2012经济法基础第二章劳动合同法律制度讲义.doc
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1、第二章劳动合同法律制度考情分析:本章为2010年新增内容。2010年、2011年分值平均在13分左右。题型20112010单选题3题3分2题2分多选题4题8分1题2分判断题2题2分1题1分计算分析题综合题不定项选择题-1题4问8分合计9题13分13分本章内容结构和重点内容7节内容第一节劳动合同法律制度概述第二节劳动合同的订立(重点)第三节劳动合同的主要内容(重点)第四节劳动合同的履行和变更第五节劳动合同的解除和终止(重点)第六节劳动争议的解决第七节违反劳动合同法的法律责任第一节劳动合同法律制度概述(了解)一、劳动合同的概念和特征(了解)(一)劳动合同的概念劳动者和用人单位之间依法确立劳动关系,
2、明确双方权利义务的书面协议。(二)劳动合同的特征1.劳动合同主体具有特定性一方是劳动者,另一方是用人单位2.劳动合同的内容具有较强的法定性当事人双方签订劳动合同不得违反强制性规定,否则无效3.劳动者在签订和履行劳动合同过程中的地位在发生变化签订劳动合同时,双方法律地位是平等的;但在履行劳动合同过程中,用人单位和劳动者就具有了支配与被支配、管理与服从的从属关系。【例题多选题)关于劳动合同的特征,下列选项正确的有()。A.劳动合同的主体一方是劳动者,另一方是用人单位B.对于劳动合同,法律规定了较多的强制性规范C.劳动者与用人单位在签订劳动合同时,应遵循平等、自愿、协商一致的原则D.在履行劳动合同的
3、过程中,双方的地位是平等的答疑编号3190020101正确答案ABC二、劳动合同法的适用范围(了解)劳动合同法自2008年1月1日起施行。1.中华人民共和国境内的企业、个体经济组织、民办非企业单位、依法成立的会计师事务所、律师事务所等合伙组织和基金会等组织(以下称用人单位)与劳动者建立劳动关系,订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同,适用劳动合同法。2.国家机关、事业单位、社会团体和与其建立劳动关系的劳动者,订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同,依照劳动合同法执行。3.事业单位与实行聘用制的工作人员订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同,法律、行政法规或者国务院另有规定的,依照其规定;未作规
4、定的,依照劳动合同法有关规定执行。注意:(1)公务员、农民、现役军人、小时工等不适用劳动合同法;(2)用人单位限制在“境内”;但劳动者没有地域限制。第二节劳动合同的订立(重要)一、劳动合同订立的概念和原则(一)劳动合同订立的概念以书面形式订立劳动合同(二)劳动合同订立的原则(熟悉)1.合法原则合法是劳动合同有效的前提条件2.公平原则3.平等自愿原则劳动者和用人单位在订立劳动合同时法律地位是平等的,订立劳动合同应出于双方当事人真实的意思表达。4.协商一致原则5.诚实信用原则【例题多选题】:(2011年)下列各项中,属于劳动合同订立原则的有()。A.公平原则B.平等自愿原则C.协商一致原则D.诚实
5、信用原则答疑编号3190020102正确答案ABCD 二、劳动合同订立的主体(掌握) (一)劳动合同订立主体的资格要求1.劳动者需年满16周岁(只有文艺、体育、特种工艺单位录用人员可以例外),有劳动权利能力和行为能力。2.用人单位有用人权利能力和行为能力。用人单位设立的分支机构(1)依法取得营业执照或者登记证书的可以作为用人单位与劳动者订立劳动合同(2)未依法取得营业执照或者登记证书的受用人单位委托可以与劳动者订立劳动合同【例题多选题】下列情形中,订立劳动合同的主体符合法律规定的是()。A.15周岁的小李与某汽车修理厂签订的劳动合同B.14周岁的小张与某京剧团签订的劳动合同C.15周岁的小王与
6、某餐厅签订的劳动合同D.17周岁的小赵与某保安公司签订的劳动合同答疑编号3190020103正确答案BD (二)劳动合同订立主体的义务1.用人单位的义务和责任义务责任(1)如实告知义务(2)用人单位招用劳动者,不得扣押劳动者的居民身份证和其他证件用人单位扣押劳动者居民身份证等证件的,由劳动行政部门责令限期退还劳动者本人,并依法给予处罚。不得要求劳动者提供担保或者以其他名义向劳动者收取财物。用人单位以担保或者其他名义向劳动者收取财物的,由劳动行政部门责令限期退还劳动者本人,并以每人500元以上2000元以下的标准对用人单位处以罚款;给劳动者造成损害的,应当承担赔偿责任。2.劳动者的义务如实说明【
7、例题判断题】:(2011年)用人单位招用劳动者,不得扣押劳动者的居民身份证和其他证件,不得要求劳动者提供担保或者以其他名义向劳动者收取财物。()答疑编号3190020104正确答案 三、劳动合同订立的形式(掌握)(一)书面形式及要求1.用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。建立劳动关系,应当订立书面劳动合同。2.对于已建立劳动关系,未同时订立书面劳动合同的,应当自用工之日起1个月内订立书面劳动合同。用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的,劳动关系自用工之日起建立。未定合同的时间处理措施自用工之日起1个月内 经用人单位书面通知后,劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的,用人单位应当书面通知劳
8、动者终止劳动关系,无需向劳动者支付经济补偿,但应依法向劳动者支付其实际工作时间的劳动报酬。自用工之日起超过1个月不满1年用人单位未与劳动者订立书面劳动合同的,应当向劳动者每月支付2倍的工资,并与劳动者补订书面劳动合同;劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的,用人单位应当书面通知劳动者终止劳动关系,并支付经济补偿。2倍工资的起算时间为用工之日起满1个月的次日,截止时间为补订书面劳动合同的前1日。自用工之日起满1年用人单位自用工之日起1个月的次日至满1年的前一日应当向劳动者每月支付2倍的工资补偿,并视为自用工之日起满1年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同,应当立即与劳动者补订书面劳动合同。3.
9、用人单位应当建立职工名册备查。【例题单选题】1.(2011年)2011年3月1日,甲公司与韩某签订劳动合同,约定合同期限1年,试用期1个月,每月15日发放工资。韩某3月10日上岗工作。甲公司与韩某建立劳动关系的起始时间是()。A.2011年3月1日B.2011年3月10日C.2011年3月15日 D.2011年4月10日答疑编号3190020105正确答案B 【例题多选题】2.(2011年单选题)张某2010年8月进入甲公司工作,公司按月支付工资,至年底公司尚未与张某签订劳动合同,关于公司与张某之间劳动关系的下列表述中,正确的有()。A.公司与张某之间可视为不存在劳动关系B.公司与张某之间可视
10、为已订立无固定期限劳动合同C.公司应与张某补订劳动合同,并支付工资补偿D.张某可与公司终止劳动关系,公司应支付经济补偿答疑编号3190020106正确答案CD 【例题判断题】3.(2010年判断题)用工单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的,视为用人单位自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同。()答疑编号3190020107正确答案 (二)例外情况非全日制用工双方当事人可以订立口头协议【例题单选题】:(2011年)根据劳动合同法律制度的规定,下列情形中,用人单位与劳动者可以不签订书面劳动合同的是()。 A.试用期用工B.非全日制用工C.固定期限用工D.无固定期限
11、用工答疑编号3190020108正确答案B 四、劳动合同的类型固定期限、无固定期限、以完成一定工作任务为期限(一)固定期限劳动合同用人单位与劳动者约定合同终止时间的劳动合同(二)无固定期限劳动合同(掌握)用人单位与劳动者约定无确定终止时间的劳动合同。这是一种长期性的合同双方协商一致,可以订立无固定期限劳动合同。有下列情形之一,劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的,除劳动者提出订立固定期限劳动合同外,应当订立无固定期限劳动合同:1.劳动者在该用人单位连续工作满10年的;2.用人单位初次实行劳动合同制度或者国有企业改制重新订立劳动合同时,劳动者在该用人单位连续工作满10年且距法定退休年龄不足10
12、年的;3.连续订立2次固定期限劳动合同,且劳动者没有下述情形,续订劳动合同的:(1)严重违反用人单位的规章制度的;(2)严重失职,营私舞弊,给用人单位造成重大损害的;(3)劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系,对完成本单位的工作任务造成严重影响,或者经用人单位提出,拒不改正的:(4)以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危,使用人单位在违背真实意思的情况下订立或者变更劳动合同,致使劳动合同无效的;(5)被依法追究刑事责任的;(6)劳动者患病或者非因工负伤,在规定的医疗期满后不能从事原工作,也不能从事由用人单位另行安排的工作的;(7)劳动者不能胜任工作,经过培训或者调整工作岗位,仍不能胜任工作的。 注意:
13、年限连续工作满10年的起始时间,应当自用人单位用工之日起计算,包括劳动合同法施行前的工作年限。2008年之前的年限计算在内,次数不计算在内劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作的a.劳动者在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位的工作年限。b.原用人单位已经向劳动者支付经济补偿的,新用人单位在依法解除、终止劳动合同计算支付经济补偿的工作年限时,不再计算劳动者在原用人单位的工作年限。次数连续订立固定期限劳动合同的次数,应当自劳动合同法2008年1月1日施行后,续订固定期限劳动合同时开始计算。特殊情况地方各级人民政府及县级以上地方人民政府有关部门为安置就业困难人员提供的给予岗位补贴
14、和社会保险补贴的公益性岗位,其劳动合同不适用劳动合同法有关无固定期限劳动合同的规定以及支付经济补偿的规定。(三)以完成一定工作任务为期限的劳动合同【例题多选题】:(2011年)根据劳动合同法律制度的规定,下列各项中,除劳动者提出订立固定期限劳动合同外,用人单位与劳动者应当订立无固定期限劳动合同的情形有()。A.劳动者在该用人单位连续工作满10年的B.连续订立2次固定期限劳动合同,继续续订的C.国有企业改制重新订立劳动合同,劳动者在该用人单位连续工作满5年且距法定退休年龄不足15年的D.用人单位初次实行劳动合同制度。劳动者在该用人单位连续工作满10年且距法定退休年龄不足10年的答疑编号31900
15、20109正确答案AD 五、劳动合同的效力(掌握)(一)劳动合同的生效1.劳动合同由用人单位与劳动者协商一致,并经用人单位与劳动者在劳动合同文本上签字或者盖章生效。2.除特殊情况外,劳动合同依法订立即生效,具有法律约束力。(二)无效劳动合同劳动合同成立劳动合同生效劳动关系建立下列劳动合同无效或者部分无效:1.以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危,使对方在违背真实意思的情况下订立或者变更劳动合同的;2.用人单位免除自己的法定责任、排除劳动者权利的;3.违反法律、行政法规强制性规定的。对劳动合同的无效或者部分无效有争议的,由劳动争议仲裁机构或者人民法院确认。(三)无效劳动合同的法律后果1.无效劳动合同,
16、从订立时起就没有法律约束力。劳动合同部分无效,不影响其他部分效力的。2.劳动合同被确认无效,劳动者已付出劳动的,用人单位应当向劳动者支付劳动报酬。第三节劳动合同的主要内容一、劳动合同必备条款(熟悉)(一)用人单位的名称、住所和法定代表人或者主要负责人1.有两个以上办事机构的,以用人单位的主要办事机构所在地为住所。2.具有法人资格的用人单位,要注明单位的法定代表人;不具有法人资格的用人单位,必须在劳动合同中写明该单位的主要负责人。(二)劳动者的姓名、住址和居民身份证或者其他有效身份证件号码劳动者的住址,以其户籍所在的居住地为住址,其经常居住地与户籍所在地不一致的,以经常居住地为住址。(三)劳动合
17、同期限双方可以选择订立固定期限、无固定期限或以完成一定工作任务为期限的劳动合同。(四)工作内容和工作地点(五)工作时间和休息休假(掌握)1.工作时间标准工时制、不定时工时制、综合计算工时制我国工时制度解释标准工时制国家实行劳动者每日工作8小时、每周工作40小时的标准工时制度。不能实行标准工时制度,应保证劳动者每天工作不超过8小时,每周工作不超过40小时,每周至少休息1天。加班:一般每日不得超过1小时;因特殊原因需要延长工作时间的:每日不得超过3小时,每月不得超过36小时。但有下列情形之一的,延长工作时间不受上述规定的限制:(1)发生自然灾害、事故或者因其他原因,威胁劳动者生命健康和财产安全,需
18、要紧急处理的;(2)生产设备、交通运输线路、公共设施发生故障,影响生产和公众利益,必须及时抢修的;(3)法律、行政法规规定的其他情形。不定时工作制也称无定时工作制、不定时工作日。主要适用于一些因工作性质或工作条件不受标准工作时间限制的工作岗位。综合计算工时制也称综合计算工作日,是指用人单位根据生产和工作的特点,分别以周、月、季、年等为周期,综合计算劳动者工作时间,但其平均日工作时间和平均周工作时间仍与法定标准工作时间基本相同的一种工时形式。【例题多选题】下列选项中,符合关于工作时间规定的做法有()。A.甲厂因发生自燃灾害,威胁人民生命财产安全,需要紧急抢险,为此每天需要加班5小时 B.乙企业因
19、生产经营需要,在与本厂工会和劳动者协商后,决定该月每日加班2小时C.丙厂因特殊原因,决定本月每日延长工作时间4小时,每周休息2天D.丁厂因工作性质对某些工作岗位实行不定时工作制答疑编号3190020201正确答案AD 2.休息、休假休息包括工作日内的间歇时间、工作日之间的休息时间和公休假日(即周休息日)休假法定假日:我国法定假日包括新年、春节、清明节、劳动节、端午节、中秋节、国庆节等年休假:自2008年1月1日起,机关、团体、企业、事业单位、民办非企业单位、有雇工的个体工商户等单位的职工连续工作1年以上的,享受带薪年休假。累计工作年限年休假天数已满1年不满10年的5天已满10年不满20年的10
20、天已满20年的15天注意:国家法定休假日、休息日不计入年休假的假期。年休假一般不跨年度安排。单位因生产、工作特点确有必要跨年度安排职工年休假的,可以跨1个年度安排。不得享受年休假的情形:(1)职工依法享受寒暑假,其休假天数多于年休假天数的;(2)职工请事假累计20天以上且单位按规定不扣工资的;(3)累计工作满1年不满10年的职工,请病假累计2个月以上的;(4)累计工作满10年不满20年的职工,请病假累计3个月以上的;(5)累计工作满20年以上的职工,请病假累计4个月以上的。【例题单选题】1.石某在A公司任3年保安,在B公司任3年保安,在C公司做勤杂工作5年。C公司安排石某休带薪年休假。石某应当
21、享有的带薪年休假是()A.5天B.10天C.15天D.20天答疑编号3190020202正确答案B 【例题单选题】2.(2010年)方某工作已满15年,2009年上半年在甲公司已休带薪年休假(以下简称年休假)5天;下半年调到乙公司工作,提出补休年休假的申请。乙公司对方某补休年休假申请符合法律规定的答复是()。A.不可以补休年休假B.可补休5天年休假C.可补休10天年休假D.可补休15天年休假答疑编号3190020203正确答案B 【例题多选题】3.下列情形不享受当年的年休假的有()。A.职工依法享受寒暑假,其休假天数多于年休假天数的B.职工请事假累计10天以上且单位按规定不扣工资的C.累计工作
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