劳动合同中缔约过失责任制度.docx

《劳动合同中缔约过失责任制度.docx》由会员分享，可在线阅读，更多相关《劳动合同中缔约过失责任制度.docx（7页珍藏版）》请在淘文阁 - 分享文档赚钱的网站上搜索。

1、 吉林省经济管理干部学院 毕业论文论文题目：劳动合同中缔约过失责任制度 所学专业：法 律 事 务 所在班级：05 法 律 系 指导教师： 姓 名：格日乐满都呼论文目录论文提纲1一、 建立劳动缔约过失责任制度的必要性2一劳动权利救济的缺陷呼唤劳动缔约过失责任制度3二国际劳动立法的成功经历为我国劳动缔约过失责任制度的构建奠定了坚实的根底4二、 建立劳动缔约过失责任制度的可行性和特殊性6一劳动合同是合同6二劳动合同是债的合同的异化6三、 构建我国完善的劳动缔约过失责任制度体系8一劳动缔约过失责任的主体8二劳动缔约过失责任的赔偿范围和责任承当方式10参考文献11论文提纲一、 建立劳动缔约过失责任制度的

2、必要性二、 建立劳动缔约过失责任制度的可行性和特殊性三、 构建我国完善的劳动缔约过失责任制度体系劳动合同中缔约过失责任制度研究论文摘要 缔约过失责任制度是民法债权中的一项重要制度，它的提出使缔约阶段也纳入法律调整的范畴，进一步完善了债法理论。虽然劳动合同不同于民事合同，属于兼具有公私法性质的社会法范畴调整，但鉴于劳动合同领域劳动权利救济的缺陷并参考国际劳动立法的经历，我国劳动缔约过失责任制度确实立是必要和可行的。本文以此为基点，从劳动合同的社会法属性出发，明确劳动缔约过失责任并不能完全照搬民法债权中的制度，而应该在适用主体、归责原那么、适用范围和赔偿范围等方面构建完善的劳动缔约过失责任体系。关

3、键词 劳动合同 缔约过失责任 适用主体 归责原那么 适用范围一、 建立劳动缔约过失责任制度的必要性 缔约过失责任制度是民法债权中的一项重要制度，是指在合同订立过程中，一方因违背其依据老实信用原那么所产生的义务，而致另一方的信赖利益的损失，并应承当损害赔偿责任。早在古罗马时期，罗马法学家就开场在立法及学说上讨论缔约过失责任问题。但对缔约过失责任问题进展系统分析的是德国学者耶林。1861年耶林在其主编的?耶林法学年报?第四卷上发表了?缔约上过失：契约无效及未臻完全时之损害赔偿?一文。耶林指出“从事契约缔结的人，是从契约交易外的消极义务范畴，进入契约上的积极义务范畴，其因此而承当的首要义务，系于缔约

4、时善尽必要的注意。法律所保护的，并非仅是一个业已存在的契约关系，正在发生中的契约关系亦应包括在内，否那么，契约交易将暴露于外，不受保护，缔约一方当事人不免成为他方疏忽或不注意的牺牲品。他还指出，导致合同无效的有过错的一方，应对无过错的另一方，因为信赖合同的效力所造成的损害负责，当然无过错的一方不能请求赔偿允诺履行的价值损失，即期待利益的损失。 一劳动权利救济的缺陷呼唤劳动缔约过失责任制度 缔约过失责任的提出，肯定了当事人因缔约行为而产生了一种类似契约的信赖关系，提出了当事人在合同订立阶段，彼此应负有相互注意和照顾的义务，为当事人从事交易活动确定了新的义务规那么，使人们意识到，缔约阶段并不是法律

5、调整的一块飞地，人及人之间在这个阶段的相互接触，亦应受到法律的调整，进一步完善了债法理论。耶林的理论提出后，对大陆法系和英美法系国家都产生了深远的影响，各国纷纷吸收和借鉴这一理论。1999年10月1日起施行的?中华人民共和国民法典?对合同无效和被撤销的缔约过失责任，合同不成立的缔约过失责任作了较全面的规定。然而?民法典?所调整的是民商事合同关系，并不适用于劳动合同。但在劳动关系领域中，却存着大量的因一方当事人恶意磋商、隐瞒真实情况等及另一方当事人签订劳动合同，致使劳动合同无效或根本不能履行和不成立的情况存在，给对方当事人造成损失。有了损失必须要有人承当，而现行劳动法却不能完全解决这一问题。现行

6、劳动法关于劳动合同的条款仅22条，而关于劳动合同效力及责任承当的条款仅仅表达在劳动法第18条、第97条和原劳动部发布的规章中。?劳动法?第18条规定：“以下劳动合同无效：一违反法律、行政法规的劳动合同；二采取欺诈、威胁等手段订立的劳动合同。无效的劳动合同，从订立的时候起，就没有法律约束力第97条规定“由于用人单位的原因订立无效合同，对劳动者造成损害的，应当承当赔偿责任。劳动部1995年5月10日发布的?关于违反有关劳动合同规定的赔偿方法?第二条第一、二项规定：“用人单位成心拖延不订立劳动合同，即招用后成心不按规定订立劳动合同以及劳动合同到期后成心不及时续订劳动合同的、“由于用人单位原因订立无效

7、劳动合同，或订立局部无效劳动合同的，用人单位应给予劳动者赔偿。从上述规定中不难看出，我国的劳动立法虽然没有明确使用缔约过失责任这一名称，但对缔约过失责任制度是持肯定态度的。只不过这种规定是非常不全面的。这些规定只能解决因用人单位的原因签订的无效劳动合同而产生的纠纷。而对于在订立劳动合同过程中，由于用人单位或劳动者一方或双方的过错而使劳动合同不能成立并造成他方损失的，有过错的一方应否承当赔偿责任，那么完全没有涉及。同时，由于劳动者的原因订立无效劳动合同，对用人单位造成损害的，应否承当责任那么没有规定。这样就形成了实践中关于劳动合同的真空地带，对双方当事人尤其是劳动者的劳动权利保护存在缺陷，这及劳

8、动法的立法宗旨是背道而驰的。因此，借鉴合同缔约过失责任制度，建立劳动合同中的缔约过失责任制度是非常有必要的。 二国际劳动立法的成功经历为我国劳动缔约过失责任制度的构建奠定了坚实的根底 如前所述，我国劳动立法体系中尚未建立系统的缔约过失责任制度，导致了立法和实践的严重脱节。纵观世界各国劳动立法，已有不少国家纷纷认识到在劳动合同中纳入缔约过失责任制度的重要性，从而在立法上作出了回应。 英国在涉及雇佣合同的默视条款时，上诉法院认为有两个主要的方面应当考虑，一是该条款很明显是双方当事人同意的，但在合同中没有规定；二是该条款对合同运作本身是需要的。这样，法院可以将该条款列入合同中，使它成为默视条款。雇员

9、的责任：自愿地和乐意地工作；运用适当的技能和合理的慎重；服从合法的命令；小心照顾雇主的财产；忠诚地为雇主效劳。雇主的默视责任：不得克扣雇员的工资；及雇员合作以维持相互信任；合理地照顾雇员以保证其安康和平安；对某些特定的雇员雇主负有提供工作的责任；其他缴纳保险和代扣所得税等责任。韩国在劳动立法上已明确采纳缔约过失责任制度。缔结劳动合同时劳动者有义务向使用者具体说明自身劳动力的质量，并让使用者适当地选择劳动力。虽然劳务合同交涉时尚不存在任何的劳动关系，但劳动者和使用者都有向对方如实告知和说明的义务。因劳动者的欺瞒行为使使用者误认为劳动者拥有缔结合同所需要的特定技能，从而引起的损失由劳动者负责。但劳

10、动者赔偿的责任只限于受损的信赖利益消极的合同利益。使用者也拥有对有关劳动合同的重要事项进展告知和说明的义务。这说明告知义务从缔结合同开场之前就已存在，如违反该义务，由应基于合同缔结上的过失责任负责赔偿损失。例如，面临破产的企业未告知影响对劳动者的支付能力的事实而引起的劳动者损失应由使用者赔偿在经济全球化的大背景下，更多的国际因素进入劳动合同的理论和实践。劳动力在国际市场的流动，需要各国之间在劳动合同立法方面作出合作及协调，国际劳工标准、国际惯例、国内劳工标准都要进展协调及接轨。上述国家主张将缔约过失责任纳入劳动合同理论领域并建立了相比照拟完善的劳动缔约过失责任体系。相比之下我国在这一领域却比拟

11、薄弱，因此，借鉴国际劳动立法的经历，构建我国的劳动缔约过失责任体系势在必行。二、 建立劳动缔约过失责任制度的可行性和特殊性根据劳动法的相关规定，劳动合同是劳动者和用人单位确立劳动关系、明确双方权利和义务的协议。劳动合同最初属于民事合同的范畴、劳动法也属于民法的范畴，后随着国家对劳资关系的干预而独立。因此，劳动法和民法、劳动合同和民事合同有着千丝万缕的联系，又有着质的区别。一劳动合同是合同尽管现在普遍的观点认为劳动法属于社会法的范畴，但劳动合同作为雇佣双方确定劳动关系中权利义务关系的协议文件，是建立在劳动者和用人单位之间平等协商、交换意思表示、达成协议的根底上，即建立在要约和承诺的根底上的。所以

12、，劳动合同不可能摆脱债权法上合同的本质属性。而且，从劳动合同的内容来说，除劳动法第19条规定的7项法定条款，其他条款当事人可以协议约定，只要此约定不违反法律规定，即为有效。 二劳动合同是债的合同的异化劳动合同一经签订，双方当事人之间的关系就发生了质的转化。由平等主体之间的关系转化为隶属关系、管理及被管理的关系。这也就决定了劳动合同及民法上崇尚契约自由、意思自治的合同是不一样的。劳动法的任务一方面要实现权利义务的创设自由，另一方面又要矫正劳动关系双方当事人的不平等。其矫正手段就是国家通过创设法律标准来对个别意志进展限制。在劳动关系的调整模式中表达为法定权利义务对约定权利义务的限定。而这种法定权利

13、义务应该视为法律赋予劳动合同双方当事人的“默视责任。而缔约过失本身即基于合同当事人违反默视责任条款义务而创设法定强制责任，所以在劳动法是社会法的范畴内，仍然可以从理论上推定作为民法归责的缔约过失的可适用性。 但劳动合同毕竟不同于民事合同，不能将?民法典?中关于缔约过失责任的相关规定照搬过来，劳动合同缔约过失责任有其特殊性。 首先，民事合同是平等主体之间的法律关系。双方地位平等，互负缔约过失责任。而劳动合同属于社会法的范畴。双方当事人是外表平等而实质上是不平等的。劳动法作为矫正这种不平等的社会法律标准，赋予劳动者享有较多的权利承当较少的义务，相反，用人单位承当较多的义务，享有相对少的权利。从而到

14、达保护弱者，实现社会利益的目的。因此，在缔约过失责任的构建上也应该表达这一精神，对劳动者和用人单位应该适用不同的规定。 其次，缔约过失责任是在合同订立过程中产生的，但一般的劳动合同都规定有试用期。?劳动法?第21条规定：“劳动合同可以约定试用期，试用期最长不得超过6个月。该法第25条规定劳动者在试用期间被证明不符合录用条件的，用人单位可以解除劳动合同。第32条规定劳动者在试用期内可以随时通知用人单位解除劳动合同。可见，在试用期内用人单位和劳动者可以不受老实信用原那么的约束。然而，劳动缔约过失责任设立的价值是使老实信用原那么从履行合同阶段延伸到合同订立阶段，如果在试用期内当事人可以不受老实信用原

15、那么的约束，必然使劳动缔约过失责任的设立成为空中楼阁。因此，劳动缔约过失责任如何协调试用期这一特殊阶段也是其特殊性之一。 三、 构建我国完善的劳动缔约过失责任制度体系 劳动缔约过失责任制度的设计，既要吸收和借鉴中外相关法律制度的研究成果以及国外的立法经历，也要寻求本国现行法律的支持并结合劳动缔约过失责任制度的特殊性。一劳动缔约过失责任的主体 如前所述，劳动合同是劳动者和用人单位确立劳动关系、明确双方权利和义务的协议。由此可知，用人单位和劳动者作为劳动缔约过失责任的主体是无可非议的。因为劳动合同的缔结是由劳动者和用人单位通过接触、磋商等步骤最后缔结的。缔约双方当事人承当的主要义务有：用人单位应老

16、实的发布招聘信息；合理确实定面试者和实际招聘人数的比例及面试的地点；尽量节省应聘者的费用；用适当的方式将应聘者是否参加面试或已被录用的信息及时通知应聘者。劳动者应老实地提供真实的学历证书、工作简历、职称证书、技术等级证书等，不得提供虚假的、伪造的证书、资料。用人单位和劳动者在试用期间，应真诚善意地考察试用，不得以谋取对方的技术成果或者窃取商业秘密为目的，等等。 除了用人单位和劳动者之外，劳动合同之外的第三方是否能成为劳动缔约过失责任的主体那么有待考证。所谓劳动合同外的第三方是指不直接享有和承当劳动合同中的权利和义务却又对劳动合同承当某种责任的主体。包括两种情况：一种是劳动者在未解除劳动合同的情

17、况下将原单位的商业秘密泄露给新单位。此新单位相对于原单位和劳动者的合同来说是合同外的第三方。另一种情况是对劳动者和用人单位的劳动合同的签订从中撮合的主体，最具代表性的是大专院校毕业生就业时所签的“就业协议。对于第一种情况中的新单位不是以合同外第三方的身份承当缔约过失责任，只能在符合条件的情况下承当侵权责任。同时它也不能以合同外第三方的身份向劳动者主张缔约过失责任，只能在劳动者欺诈及之签订无效劳动合同的情况下以合同一方主体身份追究缔约过失责任。而就业协议的情况那么更为复杂。就业协议是毕业生、用人单位和学校三方签订的，有关确定学生工作意向、用人单位愿意接收、学校负责派遣的协议。在就业协议中都规定了

18、责任承当，诸如“三方中有一方要变动协议，需提前一个月征得另外两方同意，并承当违约责任，向另两方交纳违约金等等。对于“就业协议的法律性质及责任定性尚无立法上的明确规定。笔者认为如果把对就业协议的违反单纯视为违约责任是不妥当的。作为劳动合同的根底，“就业协议及后面的正式劳动合同其实是密不可分的，假设单独把其作为独立存在的合同加以分析会人为割裂它及劳动合同的关联。这里的“就业协议性质更接近于劳动合同的“先合同义务，是毕业生和用人单位缔结劳动合同之前的强制性步骤。如果一方当事人不履行“就业协议，相对方所受到的损失不是基于“就业协议内容的损失，而是不能签订劳动合同由此带来的损失。所以，基于“就业协议而产

19、生的责任解释为劳动合同签订阶段的缔约过失二劳动缔约过失责任的赔偿范围和责任承当方式 在民事缔约过失责任中，应当以信赖利益作为赔偿的根本范围。信赖利益赔偿的范围存在着争论，焦点为信赖利益除了包括直接损失之外，是否包括间接损失。笔者认为，劳动缔约过失责任信赖利益赔偿范围：包括财产损失赔偿及时机损失赔偿。财产损失包括：1为准备缔约或为缔约而支出的费用；2因准备履行合同或履行合同造成的损失；3上述支出费用造成的利益损失。时机损失：是当事人相信要约或合同而不作为所导致的及他人订约时机的丧失，是一种可得利益损失。因劳动合同所造成的信赖利益尤应包括同等条件下的就业时机丧失。有人认为，市场经济中，市场给劳动者

20、创造的就业时机是无处不在的，将就业时机的丧失纳入信赖利益范围似不尽合理。但笔者认为，市场中的就业时机无处不在，这只是一种应然状态，实质上，某一时期市场创造的就业时机总是有限的，而劳动者的供应却是无限增长的趋势，势必造成相当数量的失业。因此，将就业时机的丧失计算入信赖利益的范围具有充分的合理性。 信赖利益赔偿原那么，许多学者主张在合同不成立、无效或者撤销的情况下，有过错的一方所赔偿的信赖利益不应该超过当事人在订立合同时所应当预见到的因合同不成立、无效或者被撤销可能造成的损失，也不得超过合同有效或者合同不成立时的履行利益。我国?民法典?也采取相类似规定，如第一百一十三条规定：损失赔偿应当相当于因违

21、约所造成的损失，包括合同履行后可获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或应当预见到的因违反合同可能造成的损失。 信赖利益赔偿方式：由于信赖利益赔偿是损害赔偿之债的一种，其目的在于排除损害，以恢复或填补信赖人因信法律行为有效而所受损害，所以其赔偿方式及一般损害赔偿并无区别，可以采取恢复原状及金钱赔偿。由于劳动合同的标的在于劳动者提供的劳务，因而不可能采取恢复原状，而应以金钱赔偿为宜。同时，劳动缔约过失责任的承当方式除了民事赔偿之外，及一般民事缔约过失责任不同的是其承当责任的方式还可能是行政责任和刑事责任。 综上所述，劳动合同虽然属于社会法调整的范畴，有其独特的制度设计，民法中合意、诚信、公平等价值理念在劳动合同中仍然适用，因此，民法中的缔约过失责任制度经过适当的变革仍可以纳入到劳动合同的调整范畴内。该制度的适用不仅可以弥补劳动法立法上的缺失，对于维护劳动者和用人单位的合法权益、完善劳动权利救济体系也是至关重要的。参考文献：民法典 宪法 民法 最高人民法院规章