工程索赔与反索赔策略.doc

《工程索赔与反索赔策略.doc》由会员分享，可在线阅读，更多相关《工程索赔与反索赔策略.doc（21页珍藏版）》请在淘文阁 - 分享文档赚钱的网站上搜索。

1、工程索赔与反索赔策略 一、工程索赔工程索赔是指在建立工程施工合同履行中，当事人一方由于另一方未履行合同所规定的义务而遭受损失时，向另一方提出赔偿要求的行为。工程索赔是双向的，发包人建立单位与承包人施工单位都可能向对方提出索赔要求。一般来讲，发包人索赔额较大，而且处理方便，可以通过冲帐、扣拨工程款、扣保证金等实现对承包人的索赔；而承包人对发包人的索赔那么比拟困难一些。通常情况下，工程索赔是指承包人在合同实施过程中，对非自身原因造成的工程延期、费用增加而要求发包人给予补偿损失的一种权利要求，可称其为承包人的施工索赔简称施工索赔。发包人对属于承包人应承当责任造成的损失而向承包人要求的赔偿主张，称为发

2、包人的反索赔简称反索赔。二、承包人的施工索赔施工索赔是指在建立工程施工合同履行过程中，承包人或者因非自身因素，或者因发包人不履行合同或未能正确履行合同，给承包人造成经济损失，承包人根据法律、合同的规定，向发包人提出经济补偿或工期延长的要求。一发生施工索赔的主要内容在施工合同履行过程中发生以下情形之一，承包人可以索赔：1、发包人没有按合同约定的时间与要求向承包人提供施工场地、创造施工条件。发包人须按合同约定的时间与要求向承包人提供三通一平的施工场地，即水通、电通、施工道路通，并办好施工所需各种证件、批件及有关申报批准手续，向承包人提供施工场地地下管网线路资料。如果发包人不能在合同约定的时间内给承

3、包人创造上述条件，必然导致合同工期延误并给承包人造成损失。2、工程设计变更。在施工合同履行过程中，发生工程设计变更往往会影响承包人的局部甚至整个施工方案的安排，造成承包人重复采购、人力及施工机械重新调整、等待修改设计图纸、对已完工程进展撤除，这必然造成施工本钱比原方案增加，工期比原方案延长。3、发包人未按合同约定，向承包人支付工程预付款或进度款。?工程结算方法?规定：1发包人不按合同约定支付工程预付款，承包人应在预付时间到期后10天内向发包人发出要求付款的通知，发包人收到通知后仍不付款，承包人可在发出通知14天后停顿施工，发包人应从约定应付之日起向承包人支付应付款利息，并承当违约责任。2发包人

4、不按合同约定支付工程进度款，双方又未达成延期付款协议，导致施工无法进展，承包人可停顿施工，由发包人承当违约责任。4、发包人未按合同约定向承包人供给材料、设备。如果发包人没有按合同约定的时间向承包人供给材料、设备，或者供给的材料、设备的种类、规格、数量、价格、质量等级与合同不符，这将导致工期延误，并给承包人造成损失。5、因施工中断，或发包人工作失误导致工效降低。由于发包人的监理工程师原因引起施工中断的工效降低，特别是是根据发包人不合理的指令压缩合同规定的工作进度，使工程比合同规定日期提前竣工，从而导致工程费用的增加。承包人可提出以下索赔：人工费用的增加；设备费用的增加；材料费用的增加。6、不利的

5、自然条件或人为障碍增加了施工的难度，导致承包人必须花费更多的时间的费用。不利的自然条件是指施工中遇到的实际自然条件比招标文件中所描述的更为困难与恶劣，这些不利的自然条件或人为障碍增加了施工的难度，导致承包人必须花费更多的时间的费用，在这种情况下承包人可提出索赔要求。7、工期延长或延误。通常包括两方面：一是发包人要求延长工期，二是承包人要求偿付由于非承包方原因导致工程延误而造成的损失。一般这方面的索赔报告要求分别编写，因为工期与费用的索赔并不一定同时成立。8、发生非承包人的原因，致使工程终止或放弃。在施工合同履行过程中假设发生非承包人的原因，致使工程终止或放弃，承包人有权提出盈利损失或者补偿损失

6、的索赔。盈利损失等于该项工程合同价款与完成遗留工程所需花费的差额；补偿损失等于承包人在该项工程已花费的费用减去已结算的工程款。9、物价上涨引起索赔。在直接影响工程造价的某些物价上涨情况下，由工程造价管理部门发布的在建工程材料预算价风格整、建筑材料的市场价与预算定额价差的有关处理规定。根据全国的实际情况，目前可根据各省市定额站颁发的材料预算价风格整系数及材料价差对合同价款进展调整，待材料价格指数逐步完善后，可采用动态结算中的公式进展自动调整。10、货币贬值导致索赔。在一些外资或中外合资工程，合同中一般有货币贬值补偿的条款，索赔数额一般官方正式公布的汇率计算。11、其他因素引起的索赔。如在施工中发

7、现不可预见因素；在施工合同的履行过程中，国家政策及法规发生变化等。二工期索赔在工程施工中，常常会发生一些未能预见的干扰事件使施工不能顺利进展，使用预定的施工方案受到干扰，造成工期延长。这样，对合同双方都会造成损失。承包人提出工期索赔的目的，一是免去或推卸自己对已产生的工期延长的合同责任，使自己不支付或尽可能不支付工期延长的违约金；二是进展因工期延长而造成的费用损失的索赔。对已经产生的工期延长，发包人一般采用两种解决方法，一是不采取加速措施，工程仍按原方案与方案实施，但将工期顺延；二是指示承包人采取加速措施，以全部或局部弥补已经损失的工期。如果工期延缓责任不是由承包人造成，而发包人已认可承包人工

8、期索赔，那么承包人还可以提出因采取加速措施而增加的费用索赔。工期索赔主要依据合同规定的总工期方案、进度方案，以及双方共同认可的对工期修改文件，调整方案与受干扰后实际工程进度记录，如施工日记、工程进度表等。承包人应在每个月底以及在干扰事件发生时，分析比照上述资料，以发现工期拖延以及拖延原因，提出有说服力的索赔要求。三费用索赔费用索赔以补偿实际损失为原那么，对发包人不具有任何惩罚性质。实际损失包括直接损失与间接损失两个方面。因此，所有干扰事件引起的损失以及这些损失的计算，都应有详细的具体证明，并在索赔报告中出具这些证据。律师提醒您：没有证据，索赔要求不能成立。1、索赔费用的组成。1人工费。对于索赔

9、费用中的人工费局部包括：人工费是指完成合同之外的额外工作所花费的人工费用；由于非施工单位责任导致的工效降低所增加的人工费用；法定的人工费增长以及非施工单位责任工程延误导致的人员窝工费与工资上涨费等。2材料费。对于索赔费用中的材料费局部包括：由于索赔事项的材料实际用量超过方案用量而增加的材料费；由于客观原因材料价格大幅度上涨；由于非施工单位责任工程延误导致的材料价格上涨与材料超期储存费用。3施工机械使用费。对于索赔费用中的施工机械使用费局部包括：由于完成额外工作增加的机械使用费；非施工单位责任的工效降低增加的机械使用费；由于发包人或监理工程师原因导致机械停工的窝工费。4分包费用。分包费用索赔指的

10、是分包人的索赔费。分包人的索赔应如数列入总承包人的索赔款总额以内。5工地管理费。工地管理费指施工单位完成额外工程、索赔事项工作以及工期延长期间的工地管理费，但如果对局部工人窝工损失索赔时，因其他工程仍然进展，可能不予计算工地管理费。6利息。索赔费用中的利息局部包括；拖期付款利息；由于工程变更的工程延误增加投资的利息；索赔款的利息；错误扣款的利息。这些利息的具体利率，有这样几种规定；按当时的银行贷款利率；按当时的银行透支利率；按合同双方协议的利率。7总部管理费。主要指工程延误期间所增加的管理费。8利润。由于工程范围的变更与施工条件变化引起的索赔，承包人可列入利润。索赔利润的款额计算通常是与原报价

11、单中的利润百分率保持一致，即在直接费用的根底上增加原报价单元中的利润率，作为该项索赔的利润。2、索赔费用的计算方法。索赔金额的计算方法很多，各个工程工程都可能因具体情况不同而采用不同的方法，主要有三种。1总费用法。计算出索赔工程的总费用，减去原合同报价，即得索赔金额。这种计算方法简单但不尽合理，因为实际完成工程的总费用中，可能包括由于承包人的原因如管理不善，材料浪费，效率太低等所增加的费用，而这些费用是属于不该索赔的；另一方面，原合同价也可能因工程变更或单价合同中的工程量变化等原因而不能代表真正的工程本钱。凡此种种原因，使得采用此法往往会引起争议，故一般不常用。但是在某些特定条件下，当需要具体

12、计算索赔金额很困难，甚至不可能时，那么也有采用此法的。这种情况下，应具体核实已开支的实际费用，取消其不合理局部，以求接近实际情况。2修正的总费用法。原那么上与总费用法一样，计算对某些方面作出相应的修正，以使用结果更趋合理，修正的内容主要有：一是计算索赔金额的时期仅限于受事件影响的时段，而不是整个工期。二是只计算在该时期内受影响工程的费用，而不是全部工作工程的费用。三是不直接采用原合同报价，而是采用在该时期内如未受事件影响而完成该工程的合理费用。根据上述修正，可比拟全理地计算出索赔事件影响，而实际增加的费用。3实际费用法。实际费用法即根据索赔事件所造成的损失或本钱增加，按费用工程逐项进展分析、计

13、算索赔金额的方法。这种方法比拟复杂，但能客观地反映施工单位的实际损失，比拟合理，易于被当事人承受，在国际工程中被广泛采用。实际费用法是按每个索赔事件所引起损失的费用工程分别分析计算索赔值的一种方法，通常分三步：第一步，分析每个或每类索赔事件所影响的费用工程，不得有遗漏。这些费用工程通常应与合同报价中的费用工程一致。第二步，计算每个费用工程受索赔事件影响的数值，通过与合同价中的费用价值进展比拟即可得到该项费用的索赔值，第三步将各费用工程的索赔值汇总，得到总费用索赔值。四施工索赔程序与时限?建立工程施工合同?对索赔的程序与时间要求有明确而严格的限定。发承包人未能按合同约定履行自己的各项义务或发生错

14、误以及应由发承包人承当责任的其他情况，造成工期延误与或延期支付合同价款及造成承发包人的其他经济损失。律师根据有关规定，提醒承包人按以下程序以书面方式向发包人索赔：1、索赔事项发生后28天内，向工程师发出索赔意向通知；2、发出索赔意向通知后28天内，向工程师提出补偿经济损失与或延长工期的索赔报告及有关资料；3、工程师在收到承包人送交的索赔报告与有关资料后，于28天内给予答复，或要求承包人进一步补充索赔理由与证据；4、工程师在收到承包人送交的索赔报告与有关资料28天内未予答复或未对承包人作进一步要求，视为该项索赔已经认可；5、当该索赔事件持续进展时，承包人应当阶段性向工程师发出索赔意向，在索赔事件

15、终了后28天内，向工程师送交索赔的有关资料与最终索赔报告，索赔答复程序同3、4规定一样。五施工索赔的几个关键环节1、提出索赔意向书根据招标文件及合同要求中有关规定提出索赔意向书，意向书中应包含索赔构造物名称、索赔事由及依据、事件发生起算日期与估算损失，无须附有详细的计算资料与证明。这样，使监理工程师通过意向书就可以把整个事件的起因、地点及索赔方向有大致了解。意向书应根据合同要求抄送、抄报相关单位。这一阶段，要注意二点：一是索赔意向书递交监理工程师后应经主管监理工程师签字确认，必要时施工单位负责人、现场负责人及现场监理工程师、主管监理工程师要一起到现场核对；二是索赔意向书送交监理工程师签字确认后

16、要及时收集证据，收集的证据要确凿，理由要充分，所有工程费用与工期索赔应附有现场工程监理工程师认可的记录与计算资料及相关的证明材料。索赔工程种类及起止日期计算方法：1延期发出图纸引起的索赔。如果在接到中标通知书后28天之内，未收到由发包人或其委托的设计单位提供的全部图纸、技术标准与其他技术资料，且未向承包人进展技术交底，作为承包人应依照合同提出索赔申请，接中标通知书后的第29天为索赔起算日，收到图纸及相关资料的日期为索赔完毕日。由于为施工前准备阶段，该类工程一般只进展工期索赔，相应施工机械进场，到达施工程度因未有详细图纸不能进展施工时应进展机械停滞费用索赔。2恶劣的气候条件导致的索赔。分为工程损

17、失索赔及工期索赔。发包人一般对在建工程进展投保，故由恶劣天气影响造成的工程损失可向保险机构申请损失费用。在建工程未投保时，应根据合同条款及时进展索赔。该类索赔计算方法：在恶劣气候条件开场影响的第一天为起算日，恶劣气候条件终止日为索赔完毕日。3工程变更导致的索赔。分为工程施工工程已进展施工又进展变更、工程施工工程增加或局部尺寸、数量变化等。计算方法：承包人收到监理工程师书面工程变更指令或发包人下达的变更图纸日期为起算日，变更工程完成日为索赔完毕日。4以承包人之能力不可预见引起的索赔。由于在工程投标时图纸不全，有些工程承包人无法作正确计算，如地质情况等，该类工程一般索赔工程数量增加或需重新投入新工

18、艺、新设备等。计算方法：在承包人未预见的情况开场出现的第一天为起算日，终止日为索赔完毕日。5由外部环境而引起的索赔。这是属发包人原因，由于外部环境影响如征地拆迁、用地的出入权与使用权等而引起的索赔。根据监理工程师批准的施工方案影响的第一天为起算日。经发包人协调或外部环境影响自行消失日为索赔事件完毕日。该类工程一般进展工期及工程机械停滞费用索赔。6监理工程师指令导致的索赔。以收到监理工程师书面指令时为起算日，按其指令完成某项工作的日期为索赔事件完毕日。7其他原因导致的承包人的索赔，视具体情况确定起算与完毕日期。2、做好同期记录索赔意向书提交后，就应从索赔事件起算日起至索赔事件完毕日止，认真做好同

19、期记录。每天均应有记录，要有现场监理工程人员的签字。索赔事件造成现场损失时，还应注意现场照片、录象资料的完整性，且粘贴打印说明后请监理工程师签字。同期记录的内容有：事件发生时及过程中现场实际状况、导致现场人员、设备的闲置清单；对工期的延误；对工程的损害程度；导致费用增加的工程及所用的人员、机械、材料数量、有效票据等。3、提交详细情况报告在索赔事件的进展过程中，承包人应向监理工程师提交索赔事件的阶段性详细情况报告，说明索赔事件目前的损失款额影响程度及费用索赔的依据。4、提交最终索赔报告当索赔事件所造成的影响完毕后，承包人应在合同规定的时间内向监理工程师提交最终索赔详细报告，并同时抄送、抄报相关单

20、位。索赔报告应包括以下内容：1承包人的正规性文件。2索赔申请表：填写索赔工程、依据、证明文件、索赔金额与日期。索赔工程一般包括工程变更引起费用、工期增加，由于地方关系影响造成局部停工等引起的机械、人员停滞，相应工期及费用增加等。索赔依据一般包括在建工程技术标准、施工图纸、发包人与承包人签订的工程承包协议、发包人对承包人施工进度方案的批复、业主下达的变更图纸、变更令及大型工程工程技术方案的修改等。索赔证明文件包括发包人下达的各项往来文件及承包人在施工过程中收集到的各项有利证据。索赔金额及工期的计算一般参照承包人与发包人签订合同中包含的工程量清单、工程概预算定额、定额编制方法、机械台班单价，地方下

21、达的定额补充编制方法及业主、总监下达的有关文件。3批复的索赔意向书。4编制说明：索赔事件的起因、经过与完毕的详细描述。5附件：与本项费用或工期索赔有关的各种往来文件，包括承包人发出的与工期与费用索赔有关的证明材料及详细计算资料。 六施工索赔须注意的事项1、索赔时效。索赔事件发生后，承包人必须在合同约定的时间内提出索赔。2、承包人必须按照合同约定的程序进展，否那么可能会丧失索赔利益的实现。3、施工索赔实现的关键是承包人提供的证据确实充分。4、施工索赔是单方主张权利要求，经对方签字确认后即成为工程签证，在双方未能协商一致的情况下，通过诉讼是施工索赔最后的救济手段。七施工索赔证据索赔证据是关系到索赔

22、成败的关键。只有在保存好完整的原始资料的情况下，才能将每一项索赔工程分初步设计图纸、施工图或设计变更的图纸、业主的书面指令、洽商记录与信函文件或每周例会纪要的记录、增加费用或支出的原始合同、单位以及实物照片等整理成证据，来证明索赔的成立，以争取索赔成功。施工索赔证据如下：1、招标文件、投标书、中标通知书、工程预算书、工程量清单、施工合同及附件、工程图纸、技术标准、设计文件及有关技术资料、发包人认可的施工组织设计文件、开工报告、工程竣工质量验收报告。2、工程各项有关设计交底记录、变更图纸、变更施工指令。3、工程各项经发包人、监理工程师签字的签证。4、工程各项会议纪要、协议、往来信件、指令、信函、

23、通知、答复。5、施工进度方案及现场实施情况记录、施工日报及施工日志，备忘录。6、工程送电、送水，道路开通、封闭的日期记录。7、工程停水、停电与干拢事件影响的日期及恢复施工的日期。8、工程预付款、进度款拨付的日期及数额记录。9、工程有关施工部位的照片及录象。10、每天的天气记录，工程会计核算资料。1、工程材料采购、订购、运输、进场、验收、使用等方面的的凭据。12、国家、省、市有关影响工程造价、工期的文件。八施工索赔的解决方式可以依据?建立工程施工合同?约定的程序，由承包人提出，经双方友好协商、调解解决。承包人还可以委托律师向仲裁机构申请仲裁或向人民法院提起诉讼解决。三、发包人的反索赔发包人反索赔

24、包括二方面，一是施工索赔的预防；二是发包人向承包人提出索赔。窄义的发包人反索赔，只指发包人向承包人提出索赔。在本文中，除非特殊指明，一般是指窄义的发包人反索赔。发包人反索赔，即发包人向承包人提出索赔，是指由于承包人不履行或不完全履行约定的义务，或是由于承包人的行为使发包人受到损失时，发包人为了维护自己的利益，向承包人提出索赔。在工程建立过程中，不安康的施工索赔会使发包人的利益受到重大损失，发包人应当提高防范意识，把违约事件缩小到最小的范围之内，并利用可能的反索赔时机，更好地保证工程目标的实现。一反索赔的依据?合同条件?第31条中规定，乙方不能按合同工期竣工，施工质量达不到设计与施工标准的要求，

25、或发生其它使合同无法履行的行为，甲方代表可以通知乙方，按协议条款约定支付违约金，赔偿因其违约给甲方造成的损失，这就是说，发包人可以向承包人提出索赔。在此类索赔中，发包人往往处于主动地位，可从应付工程款中扣除，甚至可以用留置承包人材料设备的方法作为抵押。二反索赔的类别根据?建立工程施工合同?规定，因承包人原因不能按照协议书约定的竣工日期或工程师同意顺延的工期竣工，或因承包人原因工程质量达不到协议书约定的质量标准，或承包人不履行、不完全履行合同其他义务，承包人均应承当违约责任，赔偿因其违约给发包人造成的损失。1、工程质量反索赔。当承包的施工质量不符合施工技术规程的要求时，或使用的设备与材料不符合合

26、同规定，发包人有权向承包人追究责任。这类索赔通常表现为，要求承包人对有缺陷的产品进展修补；要求承包人对不能通过验收的产品进展返工；要求承包人在规定的时间内修复存在质量问题的工程等。2、工期延误反索赔。指工期延误属于承包人责任时，发包人对承包人进展索赔，即由承包人支付延期竣工违约金。发包人在确定违约金的费率时，一般要考虑以下因素：发包人盈利损失；由于工期延长而引起的贷款利息增加；工程拖期带来的附加监理费；由于本工程拖期竣工不能使用，租用其他建筑时的租赁费。违约金的计算方法，在每个合同文件中均有具体规定，一般按每延误一天赔偿一定的款额计算，累计赔偿额一般不应正超过合同总额的10%.3、工程保修反索

27、赔。在保修期未满以前未完成应该负责补修的工程时，发包人有权向承包人追究责任。如果承包人未在规定的期限内完成修补工作，发包人有权雇佣他人来完成工作，发生的费用由承包人承当。4、解除合同反索赔。如果发包人合理地终止承包人的承包，或者承包人不合理地放弃工程，那么发包人有权从承包人手中收回由新的施工单位完成全部工程所需的工程款与原合同未付局部的差额。5、对指定分包人的付款反索赔。指承包人未能提供已向指定分包人付款的合理证明时，发包人可以直接按照监理工程师的证明书，将承包人未付给指定分包人的所有款项扣除保存金付给这个分包人，并从应付给承包人的任何款项中如数扣回。6、其他事项反索赔。根据?建立工程施工合同

28、?，承包人存在因不履行合同或不完全履行合同而造成其他违约行为，或是由于承包人的行为使业主受到损失时，发包人均可以提出索赔。三施工索赔的预防施工索赔预防，表现为防止被索赔，使承包人找不到索赔的时机，在工程管理中表达为签署严密的合同条款；认真履行合同，防止己方违约；发现自己违约，及时补救，减少损失。律师认为，施工索赔预防管理实践中，应着重加强以下工作：1、强化管理，降低索赔风险。1招投标管理。进一步加强标准设计、监理与施工过程的招投标，树立全面的招投标理念，把设计与监理推向市场，并对设计进展监理，进一步监视设计的质量与进度。杜绝边施工边设计，不给承包人因为工程变更而获得大量的索赔时机。2方案管理。

29、对基建工程的投资、工期与质量要有一个符合实际的方案，推行限额设计，严格控制工程造价，减少结算与付款风险。3合同管理。认真研究合同条款的内涵，签订内容全面，切实可行的合同，要充分考虑到工程在未来建立与结算中存在的各种可能风险，对索赔费用的结算原那么作出明确的规定。4监理管理。明确监理的职责范围，对工程材料质量、施工质量、工期进展全面的监视。对施工过程中的签证材料进展严格的审查，分清责任，对于承包人造成的一切损失，一律不予签证；应该签证的及时核实与签证，而对于无法核实的，超过时限的不予签证；承包人擅自变更的不予签证。2、对承包人所提出的索赔要求进展评审与修正。1索赔是否具有合同依据，但凡工程工程合

30、同文件中有明文规定的索赔事项，承包人均有索赔权，否那么可以拒绝这项索赔。2索赔报告中引用的索赔证据是否真实全面，是否有法律效力。3索赔事项的发生是否为承包人的责任，属于双方都有一定责任的情况，确定责任的比例。4在索赔事项初发时，如果承包人没有采取任何措施防止事态扩大，可以拒绝对损失扩大部份的补偿。5考察索赔是否属于承包人的风险范畴。属于承包人合同风险的内容，如一般性多雨，国内物价上涨等，一般不承受因此产生的索赔要求。6承包人是否在合同规定的时限内向发包人与工程师报送索赔意向通知。3、认真核定索赔款额。1索赔费用的审查。主要审查索赔费计算的范围；索赔费计价水平；停工中的人工与机械不能按正常的人工

31、费与机械台班计算；总部管理费与利润要分清计算的条件。2索赔工期的审查。工期的索赔值不一定是某项工序实际延误的时间。如果是承包人施工组织不当，工效不高，设备材料供给不及时等，那么不予补偿。四、工程索赔中的“预期可得利益一“预期可得利益索赔的法律依据所谓“预期可得利益索赔，是指因为发包人或承包人不履行或不适当履行施工合同致使另一方本可以实现与取得的财产增值的利益不能实现与取得，承包人或发包人向违约方提起的赔偿损失主张。?合同法?第113条规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反

32、合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。律师认为，该规定为合同一方进展预期可得利益索赔奠定了法律根底。 二承包人预期可得利益索赔的几种情况1、根据?建立工程施工合同示范文本?有关条款，因发包人原因引起的合同终止，包括发包人拖欠进度款，承包人停顿施工，且超过56天，发包人仍不支付的；或者是因发包人违约致使合同无法履行。承包人经预通知后有权解除合同。在上述情况下，承包人除了可索赔已完工程价款、退场费用、已付货款及退货费用外，还可索赔合同解除给其造成的损失，包括预期可得利益的损失。2、承发包双方签订的施工合同未采用示范文本的，承包人可以依据?合同法?第94条及?民法通那么?

33、第115条的规定，在发包人出现迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行及迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的等情形时，解除合同并要求发包人赔偿包括预期可得利益在内的损失。3、发包人单方面删除合同工作，如住宅楼单体等单位工程、装修等分部工程、门窗等分项工程，发包人指令承包人不再施工，或指令由其他承包人完成的。承包人可要求发包人赔偿预期可得利益。三承包人进展预期可得利益索赔时应注意的事项1、防止轻易放弃索赔预期可得利益的权利。对于投标文件规定的合同终止时承包人的索赔仅限于直接损失等苛刻条款，或是防止轻易应允，或是在签订合同后一年之内请求法院或仲裁庭撤销。另外，防止在签署有关合同

34、终止、合同工作删除的协议、结算书等文件时放弃这项权利。2、最好在签约前的适当时机书面告知发包人承包该项工程的利润。不事先告知预期利润，承包人在索赔时要确定预期利润就很困难了。3、把握索赔时机的同时，不要因错过了诉讼时效而丧失胜诉权。4、聘请专业律师作为索赔参谋。既熟悉法律、又熟悉工程交易习惯与工程造价的专业律师在承包人预期可得利益索赔中，能够发挥较大的作用。四预期可得利益索赔须符合预见性规那么也有发包人进展预期可得利益索赔的。发包人多以承包人承建工程存在质量缺陷影响其使用功能为由提出索赔，索赔额包含建筑物使用后的预期收益。该局部可得利益损失能否获得支持，还要受法定预见性规那么的限定。?合同法?

35、第113条同时规定，因违约给对方造成损失的，损失赔偿额不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失.预期收益索赔能否全额获得法律支持，还要看是否超出违约方在订立合同之初所能够预见到的违约损失限额内，是否在法定可预见性范围内。法定可预见性标准充分保证了承包人因违约而承当损害后果与其在订立合同时能够合理估计将要承当的风险相一致。在施工质量不符合约定情况下，作为承包人应承当相应的违约责任，一般应按照?合同法?第281条及?建立工程质量管理条例?第32条规定处理，即因施工单位原因致使建立工程质量不符合约定的。施工单位在合理期限内无偿修理或者返工、改建。经过修理或者返工、

36、改建后，造成逾期交付的，施工单位应当承当违约责任。五、工程未经竣工验收擅自使用的法律后果?建筑法?第61条第2款明确规定：建筑工程经竣工验收合格后，方可交付使用；未经历收或者验收不合格的，不得交付使用。?合同法?第279条第2款与?建立工程质量管理条例?第16条第2款也都作了类似规定。?建立工程质量管理条例?第49条进一步确立了建立工程通过竣工验收后的备案制度，目的是使政府工程质量监视管理部门通过竣工验收备案制度来加强工程质量的监视。?建筑法?第58条要求建筑施工企业对工程的施工质量负责的同时，也确立了工程质量的保修制度，对一定时期内的质量缺陷，建筑施工企业应当予以维修。有些单位不执行工程竣工

37、验收备案制度，如施工单位将未经竣工验收或验收不合格工程交付使用，或者建立单位提前使用未经竣工验收的工程。这样做的结果是，一旦发生质量问题，责任往往难以分清，容易产生纠纷。?最高人民法院关于审理建立工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释?第13条明确了上述质量责任具体处理原那么，即“建立工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用局部质量不符合约定为由主张权利的，不予支持；但是承包人应当在建立工程的合理使用寿命内对地基根底工程与主体构造质量承当民事责任。律师对这一条款理解为，在建立工程未经过竣工验收或者验收未通过的情况下，发包人违反法律规定，擅自使用，应当预见工程质量可能存在问题，而其使用行为可以视为发包人对建筑工程质量是认可的，或者虽然工程质量不合格，其自愿承当违约责任；但对于地基根底工程与主体构造局部，由于?建筑法?第60条第1款规定了承包商应保证其在建筑物的合理使用寿命年限内不出现质量问题，故该部位的质量缺陷并不因发包人的擅自使用而免除该项责任。2021/4/12第 21 页