第八章企业破产法律制度知识点20170721.doc

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1、第八章 企业破产法律制度 知识点一、破产申请时，债务人异议不成立情形有哪些？（5条）（1）相关当事人以对债务人债务负有连带责任人未丧失清偿能力为由，主张债务人不具备破产原因，人民法院应不予支持。【解释】只要“债务人本人”不能清偿到期债务即发生破产原因，其他人对其负债连带责任、担保责任，不能视为债务人清偿能力或其延伸。（2）当债权人申请债务人破产时，债务人以其具有清偿能力或者资产超过负债为由提出异议，但又不能立即清偿债务或者与债权人达成和解，其异议不能成立。（3）当债权人申请债务人破产时，债务人对债权人享有债权数额提出异议时，如果存在双方无争议部分债权数额，且债务人对该数额债务已经丧失清偿能力，

2、则此项异议不影响人民法院对破产申请受理。（4）当债权人申请债务人破产时，债务人对债权人债权是否存在担保等提出异议，因其不影响破产原因成立，该异议不影响人民法院对破产申请受理。【解释】由于债务人财产市场价值发生变化导致其在案件受理后破产原因消失，不影响破产案件受理与继续审理，人民法院不得裁定驳回申请。债务人如不愿意进行破产清算，可以通过和解、重整等方式清偿债务、结束破产清算程序。（5）破产案件诉讼费用，应计入破产费用，由债务人财产随时清偿，无须预交。相关当事人以申请人未预先交纳诉讼费用为由，对破产申请提出异议，人民法院不予支持。二、“明显缺乏清偿能力”如何界定？（5+1条）债务人账面资产虽大于负

3、债，但存在下列情形之一，人民法院应当认定其明显缺乏清偿能力：（1）因资金严重不足或者财产不能变现等原因，无法清偿债务；（2）法定代表人下落不明且无其他人员负责管理财产，无法清偿债务；（3）经人民法院强制执行，无法清偿债务；（4）长期亏损且经营扭亏困难，无法清偿债务；（5）导致债务人丧失清偿能力其他情形。【解释1】“经人民法院强制执行，无法清偿债务”，是指只要债务人一个债权人经人民法院强制执行未得到清偿，其每个债权人均有权提出破产申请，并不要求申请人自己已经采取了强制执行措施。【解释2】只要债务人不能清偿到期债务，无需考虑资不抵债问题，债权人就可以向人民法院提出破产申请。三、破产受理申请效力，双

4、方均未履行完毕合同，管理人无权解除哪些合同？（2条）（1）对于破产企业为他人提供担保合同，管理人无权选择解除合同。（2）对于破产企业对外出租不动产合同（如房屋租赁合同），除存在严重影响破产财产整体变价与价值实现、且无法分别处分等特殊情况外，管理人不得违背合同约定任意解除合同；在变价破产财产时，房屋可以带租约出售，承租人在同等条件下享有优先购买权。（2013年案例分析题）四、破产申请受理前，债权人提起基于债务人财产诉讼，哪些案件在受理时“尚未审结”，人民法院应当中止审理？（3+兜底）（1）主张次债务人代替债务人直接向其偿还债务；（2）主张债务人出资人、发起人和负有监督股东履行出资义务董事、高级管

5、理人员，或者协助抽逃出资其他股东、董事、高级管理人员、实际控制人等直接向其承担出资不实或者抽逃出资责任；（3）以债务人股东与债务人法人人格严重混同为由，主张债务人股东直接向其偿还债务人对其所负债务；（4）其他就债务人财产提起个别清偿诉讼。五、哪些人不得担任破产企业管理人？（3+兜底）（1）因故意犯罪受过刑事处罚；（2）曾被吊销相关专业执业证书；（3）与本案有利害关系；（4）人民法院认为不宜担任管理人其他情形。六、“与本案有利害关系”如何认定？（4+2条）（一）判断会计师事务所是否存在利害关系（4条）（1）与债务人、债权人有未了结债权债务关系；（2）在人民法院受理破产申请前3年内，曾为债务人提供

6、相对固定中介服务；（3）现在是或者在人民法院受理破产申请前3年内曾经是债务人、债权人控股股东或者实际控制人；（4）现在担任或者在人民法院受理破产申请前3年内曾经担任债务人、债权人财务顾问、法律顾问。（二）判断会计师事务所派出注册会计师是否存在利害关系（42条）（1）现在担任或者在人民法院受理破产申请前3年内曾经担任债务人、债权人董事、监事、高级管理人员；（2）与债权人或者债务人控股股东、董事、监事、高级管理人员存在夫妻、直系血亲、三代以内旁系血亲或者近姻亲关系。利害关系判断WHENWHOWHAT会计师事务所（4条）债务人、债权人有未了结债权债务关系在受理破产申请前3年内债务人提供相对固定中介服

7、务现在是或者在受理破产申请前3年内债务人、债权人控股股东或者实际控制人现在是或者在受理破产申请前3年内债务人、债权人财务顾问、法律顾问注册会计师（42条）现在是或者在受理破产申请前3年内债务人、债权人董事、监事、高级管理人员债权人、债务人与控股股东、董事、监事、高级管理人员存在夫妻、直系血亲、三代以内旁系血亲或者近姻亲关系管理人撤销权七、人民法院受理破产申请前1年内，涉及债务人财产哪些行为，管理人可申请法院予以撤销？（5条） 即可要下列5种情形发生在受理前1年内，均可撤销（1）放弃债权；（2）无偿转让财产；（3）以明显不合理价格进行交易；（4）对没有财产担保债务提供财产担保；（5）对未到期债务

8、提前清偿。【解释】债务人上述五种行为，只要发生在法定期间内（人民法院受理破产申请前1年内），即可撤销，至于该行为实施时债务人是否存在破产原因、债务人与第三人主观上恶意还是善意，原则上不影响撤销权行使。八、危机期间个别清偿，可不予撤销情形有哪些？（3大条，或5小条） 即管理人向人民法院提出撤销申请，人民法院不予支持情形人民法院受理破产申请前6个月内，债务人不能清偿到期债务，并且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力，仍对个别债权人进行清偿，管理人有权请求人民法院予以撤销。但是，个别清偿使债务人财产受益除外。（1）债务人对以自有财产设定担保物权债权进行个别清偿，管理人请求撤销，人民法院不予支持

9、。但是，债务清偿时担保财产价值低于债权额除外。（2）债务人经诉讼、仲裁、执行程序对债权人进行个别清偿，管理人请求撤销，人民法院不予支持。但是，债务人与债权人恶意串通损害其他债权人利益除外。（3）债务人对债权人进行以下个别清偿，管理人请求撤销，人民法院不予支持：债务人为维系基本生产需要而支付水费、电费等；债务人支付劳动报酬、人身损害赔偿金；使债务人财产受益其他个别清偿。九、法院受理破产申请之前6个月以外至受理前1年内个别清偿： （一）如果该债务在破产申请受理日前到期，则不可撤销。（二）如果该债务在破产申请受理时仍未到期，则可撤销。如果不好好地说话，则可描述为以下文字：破产申请受理前1年内债务人提

10、前清偿未到期债务，在破产申请受理前已经到期，管理人请求撤销该清偿行为，人民法院不予支持。但是，该清偿行为发生在破产申请受理前6个月内且债务人有企业破产法第2条第1款规定情形（企业法人不能清偿到期债务，并且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力）除外。【解释1】破产申请受理前1年内债务人提前清偿未到期债务：（1）清偿时尚未到期、破产申请受理前已经到期，不能撤销；（2）清偿时尚未到期、破产申请受理时也未到期，可以撤销。【解释2】债务人在危机期间（破产申请受理前6个月内）提前清偿未到期债务，不论该债务在破产申请受理时是否已经到期，均可以撤销。十、债权人行使撤销权要件有哪些？（3个要件）（一）只有

11、当管理人未依法起诉情况下，债权人才能提起撤销权诉讼；（二）债权人只能依据合同法规定提起撤销权诉讼，即只能针对三种可撤销行为（债务人无偿转让财产、以明显不合理价格交易、放弃债权）提起撤销权诉讼；（三）债权人必须在起诉中说明“因此追回财产归入债务人财产”，如果债权人主张追回财产用于清偿其“个别债权”，人民法院应不予受理。此处，债权人行使撤销权范围不受该债权人债权数额限制。破产撤销权与合同保全措施中撤销权破产撤销权合同保全措施撤销权可撤销行为放弃债权无偿转让财产以明显不合理价格进行交易受让人善意、恶意均可撤销受让人善意：不能撤销受让人恶意：可以撤销对未到期债务提前清偿对没有财产担保债务提供财产担保撤

12、销权行使主体管理人债权人撤销权行使范围不受债权数额限制以债权人债权为限十一、对外债权诉讼时效1.债务人对外享有债权诉讼时效，自人民法院受理破产申请之日起中断。2.债务人无正当理由未对其到期债权及时行使权利，导致其对外债权在破产申请受理前1年内超过诉讼时效期间，人民法院受理破产申请之日起重新计算上述债权诉讼时效期间。十二、取回权异议与诉讼（一）权利人依法向管理人主张取回相关财产，管理人不予认可，权利人有权以“债务人”（而非管理人）为被告向人民法院提起诉讼请求行使取回权。（二）权利人依据人民法院或者仲裁机关相关生效法律文书向管理人主张取回所涉争议财产，管理人以生效法律文书错误为由拒绝其行使取回权，

13、人民法院不予支持。十三、他人财产被违法转让（一）违法转让第三人善意取得债务人占有他人财产被违法转让给第三人，依据物权法第106条规定第三人已善意取得财产所有权，原权利人无法取回该财产，人民法院应当按照以下规定处理：（1）转让行为发生在破产申请受理前，原权利人因财产损失形成债权，作为“普通破产债权”清偿。（2）转让行为发生在破产申请受理后，因管理人或者相关人员执行职务导致原权利人损害产生债务，作为“共益债务”清偿。（二）违法转让第三人未善意取得债务人占有他人财产被违法转让给第三人，第三人已向债务人支付了转让价款，但依据物权法第106条规定未取得财产所有权，原权利人依法追回转让财产，对因第三人已支

14、付对价而产生债务，人民法院应当按照以下规定处理：（1）转让行为发生在破产申请受理前，作为“普通破产债权”清偿。（2）转让行为发生在破产申请受理后，作为“共益债务”清偿。他人财产被违法转让处理具体情形处理方法受理前被债务人转让第三人善意取得所有权原权利人形成债权，为普通破产债权第三人不能善意取得所有权第三人形成债权，为普通破产债权受理后被管理人转让第三人善意取得所有权对原权利人损害产生债务，为共益债务第三人不能善意取得所有权对第三人因支付对价形成债务，为共益债务十四、代偿取回权（债务人占有他人财产毁损、灭失）（一）可以行使代偿取回权情形债务人占有他人财产毁损、灭失，因此获得保险金、赔偿金、代偿物

15、“尚未交付”给债务人，或者代偿物虽已交付给债务人但能与债务人财产予以区分，权利人主张取回就此获得保险金、赔偿金、代偿物，人民法院应予支持。（二）不能行使代偿取回权情形债务人占有他人财产毁损、灭失，因此获得保险金、赔偿金“已经交付”给债务人，或者代偿物已经交付给债务人且不能与债务人财产予以区分，人民法院应当按照以下规定处理：（1）财产毁损、灭失发生在破产申请受理前，权利人因财产损失形成债权，作为“普通破产债权”清偿。（2）财产毁损、灭失发生在破产申请受理后，因管理人或者相关人员执行职务导致权利人损害产生债务，作为“共益债务”清偿。【解释】债务人占有他人财产毁损、灭失，没有获得相应保险金、赔偿金、

16、代偿物，或者保险金、赔偿物、代偿物不足以弥补其损失部分：（1）财产毁损、灭失发生在破产申请受理前，权利人因财产损失形成债权，作为“普通破产债权”清偿；（2）财产毁损、灭失发生在破产申请受理后，因管理人或者相关人员执行职务导致权利人损害产生债务，作为“共益债务”清偿。他人财产毁损、灭失后处理保险金、赔偿金尚未交付代偿取回权已经交付破产申请受理前普通破产债权破产申请受理后共益债务代偿物尚未交付代偿取回权已经交付能够区分代偿取回权不能区分破产申请受理前普通破产债权破产申请受理后共益债务十五、在途标物取回权（一）行使条件1.人民法院受理破产申请时，出卖人已将买卖标物向作为买受人债务人发运，债务人尚未收

17、到；2.未付清全部价款，出卖人可以取回在运途中标物。但是，管理人可以支付全部价款，请求出卖人交付标物。（二）行使方式1.出卖人通过通知承运人或者实际占有人中止运输、返还货物、变更到达地，或者将货物交给其他收货人等方式。2.在货物未达管理人前，已向管理人主张取回在运途中标物。在恰当时间内，通过恰当方式行使取回权后，当买卖标物到达管理人后，出卖人向管理人主张取回，管理人应予准许。出卖人对在运途中标物未及时行使取回权，在买卖标物到达管理人后向管理人行使在运途中标物取回权，管理人不应准许。【解释】出卖人对“在途标物”行使取回权条件，一是人民法院受理破产申请时标物处于在运途中；二是出卖人尚未收到“全部”

18、买卖价款。十六、所有权保留买卖合同中取回权（4种情形）买卖合同双方当事人在合同中约定标物所有权保留，在标物所有权未依法转移给买受人前，一方当事人破产，该买卖合同属于双方均未履行完毕合同，管理人有权依法决定“解除或者继续履行”合同。（一）出卖人破产继续履行合同（1）出卖人破产，其管理人决定继续履行所有权保留买卖合同，买受人应当按照原合同约定支付价款或者履行其他义务。（2）买受人未依约支付价款或者履行完毕其他义务，或者将标物出卖、出质或者作出其他不当处分，给出卖人造成损害，出卖人管理人依法主张取回标物，人民法院应予支持。但是，买受人已经支付标物总价款75以上或者第三人善意取得标物所有权或者其他物权

19、除外。（3）因上述原因出卖人未能取回标物，出卖人管理人依法主张买受人继续支付价款、履行完毕其他义务，以及承担相应赔偿责任，人民法院应予支持。（二）出卖人破产解除合同（1）出卖人破产，其管理人决定解除所有权保留买卖合同，并要求买受人向其交付买卖标物，人民法院应予支持。买受人以其不存在未依约支付价款或者履行完毕其他义务，或者将标物出卖、出质或者作出其他不当处分情形抗辩，人民法院不予支持。（2）买受人依法履行合同义务并将买卖标物交付出卖人管理人后，买受人已支付价款损失形成债权作为“共益债务”清偿。但是，买受人违反合同约定，出卖人管理人主张上述债权作为“普通破产债权”清偿，人民法院应予支持。（三）买受

20、人破产继续履行合同（2015年案例分析题）（1）买受人破产，其管理人决定继续履行所有权保留买卖合同，原买卖合同中约定买受人支付价款或者履行其他义务期限在破产申请受理时视为到期，买受人管理人应当及时向出卖人支付价款或者履行其他义务。（2）买受人管理人无正当理由未及时支付价款或者履行完毕其他义务，或者将标物出卖、出质或者作出其他不当处分，给出卖人造成损害，出卖人主张取回标物，人民法院应予支持。但是，买受人已支付标物总价款75以上或者第三人善意取得标物所有权或者其他物权除外。（3）因上述原因未能取回标物，出卖人依法主张买受人继续支付价款、履行完毕其他义务，以及承担相应赔偿责任，人民法院应予支持。对因

21、买受人未支付价款或者未履行完毕其他义务，以及买受人管理人将标物出卖、出质或者作出其他不当处分导致出卖人损害产生债务，出卖人主张作为“共益债务”清偿，人民法院应予支持。（四）买受人破产解除合同（1）买受人破产，其管理人决定解除所有权保留买卖合同，出卖人主张取回买卖标物，人民法院应予支持。（2）出卖人取回买卖标物，买受人管理人主张出卖人返还已支付价款，人民法院应予支持。取回标物价值明显减少给出卖人造成损失，出卖人可从买受人已支付价款中优先予以抵扣后，将剩余部分返还给买受人；对买受人已支付价款不足以弥补出卖人标物价值减损损失形成债权，出卖人主张作为“共益债务”清偿，人民法院应予支持。出卖人破产情形出

22、卖人破产情形十七、破产抵销权（一）行使人债权人在破产申请受理前对债务人负有债务，可以向管理人主张抵销。管理人不能提出债权债务抵销。（二）生效（1）管理人收到债权人提出主张债务抵销通知后，经审查无异议，抵销自管理人“收到”通知之日起生效。（2）管理人对抵销主张有异议，应当在约定异议期限内或者自收到主张债务抵销通知之日起“3个月”内向人民法院提起诉讼。无正当理由逾期提起，人民法院不予支持。人民法院判决驳回管理人提起抵销无效诉讼请求，该抵销自管理人“收到”主张债务抵销通知之日起生效。此处与第四章合同法 合同解除异议诉讼相同十八、管理人以下列理由对债权人提出破产抵销提出异议，人民法院不予支持？（3条）

23、（1）破产申请受理时，债务人对债权人负有债务尚未到期；（2）破产申请受理时，债权人对债务人负有债务尚未到期；（3）双方互负债务标物种类、品质不同。十九、破产抵销权中禁止抵销情形有哪些？（4条） 前三条系企业破产法第49条内容（一）债务人债务人在破产申请“受理后”取得“他人”对债务人债权。（二）债权人已知债务人有不能清偿到期债务或者破产申请事实，对债务人负担债务；但是，债权人因为法律规定或者有破产申请1年前所发生原因而负担债务除外。（三）债务人债务人已知债务人有不能清偿到期债务或者破产申请事实，对债务人取得债权；但是，债务人债务人因为法律规定或者有破产申请1年前所发生原因而取得债权除外。（四）股

24、东特定债务禁止抵销 债务人股东主张以下列债务与债务人对其负有债务抵销，债务人管理人提出异议，人民法院应予支持：（1）债务人股东因欠缴债务人出资或者抽逃出资对债务人所负债务；（2）债务人股东滥用股东权利或者关联关系损害公司利益对债务人所负债务。二十、哪些情形可以形成共益债务？（10条，可考客观题）1.因分割共有财产导致其他共有人损害产生债务，其他共有人请求作为“共益债务”清偿，人民法院应予支持。2.人民法院根据管理人请求撤销涉及债务人财产以明显不合理价格进行交易，买卖双方应当依法返还从对方获取财产或者价款。因撤销该交易，对于债务人应返还受让人已支付价款所产生债务，受让人请求作为“共益债务”清偿，

25、人民法院应予支持。3.债务人占有他人财产被违法转让给第三人，依据物权法第106条规定第三人已善意取得财产所有权，原权利人无法取回该财产，人民法院应当按照以下规定处理：（1）转让行为发生在破产申请受理前，原权利人因财产损失形成债权，作为“普通破产债权”清偿；（2）转让行为发生在破产申请受理后，因管理人或者相关人员执行职务导致原权利人损害产生债务，作为“共益债务”清偿。4.债务人占有他人财产被违法转让给第三人，第三人已向债务人支付了转让价款，但依据物权法第106条规定未取得财产所有权，原权利人依法追回转让财产，对因第三人已支付对价而产生债务，人民法院应当按照以下规定处理：（1）转让行为发生在破产申

26、请受理前，作为“普通破产债权”清偿；（2）转让行为发生在破产申请受理后，作为“共益债务”清偿。5.债务人占有他人财产毁损、灭失，保险金、赔偿金已经交付给债务人，或者代偿物已经交付给债务人且不能与债务人财产予以区分，人民法院应当按照以下规定处理：（1）财产毁损、灭失发生在破产申请受理前，权利人因财产损失形成债权，作为“普通破产债权”清偿；（2）财产毁损、灭失发生在破产申请受理后，因管理人或者相关人员执行职务导致权利人损害产生债务，作为“共益债务”清偿。6.出卖人破产，其管理人决定解除所有权保留买卖合同，并要求买受人向其交付买卖标物，人民法院应予支持。买受人依法履行合同义务并将买卖标物交付出卖人管

27、理人后，买受人已支付价款损失形成债权作为“共益债务”清偿。但是，买受人违反合同约定，出卖人管理人主张上述债权作为“普通破产债权”清偿，人民法院应予支持。7.买受人破产，其管理人决定继续履行所有权保留买卖合同，原买卖合同中约定买受人支付价款或者履行其他义务期限在破产申请受理时视为到期，买受人管理人应当及时向出卖人支付价款或者履行其他义务。对因买受人未支付价款或者未履行完毕其他义务，以及买受人管理人将标物出卖、出质或者作出其他不当处分导致出卖人损害产生债务，出卖人主张作为“共益债务”清偿，人民法院应予支持。8.买受人破产，其管理人决定解除所有权保留买卖合同，出卖人主张取回买卖标物，人民法院应予支持

28、。出卖人取回买卖标物，买受人管理人主张出卖人返还已支付价款，人民法院应予支持。取回标物价值明显减少给出卖人造成损失，出卖人可从买受人已支付价款中优先予以抵扣后，将剩余部分返还给买受人；对买受人已支付价款不足以弥补出卖人标物价值减损损失形成债权，出卖人主张作为“共益债务”清偿，人民法院应予支持。二十一、破产债务保证（人保） 债务人破产（一）连带保证（1）人民法院受理债务人破产案件后，对于负连带责任保证人，债权人有权直接要求保证人承担保证责任，也可以首先向进入破产程序债务人追偿，然后再以未受清偿余额向保证人追偿（最迟在破产程序终结之日起6个月内提出）。（2）债务人保证人已经代替债务人清偿债务，以其

29、对债务人求偿权申报债权。（3）债务人保证人尚未代替债务人清偿债务，以其对债务人将来求偿权申报债权。但是，债权人已经向管理人申报全部债权除外。【解释】债权人已向管理人申报全部债权，保证人不能再申报债权。（4）债权人知道或者应当知道债务人破产，既未申报债权也未通知保证人，致使保证人不能预先行使追偿权，保证人在该债权在破产程序中可能受偿范围内免除保证责任。（二）一般保证（1）人民法院受理债务人破产案件，中止执行程序，一般保证人不得行使先诉抗辩权。因此，债权人可以直接向一般保证人追偿。（2）破产案件受理时主债务未到期，一般保证人并无提前履行保证责任义务，仍应按照原保证合同约定承担保证责任。【解释】一般

30、保证人先诉抗辩权丧失，但期限利益并未丧失。二十二、破产债务保证（人保） 保证人破产（三）连带保证（1）人民法院受理保证人破产案件后，保证人保证责任不得因其破产而免除。（2）主债务到期时，债权人可以按照保证合同约定直接向保证人申报债权进行追偿；主债务未到期，视为已到期，取消了保证人期限利益后，债权人对连带保证人可以直接申报债权进行追偿。（四）一般保证（1）人民法院受理保证人破产案件后，保证人保证责任不得因其破产而免除。（2）一般保证人破产，不得行使先诉抗辩权。（3）保证债务尚未到期，可将未到期之保证责任视为已到期，提前予以清偿（一般保证人期限利益丧失）。（4）由于债权人尚未获得主债务人清偿，申报

31、债权时无法确定一般保证人应承担补充保证责任大小，但债权人可以就“全部债权”向一般保证人申报债权。在破产财产分配过程中，如果债权人先获得主债务人清偿，便可根据主债务人清偿结果相应调整其对一般保证人破产债权额；如果债权人先从一般保证人处获得清偿，应先行提存，待债权人从主债务人处行使受偿权利后，再确定保证人是否还应承担保证责任，并按照一般保证人实际应承担补充保证责任，按照破产财产分配方案中规定清偿率，向债权人支付，余额由人民法院分给其他债权人。【解释】一般保证人先诉抗辩权丧失，期限利益丧失，但只承担补充责任。二十三、破产债权申报要求破产债权是指破产申请“受理时”对债务人享有债权（包括有财产担保债权）

32、。考生应清楚是，某些产生于破产案件“受理后”债权也属于破产债权（如管理人解除双方均未履行完毕合同，对方当事人以因合同解除所产生损害赔偿请求权）。1.职工债权不必申报债务人所欠职工工资和医疗、伤残补助、抚恤费用，所欠应当划入职工个人账户基本养老保险、基本医疗保险费用，以及法律、行政法规规定应当支付给职工补偿金，不必申报，由管理人调查后列出清单并予以公示。职工对清单记载有异议，可以要求管理人更正；管理人不予更正，职工可以向人民法院提起诉讼。工医伤抚老，医保补偿金（七类）2.税收债权、社会保障债权以及对债务人特定财产享有担保权债权均需依法申报。3.未到期债权，在破产申请受理时视为到期。4.附利息债权

33、自“破产申请受理时”起停止计息。5.无利息债权，无论是否到期均以本金申报债权。6.附条件、附期限债权和诉讼、仲裁未决债权，债权人可以申报。7.连带债权人可以由其中一人代表全体连带债权人申报债权，也可以共同申报债权。8.连带债务人数人破产案件均被受理，其债权人有权就全部债权同时分别在各破产案件中申报债权。9.管理人解除双方均未履行完毕合同，对方当事人以因合同解除所产生损害赔偿请求权申报债权。 但是，违约金一笔勾销，不得申报债权。10.委托合同（1）债务人是委托合同委托人，其破产案件被人民法院受理，受托人“不知”该事实，继续处理委托事务，受托人以由此产生请求权申报“普通债权”。（2）如果受托人“已

34、知”该事实，但为了债务人即全体债权人利益而在无法向管理人移交事务紧急情况下继续处理委托事务，受托人由此产生请求权作为“共益债务”优先受偿。（3）如果受托人“已知”委托人破产之事实，无必要继续处理委托事务，不当增加委托费用与报酬数额，由此而产生债权，“不得”作为破产债权受偿。11.债务人是票据出票人，其破产案件被人民法院受理，该票据付款人继续付款或者承兑，付款人以由此产生请求权申报债权。二十四、别除权别除权是指对破产企业特定财产享有担保权权利人，对该特定财产享有优先受偿权利。其优先受偿权行使不受破产清算与和解程序限制，但在重整程序中受到限制。因此，对破产企业特定财产享有担保权债权人，未放弃优先受

35、偿权利，对通过“和解协议和破产财产分配方案”不享有表决权。别除权涉及担保物权（抵押权、质权和留置权），与“保证”无关。（一）破产企业以自己设备为自己债务提供抵押担保（1）对该特定财产享有优先受偿权利。（2）债权人行使优先受偿权利未能完全受偿，其未受偿债权作为普通破产债权。（3）如果有财产担保债权人放弃优先受偿权利，其债权作为普通破产债权。（二）破产企业以自己设备为他人债务提供担保对该特定财产享有优先受偿权利；在担保物价款不足以清偿担保债权时，余债不得作为破产债权向破产人要求清偿，只能向原主债务人求偿； 别除权人如放弃优先受偿权利，其债权也不能转为对破产人破产债权。（三）第三人以其机器设备为破产

36、企业债务提供抵押担保此种情形下，债权人对破产企业不构成别除权。二十五、有财产担保债权（综述）1.该担保能否撤销？人民法院受理破产申请前1年内，债务人对原来没有财产担保债务“事后”提供财产担保，管理人有权请求人民法院予以撤销；但不包括债务人在可撤销期间内设定债务“同时”提供财产担保。2.个别清偿（1）破产程序开始后个别清偿人民法院受理破产申请后，债务人对个别债权人债务清偿无效。但是，债务人以其财产向债权人提供物权担保，其“在担保物市场价值内”向债权人所作债务清偿，不受上述规定限制。（2）危机期间个别清偿债务人在危机期间（人民法院受理破产申请前6个月内，债务人不能清偿到期债务，并且资产不足以清偿全

37、部债务或者明显缺乏清偿能力）对以自有财产设定担保物权债权进行个别清偿，管理人请求撤销，人民法院不予支持。但是，债务清偿时担保财产价值低于债权额除外。3.担保权人抵销企业破产法第40条所列不得抵销情形债权人，主张以其对债务人特定财产享有优先受偿权债权，与债务人对其不享有优先受偿权债权抵销，债务人管理人以其抵销存在企业破产法第40条规定情形提出异议，人民法院不予支持。但是，用以抵销债权大于债权人享有优先受偿权财产价值除外。企业破产法第四十条债权人在破产申请受理前对债务人负有债务，可以向管理人主张抵销。但是，有下列情形之一，不得抵销：(一)债务人债务人在破产申请受理后取得他人对债务人债权；(二)债权

38、人已知债务人有不能清偿到期债务或者破产申请事实，对债务人负担债务；但是，债权人因为法律规定或者有破产申请一年前所发生原因而负担债务除外；(三)债务人债务人已知债务人有不能清偿到期债务或者破产申请事实，对债务人取得债权；但是，债务人债务人因为法律规定或者有破产申请一年前所发生原因而取得债权除外。二十六、临时债权人会议召开条件有哪些？（一）人民法院认为必要时（无须向债权人会议主席提议）；（二）管理人向债权人会议主席提议时；（三）债权人委员会向债权人会议主席提议时；（四）占“债权总额”1/4以上债权人向债权人会议主席提议时。二十七、债权人会议组成和表决权（一）因债权存在争议而未被列入债权表者，如果已

39、经提起债权确认诉讼，可以参加债权人会议；但债权尚未确定债权人，除人民法院能够为其行使表决权而临时确定债权额者外，不得行使表决权。（二）一般情况下，债务人职工代表和工会代表在债权人会议上没有表决权。但是，如果职工劳动债权不能从破产财产中获得全额、及时优先受偿，或者在重整程序中债权人会议决议通过可能影响其清偿、就业利益重整计划草案等情况时，职工债权人应享有表决权。（三）对债务人特定财产享有担保权债权人，未放弃优先受偿权利，对通过“和解协议和破产财产分配方案”事项不享有表决权。（四）债权人会议设债权人会议主席一人，由人民法院从有“完全表决权”债权人中“指定”。（五）债权人会议列席人员无表决权。列席人

40、员包括：债务法定代表人，经法院决定财务管理人员和经营管理人员，破产企业管理人。二十八、需法院裁定情形（债权人会议陷入僵局，无法表决通过时）表决事项法院裁定条件是否可上诉复议申请人申请时限财产管理方案财产变价方案经债权人会议表决，未通过不可上诉任一债权人，无限制自裁定宣布之日，或收到通知之日起，15日内申请复议。破产财产分配方案经债权人会议两次表决，仍未通过不可上诉债权额占无财产担保债权总额1/2以上债权人在破产案件中，债权人只能对两类情形有权进行上诉：法院作出“不予受理”和“驳回申请”。二十九、债权人会议决议方式（一）和解协议表决 1/2 2/3由出席会议有表决权债权人过半数同意，并且其所代表

41、债权额占无财产担保债权总额2/3以上。（二）重整计划分组表决 每组均 1/2 2/31.由出席会议同一表决组债权人过半数同意，并且其所代表债权额占该组债权总额2/3以上。2.出资人组对重整计划草案中涉及出资人权益调整事项表决，经参与表决出资人所持表决权2/3以上通过，即为该组通过重整计划草案。（三）一般事项表决 1/2 1/2由出席会议有表决权债权人过半数通过，并且其所代表债权额占无财产担保债权总额1/2以上。（2016年案例分析题）本章中不考虑是否进行了担保情形有两处：一是临时债权人会议召开条件，占债权总额1/4以上债权人向主席提出申请。二是重整计划草案表决，分组表决，每组均 1/2 2/3

42、有财产担保债权人，在不放弃优先受偿权时，对以下两个事项没有表决权： 一是和解协议表决。二是破产财产分配方案表决。三十：破产申请提出申请前提破产类型申请人债务人已经发生破产原因破产清算申请债权人、债务人、税务机关、社会保险机构债务人已经发生破产原因，或是具有发生破产原因可能破产重整申请直接提起申请债权人、债务人债权人申请破产清算、人民法院受理后，宣告破产前债务人；其他债权人；出资额占注册资本10%以上出资人债务人已经发生破产原因破产和解申请直接提起申请债务人债权人申请破产清算、人民法院受理后，宣告破产前【解释1】提出破产清算与和解申请，以债务人已发生破产原因为前提；而重整申请则在债务人有发生破产

43、原因“可能”时即可提出，可以使债务人获得更为充分挽救机会。【解释2】税务机关和社会保险机构只享有对债务人“破产清算”申请权，但不宜享有“重整”申请权。重整程序与和解制度三十一、重整期间【解释】重整期间是指重整申请受理至重整计划草案得到债权人会议分组表决通过和人民法院审查批准期间，不包括重整计划得到批准后执行期间。1.在重整期间，债务人财产管理和营业事务执行，可以由“管理人或者债务人”负责。2.在重整期间，对债务人特定财产享有担保权暂停行使。但是，对企业重整无保留必要担保财产，经债务人或者管理人同意，担保权人可以行使担保权。【解释1】不论在重整期间还是重整执行期间，担保物权均受到限制。【解释2】

44、在重整程序中，有财产担保债权人优先受偿权受到限制，而在破产清算和和解程序中则不受限制。3.在重整期间，债务人或者管理人为继续营业而借款，可以为该借款设定担保。4.在重整期间，债务人出资人不得请求投资收益分配。5.在重整期间，债务人董事、监事、高级管理人员不得向第三人转让其持有债务人股权。但是，经人民法院同意除外。6.债务人合法占有他人财产，该财产权利人在重整期间要求取回，应当符合事先约定条件。【解释】债务人重整期间，权利人要求取回债务人合法占有权利人财产，不符合双方事先约定条件，人民法院不予支持。但是，因管理人或者自行管理债务人违反约定，可能导致取回物被转让、毁损、灭失或者价值明显减少除外。三

45、十二、重整计划制定与执行管理企业事务人员制定重整计划人员执行人员监督人员管理人管理人债务人管理人债务人债务人债务人管理人三十三、重整计划草案表决与批准债权人会议人民法院重整程序结局全部通过批准终止执行全部通过未批准终止宣告破产部分通过强制批准终止执行部分通过未批准终止宣告破产全部未通过闭嘴终止宣告破产三十四、重整计划效力1.经人民法院裁定批准重整计划，对债务人和全体债权人（不论是否有财产担保）均有约束力。2.按照重整计划减免债务，自重整计划执行完毕时起，债务人不再承担清偿责任。3.债权人对债务人保证人和其他连带债务人所享有权利，不受重整计划影响。4.债权人未依照规定申报债权，可以继续申报债权，

46、但在重整计划执行期间不得行使权利；在重整计划执行完毕后，可以按照重整计划规定同类债权清偿条件行使权利。5.债务人不能执行或者不执行重整计划，人民法院经管理人或者利害关系人请求，应当裁定终止重整计划执行，并宣告债务人破产。人民法院裁定终止重整计划执行，债权人在重整计划中作出债权调整承诺失去效力，但为重整计划执行提供担保继续有效。债权人因执行重整计划所受清偿仍然有效，债权未受清偿部分作为破产债权。在重整计划执行中已经接受清偿债权人，只有在其他同顺位债权人同自己所受清偿达到同一比例时，才能继续接受破产分配。总结 重整计划被终止后，其效力两个有效、一个失效、一个继续：两个有效：一是为重整计划执行提供担保债权，继续有效；二是债权人因执行重整计划所受清偿，继续有效。一个失效：债权人在重整计划中所作债权调整承诺，失去效力。一个继续：在重整计划执行中已经接受清偿债权人，只有在其他同顺位债权人同自己所受清偿达到同一比例时，才能继续接受破产分配。三十五、和解协议效力（一）经人民法院裁定认可和解协议，对债务人和全体“和解债权人”均有约束力。（重整计划对全体债权人、全体债务人均有约束力）（二）按照和解协议减免债务，自和解协