引哪一冲突标准的法律相识过程。识别冲突产生的缘由：不同国家的法律对同一事实赐予不同的法律性质，从而可能会导致适用不同的冲突标准u不同国家对同一冲突标准中包含的概念的内涵理解不同不同国家的法律往往将具有一样

11、内容的法律问题支配到不同的法律部门由于社会制度或历史文化传统的不同，不同的国家有时具有不同的法律概念或一个国家所运用的法律概念是另一个国家所没有的状况。识别的依据/解决识别冲突的主见：2021046法院地法说：依据法院地国家的实体法进展识别，德国学者卡恩法国学者巴丁首先提倡u准据法说：法国的德帕涅和沃尔夫所主见。分析法学与比拟法说：依据分析法学的原那么和在比拟法学的根底上形成的一般法律原那么或“共同相识来进展。德国的拉贝尔和英国的贝克特等主见。u个案识别说u功能识别说17.冲突标准运用中的几个一般性问题：反致：法国“福尔果案，甲乙一级反致u转致：甲乙丙二级反致u间接反致：甲乙丙甲18. 先决问

12、题/附带问题：指法院在解决当事人之间的争讼问题时，得以首先解决另一个问题为条件。该争讼的问题称为“本问题或“主要问题，须要首先予以解决的问题称为“先决问题。构成要件：2021046u主要问题依法院地国的冲突规那么，应适用外国法作为准据法；该问题本身具有相对的独立性，可以作为一个单独的问题向法院提出，并有自己的冲突规那么可以适用；u依主要问题准据法所属国适用于该问题的冲突规那么和依法院地国适用于该问题的冲突规那么，会选择出不同国家的法律作准据法，得出完全相反的结论，并使主要问题的判决结果不同。先决问题的准据法：2021 046u#依主要问题准据法所属国冲突标准来选择先决问题的准据法，以梅希奥,

13、温格勒, 罗伯逊, 沃尔夫, 安东为代表。u#主见以法院地国家的冲突标准来指定先决问题都额准据法，以拉布, 莫利, 努斯鲍姆, 科马克为代表u #依据具体状况处理：按先决问题与哪个法律有着更密切的联系。19. 法律躲避/法律欺诈:涉外民事关系的当事人为了利用某一冲突标准，成心制造出一种连结点，以避开本应适用的准据法，并使得对自己有利的法律得以适用的一种逃法或脱法行为。著名的判决：1878年法国最高院对鲍富莱蒙诉比贝斯柯一案。构成要件有：u#主观：当事人躲避某种法律是有目的, 成心的；u#从躲避的对象：当事人躲避的法律是本应适用的强行法或制止性的规定；u#从行为方式：当事人躲避法律是通过有意变更

14、连结点或制造某种连结点来实现的，如变更国籍, 居处或物之所在地等；u#从客观结果：当事人已经因该躲避行为到达了对自己适用有利的法律的目的。20.法律躲避的效力问题：在国际私法领域内，法律躲避现象时有发生，对各国的法律尊严造成冲击。但对于法律躲避的效力问题，各国在立法, 理论和实践方面却存在分歧，主要有两种状况：202107121法律躲避行为有效。早期的一些学者，如华赫特, 魏斯等并不以为国际私法上的法律躲避是一种无效的行为。双边冲突标准成认可以适用外国法，也可以适用内国法，那么内国人为使依内国实体法不能成立的法律行为或法律关系得以成立，前往某一允许为此种法律行为或成立此种法律关系的外国，设置一

15、个连结点，以到达适用对自己有利的法律的目的，并未超越冲突法所允许的范围，也并不与冲突法相抵触。2法律躲避行为无效。主见法律躲避行为是无效行为的学者那么认为，法律躲避行为的目的是躲避内国实体法的强制性规定或制止性规定，且是通过欺诈行为来实现的，是一种违反公共秩序的行为；另外，依据“欺诈使一切归于无效原那么，应否认法律躲避行为的效力。目前各国出于对法律正义价值的追求和对本国法律尊严的维护，都通过立法或司法实践对法律躲避加以制止或限制。但在对法律躲避行为加以制止的国家中又可分为两类：u ￥只规定制止躲避本国法院国的强行法。u￥规定制止躲避本国强行法和外国强行法。值得留意，有一些国家只认为借该躲避行为

16、如变更国籍或居处而成立或解除的法律关系无效；至于被变更的连结点是否同样无效如前述的德国国籍是否有效，那么应由变更后的连结点所在国家的法院确定。21.中国有关法律躲避的规定：未作明文规定，但最高院民通意见第194条：“当事人躲避我国强制性或制止性法律标准的行为，不发生适用外国法律的效力。20210712躲避外国法律的行为，其效力依据具体状况而定。22.外国法的查明：2021046是指一国法院依据本土的冲突标准指定应适用外国法时，如何查明该外国法的存在和确定其内容。查明方法：当事人举证证明。英美等国家不是将外国法看成法律，而是视为当事人用来主见自己权利的事实。u法官依职权查明，无需当事人举证。如意

17、大利, 荷兰法官依职权查明，但当事人亦负有扶植的义务。如德国, 瑞士, 土耳其, 秘鲁。较为合理的做法23.外国法不能查明时的法律适用：干脆适用内国法大多数国家接受；推定外国法与内国法一样英美法院；驳回当事人的诉讼请求或抗辩；适用与本应适用的外国法相像的法律；适用一般法理；帮助连接说。24.外国法的错误：冲突标准的错误；适用外国法本身的错误。25.中国有关外国法查明的规定：人民法院有责任查明外国法的内容，当事人也有举证的责任。u由当事人供应由我国订立司法扶植协定的缔约方对方的中心机关供应u由我国驻该国使领馆供应u由该国驻我国使馆供应u由中外法律专家供应。通过以上途径不能查明的，适用我国法律法院

18、地法律。26. 公共秩序：解除或否认适用外国法的作用，爱惜本国公共秩序不受侵扰的“平安阀。u德国萨维尼：将公共秩序的运用当作一种冲突法的例外状况来对待。意大利孟西尼提出国际私法三个根本原那么：国际原那么, 公共秩序原那么, 意思自治原那么u瑞士布鲁歇：明确提出国内公共秩序法和国际公共秩序法的概念。27.公共秩序的立法方式：2021046u间接限制的立法方式。这种立法明确规定内国某些法律具有确定强行性或必需干脆适用于有关涉外民事关系，从而说明它具有当然解除外国法适用的效力。u干脆限制的立法方式。中国在国际私法中明确规定，外国法的适用不得违反内国公共秩序，如违反即不得适用。并未明确何谓公共秩序，须

19、要法官在具体案件中依据实际状况作出裁量，因而具有较大的灵敏性或弹性。u 合并限制的立法方式。是在国内立法中兼采间接限制和干脆限制两种立法方式。几乎为各国通用。28. 外国人民事法律地位的几种主要待遇制度一般通过国内立法和国际条约规定1国民待遇2最惠国待遇：给惠国承当条约义务，将它已经赐予或将来赐予第三国最惠国的公民或法人的实惠同样赐予缔约他方受惠国的自然人或法人。最惠国待遇的例外： 国赐予邻国的特权与实惠。u 边疆贸易和运输方面的特权与实惠。 有特别的历史, 政治, 经济关系的国家间形成的特定地区的特权与实惠。如欧洲的比, 荷, 卢集团各成员国之间有一些特权和实惠，便在最惠国待遇的例外之列。

20、经济集团内部各成员国相互赐予对方的特权与实惠。如欧盟成员国之间相互享有的特权和实惠（3） 卑视待遇和非卑视待遇4互惠待遇29.自然人国籍冲突的解决：2021106u同时具有外国国籍和内国国籍时，以内国国籍为主。u具有两个以上不同的外国国籍时：以最终取得的国籍优先泰国；以当事人居处或惯常居所所在地国籍优先；以与当事人最有密切联系的国籍优先。u国籍的消极冲突：主见以当事人居处所在地国家的法律为其本国法。30.中国：自然人具有两个以上国籍的，适用有经常居所的国籍国法律；在全部国籍国均无经常居所的，适用与其有最密切联系的国籍国法律。自然人无国籍或者国籍不明的，适用其经常居所地法律。涉外19条31.自然

21、人居处的法律冲突2021046因各国法律对居处的具体规定以及对事实认定不尽一样，自然人的居处也与自然人的国际一样存在法律冲突。并有主动冲突和消极冲突之分。居处的主动冲突是指一个人同时具有两个或两个以上的居处；而一个人同时无任何法律意义上的居处，那么称居处的消极冲突。32.自然人居处冲突的解决：2021076u发生内国居处与外国居处间的冲突时，以内国居处有限，不管取得的先后时间u发生外国居处之间的冲突时，假如是异时取得的，一般以最终取得的居处有限，假如是同时取得的，一般以设有居所或与当事人有最密切联系的那个国家的居处为居处u居处消极冲突：一般以当事人的居所代替居处；无居所或居所不明时，把当事人现

22、在所在地视为居处。u 中国有关居处冲突的解决原那么：户籍所在地的居住地为居处，如经常居住地与居处不一样的，经常居住地视为居处。连续居住一年以上的地方，医院除外；最高院民通意见183条：当事人有几个居处的，以产生纠纷的民事关系由最密切联系的居处为居处。33.中国涉外自然人行为实力的法律适用2021076u自然人的民事权利实力, 民事行为实力, 宣告死亡或失踪，适用经常居所地法律。u自然人从事民事活动，依照经常居所地法律为无民事行为实力，依照行为地法律为有民事行为实力的，适用行为地法律，但涉及婚姻家庭, 继承的除外。涉外民事关系法律适用法u 中国公民定居国外的，他的民事行为实力可以适用定居国法律。

23、u定居国外的我国公民的民事行为实力，如其行为是在我国境内所为，适用我国法律；在定居国所为，可以适用其定居国法律；u外国人在我国领域内进展民事活动，如依其本国法律为无民事行为实力，而依我国法律为有民事行为实力，应当认定为有民事行为实力；u无国籍人的民事行为实力，一般适用其定居国法律，如未定居，适用其居处地国法律；u票据债务人的民事行为实力，适用其本国法律。票据债务人的民事行为实力，依照其本国法律为无民事行为实力或者为限制民事行为实力而依照行为地法律为完全民事行为实力的，适用行为地法律。34.确立法人国籍的标准：u对外国法人国籍：接受注册登记国说。u中国内国法人国籍：接受法人成立地和准据法复合标准

24、。只有依照中国法律且在中国境内设立35. 外国法人认许的程序：20210462021076u 特别认许程序：中国，即先经批准，再行登记u概况认许程序相互认许程序：即内国对属于某一特定外国国家的法人概括地加以认可。u一般认许程序：即凡依外国法已有效成立的法人，不问其属于何国，只需依据内国法规定，办理必要的登记或注册手续，即可在内国活动的权利u 分别认许程序36.中国有关外国法人许可的规定：临时来华进展经贸活动一般认许；在中国干脆投资不存在认许；在中国进展连续的生产经营活动37.中国关于法人属人法的确定：注册登记国；当事人有两个以上营业所的，以产生纠纷的民事关系有最密切关系的营业所为准；没有营业所

25、的，以其居处或经常居住地为准。38. 法人属人法的适用范围：20210762021 106u 法人的成立和法人的性质u法人的权利实力中国：外国法人以其注册登记地国家的法律为其本国法，法人的民事行为实力依其本国法确定。外国法人在我国领域内进展的民事活动，必需符合我国的法律规定u 法人的内部体制和对外关系u 法人解散时，其财产的归属问题u法人的合并或分立对前法人债务的继承问题等。39. 我国：代理适用代理行为地法律，但被代理人与代理人的民事关系，适用代理关系发生地法律。当事人可以协议选择托付大于适用的法律。涉外民事关系法律适用16条40.关于代理法律适用的海牙公约20210462021 04121

26、公约的适用范围：u公约第1条：适用于“一个人即代理人有权代表另一个人亦即本人的利益与第三人进展交易或打算进展交易。包括一般法上的隐名代理, 大陆法系法律上的间接代理, 商业代理, 非商业代理。（2） 公约调整的代理关系：代理人与本人内部关系；本人或代理人与第三者的关系3一般条款和最终条款强行性运用，公共秩序保存不承受反致, 转致和间接反致。41. 物之所在地法原那么：14世纪意大利巴托鲁斯在法那么区分说领先提出。不动产物权置于物之所在地法支配。42.特别状况下的物或财产的法律适用2021 106 外国法人在自行终止或被法人国籍国解散时的财产：不应适用物之所在地法，而应依其属人法解决。但外国法人

27、在所在地因侵害当地国家利益而被内国取缔时，其财产处理通常适用内国法。u与人身关系密切的财产：如涉外遗产继承，分为动产和不动产，概依被继承人的属人法处理，排斥物之所在地法。u无主土地上的物的物权u 国家财产u运输中的动产物权：当事人可以协议选择；未选择的，适用运输目的地法律。涉外38条u 动产物权适用的法律：协议选择；未选择的，适用法律事实发生时动产所在地法律。涉外37条43.中国关于物权法律适用的规定2021106u民法通那么144条：不动产的全部权，适用不动产所在地法律。u 最高人民法院关于贯彻执行假设干问题的意见试行186条：不动产的全部权, 买卖, 租赁, 抵押, 运用等民事关系，应适用

28、物之所在地法。u海商法270条：船舶全部权的取得, 转让和歼灭，适用船旗国罚法律。271条：船舶抵押权适用船旗国法律。船舶在光船租赁以前或者光船租赁期间，设立船舶抵押权的，适用原船舶登记国的法律。u民用航空法185条：民用航空器全部权的取得, 转让和歼灭，适用民空航空器国籍登记国的法律。186条：民用航空器抵押权适用民用航空器国籍登记国的法律；187条：民用航空器优先权适用受理案件的法院所在地法律。44. 物之所在地法的适用范围2021076u #物为动产或不动产的识别u #物权的客体范围u #物权的种类和内容 #物权的取得, 变更和歼灭的条件u #物权的爱惜方法45.破产宣告的地域效力上的三

29、种不同理论与实践2021 046u普及破产主义：单一破产制国家主见。起源法国“破产之上再无破产u地域破产主义：复合破产制的国家主见u 折中主义：兼采普及破产主义和地域破产主义46.信托的准据法：首先是当事人自主选择的法律；后是与信托有密切联系的国家的法律。47.商标权的法律适用：应适用商标注册地法律，商标实行注册在先原那么的国家实行的法律适用原那么。48.爱惜工业产权巴黎公约：国民待遇；优先权原那么；强制许可原那么；专利, 商标独立原那么；临时性爱惜。49.爱惜文学艺术作品伯尔尼公约：20210412u国民待遇原那么。伯尔尼公约首先确立了“双国籍国民待遇原那么。双国籍是指作者国籍和作品国籍。即

30、假如作者为某一成员国的国民，那么无论其作品在哪个国家出版，或者假如作品首次出版在某一成员国，或者作者是非成员国人但是在成员国有惯常居处，在其他成员国均享有各该成员国赐予其本国国民作品的同等爱惜。2021046u 自动爱惜原那么:国民待遇而享有版权不须要履行任何手续，也不要求加注任何主见权利爱惜的标记。公约成员国作者的作品一经产生，或非成员国的作品一经在成员国首次出版，便自动受到有关成员国的爱惜u版权独立原那么:即享有国民待遇的作者在公约任何成员国所取得的版权，均依照“权利要求地法，而不依“作品来源地法去爱惜。50. 世界版权公约：附条件的自动爱惜原那么具备确定形式：版权标记，如文学“C，录制品

31、“R“C；首次出版的年份, 版权全部人的姓名；版权的爱惜期作者死后25年或作品发表后25年；摄影作品和好用艺术作品不得少于10年；无追溯力原那么。没有实行自动爱惜原那么；版权爱惜期比拟短。51.爱惜学问产权的国际组织：u世界学问产权组织：当今国际上最重要的世界性爱惜学问产权组织。u 世界贸易组织：关税及贸易总协定的根底上建立的，乌拉圭回合谈判。52.合同准据法：确定合同的成立与效力的法律适用。杜摩兰“意思自治说，合同准据法进入第二个阶段；英国学者于19世纪末, 20世纪初提出“合同自体法，进入以合同原那么上应适用当事人协议选择的法律，未选择时应适用与合同最有密切联系点额法律，为第三个历史开展阶

32、段。53.对于国际合同当事人的缔约实力应适用的法律，国际私法的观点2021076u 适用缔约地法。场所支配行为随意法u适用当事人属人法。u在多种法律中选择适用.54.中国有关涉外合同法律适用的规定2021041220210461当事人意思自治原那么是涉外合同法律适用的首要原那么，中国把当事人意思自治原那么作为合同法律适用的首要原那么。但在具体运用上，中国又有着自己的点：202104122021 046u关于法律选择的方式：我国规定必需是明示或经双方协商一样的，解除了默示选择的方式。u关于法律选择的时间和范围：当事人在订立合同时，至人民法院受理案件后开庭审理以前，当事人可以协议选择合同所适用的法

33、律，可以是中国法，也可以是港澳地区的法律或者是外国法，但只能是现行的实体法。u 中国法律对于在中国境内履行的中外合资经营企业合同, 中外合作经营企业合同, 中外合作勘探开发自然资源合同，不允许选择适用外国法。u当事人选择处理“合同争议的法律即关于合同准据法的适用范围：我国法律在这个问题上接受“分割论，即除合同形式和了当事人的缔约实力外，当事人协议选择的法律适用于其他全部可能发生的涉外合同争议事项。u 关于合同形式问题：中国对于自己的涉外经济合同要求特别严格，如涉外经济合同法第7条规定：“当事人就合同条款以书面形式达成协议并签字，即为合同成立。通过信件, 电报, 电传达成协议，一方当事人要求签订

34、确认书的，签订确认书时，方为合同成立。u关于缔约实力：依1988年最高人民法院关于贯彻执行中华人民共和国民法通那么假设干问题的意见(试行的规定精神，涉外合同当事人的缔约实力原那么上应适用当事人的本国法，但行为地法认为有行为实力的也应认为有行为实力，也是解除当事人意思自治原那么的。2当事人未选择法律时最密切联系原那么的适用：中国合同法第126条, 民法通那么第145条, 海商法第269条及民用航空法第188条都规定：当事人没有选择法律的，适用与合同有最密切联系的国家的法律。为了给法院供应一个最密切联系的标准，根本上依据目前国际社会通行的“特征履行说。如：u国际货物买卖合同：一般适用合同订立时卖方

35、营业所所在地法律；符合条件：买方营业所所在地法律。u 银行贷款或担保合同：贷款银行或担保银行所在地的法律u 保险合同：保险人营业所所在地的法律u 加工承揽合同：加工承揽人营业所所在地的法律u 技术转让合同：受让人营业所所在地的法律u 工程承包合同：工程所在地的法律u科技询问或设计合同：托付人营业所所在地的法律u 成套设备供应合同：设备安装运转地的法律u 代理合同：代理人营业所所在地的法律u不动产租赁, 买卖或抵押的合同：不动产所在地的法律u 动产租赁合同：出租人营业所所在地的法律u 仓储保管合同：仓储保管人营业所所在地的法律3国际条约和国际惯例的适用：中国民法通那么第142条, 海商法第26条

36、, 民用航空法第184条及票据法第96条等都规定，对相关的涉外民商事关系指定应适用中国法律时，如中国缔结或者参加的国际条约同中华人民共和国民事法律有不同规定的，适用国际条约的规定中华人民共和国声明保存的条款除外；中华人民共和国法律和中华人民共和国缔结或参加的国际条约未作规定的，可以适用国际惯例。55.联合国国际货物销售合同公约：目前我国缔结并核准的调整国际货物买卖关系的统一实体法公约。202104材料分析题u应受当事人所选择的法律支配。u适用缔约时卖方营业所在国的法律。但合同谈判和签订在该国进展；合同约定卖方须在该国履行义务；合同主要是依据买方确定的条款并通过投标而缔结，那么适用买方营业地所在

37、国法律。u如货物销售合同的当事人一方或双方的营业地在一个非缔约国境内，而依据该国的国际私法规那么，合同应适用某一缔约国的法律，那么该合同也应受公约的支配。56.通用术语参考国际经济法概论装运港交货：船上交货；本钱, 保险费, 运费；本钱加运费向承运人交货：货物承运人；运费付至；运费, 保险费付至海牙规那么：不完全过失责任；汉堡规那么：完全过失原那么57.提单：提单是承运人收到承运的货物并装上船后，签发给托运人的单证。2021046法律特征/法律意义：u是国际海上货物运输合同的证据u 是承运人收到承运货物的收据u 是所记载货物的物权证明58.解决票据法律适用问题的日内瓦公约有关票据法律适用的主要

38、内容：2021046日内瓦公约既有统一实体法公约，又有统一冲突法公约。统一冲突法公约那么就票据的法律适用为题作出规定，其主要内容包括：u票据行为实力，适用当事人的本国法，允许反致和转致；依前项规定所适用的法律，当事人欠缺行为实力，但依签字地法由行为实力，应认为当事人有行为实力。u票据行为方式：一般依该行为的签字地国发，但支票行为可选择适用签字地国法或付款地国法；如票据行为依前项规定的规定并未有效，但后续行为与当地法律的规定相符，那么后续行为不能因前一行为的不合形式而被认为无效；缔约国得规定其国民在外国所为的票据行为，如系依照其本国法所规定的方式，那么对其国境内的其他国民，应为有效。u关于票据债

39、务：公约规定，票据主债务由付款地法支配，从债务由签字地法支配。u 签字人行使追索权的期限，依出票地的法律来确定。59.侵权行为法律适用的一般理论：202107620210712u#行为地法说。早在意大利法那么区分说时代，便主见对侵权之债以行为地法为其准据法。更为重要的一点是，只有适用行为地法，才能推断相关行为是否不法及行为人应承当的法律后果的最公正标准。u#法院地法说。有学说认为，侵权与刑罚上的犯罪在性质上一样或类似，由于刑法不具域外效力，侵权行为地亦当不为法院国接受，从而提出了应以法院地作其准据法的理论。u#最密切联系说/侵权行为自体说。英国著名国际私法学家莫里斯提出。随着社会的进步，各国人

40、口流淌日益频繁，跨越国境的民商活动日益增多，侵权案件的困难性已使对其准据法的选择不行能用一个机械的冲突规那么来涵盖了，因而在现实的审判活动中，最常见的照旧是适用行为地，但如能有一个更富有灵敏性的冲突规那么，既可适用于通常的状况，又可满足例外#的须要，当更有价值。60.中国关于涉外侵权的法律适用规那么：2021106u侵权责任，适用侵权行为地法律，但当事人有共同经常居所地的，适用共同经常居所地法律。侵权行为发生后，当事人协议选择适用法律的，依据其协议。涉外民事关系法律适用法44条u侵权行为地的法律包括侵权行为实施地法律和侵权结果发生地法律。假如两者不一样时，法院可以选择适用。u 中国法律不认为在

41、中国领域外发生的行为是侵权行为的，不作为侵权行为处理。61.几种特别的侵权行为：u海上侵权行为；公海适用法院地法英美；领海侵权适用领海国法侵权行为地法。我国海商法273条：船舶碰撞的损害赔偿，适用侵权行为地法律；在公海发生即适用受理案件的法院所在地法律；同一国籍的船舶，无论何地，适用船旗国法律。u国际油污损害：1969年国际油污损害民事责任公约，实行举证责任倒置原那么u 空中侵权行为u涉外公路交通事故：事故发生国家的内国法；例外处理：一部车辆卷入事故，且是在非事故发生地登记注册，适用车辆登记国的内国法确定；两部以上车辆且均为同一国家登记时，适用该登记国的法律等。u涉外产品责任：中国涉外民事关系

42、法律适用法45条：产品责任，适用被侵权人经常居所地法律；被侵权人选择适用侵权人主营业地法律, 损害发生地法律的，或者侵权人在被侵权人经常居所地没有从事相关经营活动的，适用侵权人主营业地法律或者损害发生地法律。62.不当得利, 无因管理，适用当事人协议选择适用的法律。当事人没有选择的，适用当事人共同经常居所地法律；没有共同经常居所地的，适用不当得利, 无因管理发生地法律。涉外民事关系法律适用法47条63.领事婚姻：领事婚姻是指在驻在国不反对的前提下，一国授权其驻外领事或外交代表为本国侨民依本国法律规定的方式办理结婚手续并成立婚姻的制度。我国在涉外婚姻中对领事婚姻规定：2021046u在条约或互惠

43、根底上，中国成认具有一样国籍的外国人双方在其本国驻华使领馆成立的婚姻有效u中国驻外使馆可以依据婚姻登记条例相关规定，为男女双方均居住在于驻在国的中国公民办理登记手续。u 凡双方均是华侨，且符合我国婚姻的规定，要求在驻在国的我国使馆结婚的，且只要住在国法院允许，我国使馆可以为他们办理婚姻登记，颁发婚姻证书。u凡驻在国不成认外国使馆班里的婚姻登记为有效，或是办理的婚姻与我国婚姻法相关规定不符合，我国不给与办理64.中国法律关于涉外结婚, 离婚：u结婚条件：适用当事人共同经常居所地法律；没有共同经常居所地的，适用共同国籍国法律；没有共同国籍，在一方当事人经常居所地或者国籍国缔结婚姻的，适用婚姻缔结地

44、法律。22条u结婚手续：符合婚姻缔结地法律, 一方当事人经常居所地法律或者国籍国法律的，均为有效。22条u 协议离婚：协议选择适用一方当事人经常居所地法律或者国籍国法律。没有选择的，适用共同经常居所地法律；没有共同经常居所地的，适用共同国籍国法律；没有共同国籍的，适用办理离婚手续机构所在地法律。26条u 诉讼离婚：适用法院地法律。27条65.中国法律关于涉外夫妻人身, 财产关系：u夫妻人身关系：适用共同经常居所地法律；没有共同经常居所地的，适用共同国籍国法律。23条u 夫妻财产关系：当事人可以协议选择适用一方当事人经常居所地法律, 国籍国法律或者主要财产所在地法律。当事人没有选择的，适用共同经常居所地法律；没有共同经常居所地的，适用共同国籍国法律。24条66.中国法律关于涉外父母子女人身, 财产关系：父母子女人身, 财产关系，适用