买卖合同与购销合同的区别.doc

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1、买卖合同与购销合同的区别买卖合同与购销合同区别 篇一：承揽合同与买卖合同比较分析 承揽合同与买卖合同比较分析 作者：朱瑞清 来源：中国学术研究2013年第06期 摘 要：承揽合同和买卖合同因其自身特征诸多相似性，在实践中往往容易混淆。本文以一则国际市场杂志上读者来信板块案例为例，对承揽合同和买卖合同进行了比较分析，提出使其具有操作性区分标准。 关键词：承揽合同；买卖合同；比较 加工承揽合同因为自身性质使然，使其与买卖合同、雇佣合同、建设工程合同常常相混淆，在司法实践中，往往因为合同性质不同而在管辖权、赔偿数额等方面出现模糊不清状况。本文试图在现实困境下，提出区分标准，理清承揽合同与买卖合同边界

2、。 一、承揽合同概述 承揽合同，规定在我国民法典第251条，是承揽人按照定作人要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬合同。承揽民法典律特征：（1）承揽合同是双务合同、有偿合同、诺成合同、不要式合同，即承揽合同中承揽人负有完成并交付工作成果义务，定作人负有接受工作成果并给付报酬义务，即双方负有对价给付关系，因此为双务有偿合同。双方当事人意思表示一致合同即成立，对合同形式法律没有特别要求，因此承揽合同为诺成性、不要式合同。（2）承揽合同以完成一定工作成果为目，这里工作成果是劳务物化体现而非劳务本身。（3）承揽合同标具有特定性，是承揽人按照定作人特定要求完成，满足定作人特定需求。 承揽合同主要有

3、加工合同、定作合同、修理合同、复制合同、测试合同和检验合同。 二、区分承揽合同和买卖合同意义。 民法典第130条规定，买卖合同是出卖人转移标物所有权于买受人，买受人支付价款合同。这两类共同具有双务、有偿、诺成与不要式合同共同特征。两个合同共同点在于合同内容都是由一方交付标物，由另一方支付相应价款。买卖合同与承揽合同中承揽人提供原材料定作合同非常相像。由于二者相似性，在实践中常常混淆。承揽合同与买卖合同因其相似表面特征而难以区分， 立法也并没有明确区分标准，导致司法实践混乱。那区分这两者又有什么意义呢？ 首先，合同性质决定了合同纠纷管辖权。根据民诉法关于管辖问题相关规定，因合同纠纷提起诉讼，由被

4、告住所地或者合同履行地人民法院管辖。根据民诉法解释有关管辖问题规定，合同双方当事人在合同中对交货对点有约定，以约定交货地点为合同履行地，加工承揽合同以加工行为地为合同履行地。所以合同性质决定了到底是交货地还是加工行为地为合同履行地，进而决定了法院是否有管辖权。管辖权确定也就决定了当事人是否方便诉讼、举证等，关系到当事人切身利益。 其次，确定合同履行中一方是否享有解除权。承揽合同中定作人享有合同任意解除权，由此给承揽人造成损失应由定作人承担损害赔偿责任。承揽合同具有特殊性，其工作成果往往并非市场通用物，定作人一旦拒收工作成果会使承揽人蒙受很大损失，所以对于定作人行使解除权条件应严格掌握在承揽人迟

5、延履行情况下，根据我国民法典第94条，定作人负有催告义务，如果定作人未催告就解除合同，定作人应赔偿承揽人损失。除非承揽人迟延履行合同致使合同目不能实现。买卖合同双方是不享有这种解除权，如果擅自不履行合同应承担违约责任或者赔偿责任。 第三，决定一方当事人是否有留置权。如定作人不及时履行给付报酬义务时，承揽人享有法定留置权。民法典第264条规定：“定作人未向承揽人支付报酬或者材料费等价款，承揽人对完成工作成果享有留置权，但当事人另有约定除外。”承揽人享有这种留置权是法律所赋予，而非当事人约定。既然区分二者是有意义，那二者区别点到底在哪里呢？ 三、承揽合同和买卖合同区别 1、在承揽合同中，定作人有权

6、对承揽人工作进行检验监督，定作人同时负协助义务，而且定作人违反协助义务后果严重，甚至可能导致承揽方解除合同。在买卖合同中，买方以卖方仅得请求交付符合质量要求标物，对卖方无检查监督权利。 2、买卖合同标既可以是特定物，也可以是代替物。而且，在现代社会中，一般都是可替代物。但在承揽合同中，如果工作成果是有形，其标物则是特定物；如果工作成果是无形，就根本不存在物转移。而买卖合同则必须要转移物所有权。在承揽合同中，如涉及到转移标物所有权（如承揽人提供全部材料情况下），这只是合同从属义务；而在买卖合同中却是最基本义务。 3、买卖合同标物既可能在合同成立时存在，也可能根本不存在；而承揽合同标物在合同成立时

7、绝对不存在，只能在承揽人完成工作后方可能存在。 4、在承揽合同中，承揽人要亲自完成主要工作或次要工作，以满足定作人特殊需要；而在买卖合同中，卖方既可以自己生产标物，也可以从他人处购买，或者将生产工作完全交由第三人完成，当事人并不关心标物特定性。 做以上区别，乍看似乎意义不大。究竟二者区别在司法实践中应采取什么标准？本文试图以下面一个案例为例，来进一步分析。案例来自国际市场杂志2010年第一期“律师信箱”栏目，但是律师并未给出答复，只是把买卖合同概念给读者罗列了一番，没有给出方案，对于加工承揽合同也基本一笔带过。因此我选取了这个案例来进行分析，希望在这个未决案例中，能够得到一些启发。 一家网络公

8、司，公司主要业务就是做计算机软件以及有关网络服务等。前些日子，接到一笔业务，为一家民营企业设计其公司网站，整个业务金额为人民币200万元，交货时间半年，从合同生效之日起算。同时，对方也支付了一部分预付款，即人民币20万元。此后，由于公司人员不够，一部分设计业务交给合作伙伴做。在整个设计和制作过程中，对方不时地对原来双方已确认方案进行调整。于是，在原定时间内，公司没能及时交货。为此，对方要求退回20万元，同时，还要求再退罚款20万元。网络公司认为，这样条件没有任何道理，况且，20万元预付款已经全部花在前期设计和制作上，根本不可能再退还。至于追加罚款20万元，更加不合理。由于双方协商没有结果，根据

9、合同中仲裁条款，向仲裁委员会提起仲裁。仲裁委员会立案后，以买卖合同进行立案，主要理由是一方是专业网络公司，而对方要求是有关网络设计软件等，这就是买与卖法律关系。 这个案件看起来很像是一个标为特定服务买卖合同，但是，如果我们是这家公司代理人，就会发现，如果是买卖合同话，会对我方当事人不利。买卖合同最终指向是标物，转移标物所有权是合同最终目。过程并不重要，于是，只要是我方当事人没有完成，不论是出于何种原因，没有按时交货，都是违约。即在结果责任方面，承揽合同中，承揽人没有按时完成工作成果，负有是继续完成并承担违约责任，承揽人迟延交付，定作人不得拒绝受领工作成果，但享有请求赔偿损失权利，而不承担定作人

10、拒不接受工作成果结果责任；出卖人如果不能及时供货，致使买受人不能实现合同目，买受人可以单方解除合同并要求出卖人承担违约责任。再就是是案件当事人没有交代清楚合同履行地问题，如果是两家公司不在同一个司法管辖区域，而恰好约定交货地在对方，明显对我方不利。 所以我方认定这个合同不是买卖合同关系，而是加工承揽合同。基于当事人提供信息，我们可以看到，“在整个设计和制作过程中，对方不时地对原来双方已确认方案进行调整”。也就是说，对方有控制生产人生产过程、而我方也同意定作人对自己生产过程进行必要控制，双方已经达成了“承揽”合意。至于我方当事人提到因为人手不够原因，将一部分工作交给合作伙伴做问题，我国民法典规定

11、主要工作应该由承揽人来做，未经定作人同意，定作人可以解除合同。从案例提供信息来看，对方对于我方将部分工作给合作伙伴做做法，并未提出异议。这一点不会对我方造成不利影响。 如果是定性为加工承揽合同，除了管辖权方面对我方有利外，我们有其他抗辩事由。根据民法典都258条，定作人中途变更承揽工作要求，造成承揽人损失，应当承担赔偿责任。由案例提供信息看，定作人确实存在不断改变已经确定方案，最终导致不能按期交付劳动成果。承揽合同最终确实要完成工作成果，但是根据前文提到承揽合同概念可知，承揽合同是要按照定作人要求来完成。且民法典第260条规定，承揽人在工作期间，应当接受定作人必要监督检验。定作人不得因监督检验

12、妨碍承揽人正常工作。从案例提供信息看，至少在一定程度上，定作人在监督检验过程中妨碍了承揽人正常工作。在案例中，定作人随意变更、解除合同，给承揽人造成损失，定作人要承担赔偿责任。由此观之，在实践中区分承揽合同和买卖合同至关重要。它往往能决定我们能否为当事人找到有力法律依据，赢得主动。那实践中区分二者标准何在？ 上文中提到二者区别被很多学者当做二者区分标准来论述，但是细细想来，不难发现，那是二者区别不假，但是并未触到二者区别本质，但是有无实践价值确实有待商榷。因此，下文根据前人研究和案例分析，得出了二者在实践中区分标准，力图使其具备可操作性。 承揽合同定作人对承揽人工作有监督、检查权，定作人有单方

13、改变定作方案权利，有单方停止加工行为权利，法律赋予定作人如此诸多权利，其结果几乎使定作人达到了控制整个加工过程程度，承揽人行为受到定作人意志高度控制。我们不难看出，立法者追求其实也就是让定作人控制整个加工过程，反过来也就是说，只有定作人控制整个加工过程合同，法律才确认其为承揽合同。其次，从诉讼程序法上我们也可以做类似探究。最高人民法院在关于民事诉讼法解释中，明确将承揽合同加工地作为承揽合同履行地以及诉讼管辖地，这与买卖合同一般以标物交付地为合同履行地是有明显不同。一般来说，在不损害当事人诉讼权利前提下，人民法院为了达到最大限度查明案件真相目，往往通过诉讼管辖权制度构建，使法院最大可能接近案件主

14、要事实发生地，以方便办案。而最高法院将承揽合同“加工地”作为承揽合同履行地，并进而将加工地作为诉讼管辖地，这说明司法机关关注也是承揽合同加工过程，审查重点也是加工过程中双方当事人权利义务行使和履行。所以从这一方面来看，也说明法院系统亦认为注重加工过程约定合同才是承揽合同，反过来解释就是，不注重加工过程而只注重标物交付和转让合同应当是买卖合同。上文案例中我们不难发现，对方是非常注重过程，不断变更承揽工作要求。 由此我们得出了二者区分一个重要标准，即合同一方是否注重对生产过程控制和监督。在这个标准下我们可以再结合标物是否具有特定性和流通性来进一步确认。因为如果单单凭特定性来考察话，很容易出现疏漏。

15、因为买卖合同也可以有特定性标物。还是要从根本上加以区分，辅助以是否特定。再就是从流通性方面来考虑，承揽合同标物通常不具有流通性，这与其特定性是密切联系。该标物满足只是定作方特殊需求，因此一般不能在市场上销售或购买。而买卖合同标物一般都是通用产品，要求具有市场流通性。由以上分析我们可以知道，当事人在订立合同时，一定要将合同条款尽量明确，并且要写在合同文本中；在签订承揽合同之前，要弄清自己要签订到底是什么种类合同，这样最大限度地避免后期纠纷发生后成本。 参考文献： 1佟欣秋：“承揽合同与买卖合同性质辨析”，辽宁师范大学学报（社会科学版），2010年5月第3期.2施佰军，朱朝晖，“从一起管辖权异议案

16、件看承揽合同与买卖合同”，河南公安高等专科学校学报，2005年10月第5期.3孙志远：“承揽合同在实践中经常遇到问题”，山东审判，2005年第3期. 4王荣朝：“浅论承揽合同在实务中区分难点”，江苏技术师范学院学报，2012年2月第1期. 5陈望来：“承揽合同随时解除权、留置权如何确定”，中国审判，2010年4月第50期. 注 释： 曾建国：“这份合同是否属于买卖合同”，国际市场，2010年第1期，第63页.胡康生主编中华人民共和国民法典释义，384页，法律出版社，1999年. 赵颖锋：“法律实务中买卖合同与承揽合同区分标准”，河北法学，2007年5月.篇二：买卖合同必要条款 篇一：合同绝对必

17、要条款与相对必要条款区别 合同绝对必要条款与相对必要条款区别？哪些条款属于合同绝对必要条款？ 答：绝对必要条款与相对必要条款区别： 1、前者之欠缺影响合同成立，后者之欠缺不影响合同成立； 2、前者因约定而存在，后者有约定按照约定存在，没有约定推定存在。 合同条款中“当事人”、“标”、“数量”是合同绝对必要条款。篇二：合同相对必要条款与任意条款区别 合同相对必要条款与任意条款区别？哪些条款属于合同相对必要条款？ 答：相对必要条款与任意条款区别： 前者当事人没有约定，依习惯和法律推定成立；后者当事人没有约定，合同便无此内容。 合同相对必要条款一般包括“质量”、“价款或者报酬”、“履行期限”、“履行

18、地点”、“履行方式”、“违约责任”、“解决争议方法”等。篇三：二手房买卖合同中必要条款 二手房买卖合同中必要条款 /2005-11-24 13:11:08 二手房买卖合同十要素 日期：2005-1-22 | 作者： | 出处：北京日报 依据我国民法典及业务实践，下列内容在一份二手房买卖合同中是必不可少： 一、当事人名称或姓名、住所 这里主要是搞清当事人具体情况、地址、联系办法等，以免出现欺诈情况；双方应向对方做详细清楚介绍或调查；应写明是否共有财产、是否夫妻共同财产或家庭共同财产。 二、标 这里应写明房屋位置、性质、面积、结构、格局、装修、设施设备等情况；同时还要写明房屋产权归属（要与第一条衔

19、接）；原售房单位是否允许转卖；是否存在房屋抵押或其他权利瑕疵；是否有私搭乱建部分；房屋物业管理费用及其他交费状况；房屋相关文书资料移交过程。 三、价款 这里也是很主要内容，主要写明总价款；付款方式；付款条件；如何申请按揭贷款；定金；尾款等。 四、履行期限、地点、方式 这里主要写明交房时间；条件；办理相关手续过程；配合与协调问题；双方应如何寻求中介公司、律师、评估机构等服务；各种税费、其他费用如何分摊；遇有价格上涨、下跌时如何处理。 五、违约责任 这里主要说明哪些系违约情形；如何承担违约责任；违约金、定金、赔偿金计算与给付；在什么情况下可以免责；担保形式；对违约金或定金选择适用问题。 六、解决争

20、议方式 双方在此约定合同生效时间；生效或失效条件；当事人不能为自己利益不正当地阻挠条件成熟或不成熟；生效或失效期限；致使合同无效情形；几种无效免责条款；当事人要求变更或撤消合同条件；合同无效或被撤消后，财产如何进行返还。 八、合同中止、终止或解除条款 按照民法典第六十八条、第九十一条、第九十四条之规定，合同当事人可以中止、终止或解除房屋买卖合同。有必要在此明确约定合同中止、终止或解除条件；上述情形中应履行通知、协助、保密等义务；解除权行使期限；补救措施；合同中止、终止或解除后，财产如何进行返还。九、合同变更与转让 在此约定合同变更与转让条件或不能进行变更、转让禁止条款。 十、附件篇三：民法典中

21、买卖合同释义 本章共四十六条，对买卖合同标物所有权转移、标物交付和风险承担、买受人检验标物期间和效力、分期付款买卖、凭样品买卖、试用买卖等问题作了规定。 第一百三十条 买卖合同是出卖人转移标物所有权于买受人，买受人支付价款合同。 释义本条是关于买卖合同概念规定。 买卖合同是出卖人转移买卖标所有权于买受人，买受人支付货款合同。买卖关系主体是出卖人和买受人。转移买卖标物一方为出卖人，也就是卖方；受领买卖标，支付价金一方是买受人，也就是买方。 1买卖民法典律特征 （1）买卖合同是有名合同。买卖合同是民法典分则中明确规定合同，因而属于有名合同。买卖合同是最基本有名合同。 （2）买卖合同是卖方转移财产所

22、有权，买方支付价款合同。买卖合同是卖方转移财产所有权合同。卖方不仅要将标物交付给买方，而且要将标物所有权转移给买方。转移所有权，这使买卖合同与一方也要交付标物其他合同，如租赁合同、借用合同、保管合同等区分开来。其次，买卖合同是买方应支付价款合同，并且价款是取得标物所有权对价。这又使买卖合同与其他转移财产所有权合同，如互易合同、赠与合同区别开来。 （3）买卖合同是双务合同。出卖人与买受人互为给付，双方都享有一定权利，又都负有相应义务。卖方负有交付标物并转移其所有权于买方义务，买方也同时负有向卖方支付价款义务。一方义务也正是对方权利。因此，买卖合同是一种典型双务合同。 （4）买卖合同是有偿合同。出

23、卖人与买受人有对价关系，卖方取得价款是以转移标物所有权为代价，买方取得标物所有权是以给付价款为代价。买卖合同任何一方从对方取得物质利益，都须向对方付出相应物质利益。因此，买卖合同是典型有偿合同。 （5）买卖合同多是诺成合同。一般当事人就买卖达成合意，买卖合同即成立，而不以标物或者价款现实交付为成立要件。这在有国家法律中是明确规定，如法国民法典规定，当事人就标物及其价金相互同意时，即使标物尚未交付、价金尚未支付，买卖即告成立。但是，买卖合同当事人也可以在合同中作出这样约定，标物或者价款交付时，买卖合同始为成立。此时买卖合同即为实践合同或者称要物合同。 （6）买卖合同为要式或者不要式合同，从法律对

24、合同形式要求区分，既可有要式合同，又可有不要式合同，如房屋买卖需采用书面形式，是要式合同；即时清结买卖为不要式合同，法律对合同形式一般不作要求。 2买卖合同构成要素 买卖构成，需有人、标、行为三个要素。人要素指出卖人和买受人。 标要素指买卖标物和价金。价金是与买卖标物对价给付金钱，价金给付通常用支付一词。 行为要素指移转买卖标物和支付价金。出卖人应将买卖标物转移给买受人，买受人向出卖人支付价金。买受人支付价金只能是金钱，不能是货物和其它给付。给付金钱之外物，为互易合同，以劳务为对待给付，为雇用、承揽、委托等合同，而不是买卖。 3买卖合同种类 买卖合同除可按合同一般标准分类外，依其特点，还可有多

25、种分类。 （l）一般买卖和特种买卖 按照买卖有无特殊方式，可分为一般买卖和特种买卖。试验买卖、分期付款买卖、凭样品买卖、买回买卖、拍卖、标卖等有特殊方式买卖为特种买卖，除此之外无特殊方式买卖为一般买卖。 （2）特定物买卖与种类物买卖 按照买卖标物是特定物还是种类物，可分为特定物买卖和种类物买卖。买卖标物是特定物，为特定物买卖。买卖标物是种类物，为种类物买卖。种类物买卖有瑕疵，可以更换种类物。 （3）批发买卖与零售买卖按照销售数量可分为批发买卖和零售买卖。批发买卖简称批发，指批量销售。批发可以是批发商将货物销售给另一批发商或者零售商，也可以是批发商或者零售商将货物批量销售给个人或者单位。零售买卖

26、简称零售，指零散销售，是零售商将货物单个、少量销售给个人或者单位。 （4）即时买卖和非即时买卖 按照买卖能否即时清结，可分为即时买卖和非即时买卖。即时买卖指当事人在买卖合同成立时即将买卖标物与价金对交，即时清结。非即时买卖指当事人在买卖合同成立时非即时清结，待日后履行。 非即时买卖又有预约买卖、赊欠买卖等多种划分。预约买卖指买卖成立时买受人先支付预付款，出卖人日后交付货物买卖。这种买卖从出卖人角度称预售，从买受人角度称订购。预约买卖同买卖预约不同。预约买卖买卖关系业已成立，而买卖预约仅是一种预约，买卖合同并未成立，买受人没有支付价金。赊欠买卖指买卖成立时出卖人先交付买卖标物，买受人日后一次支付

27、价金买卖。赊欠买卖从出卖人角度称赊售，从买受人角度称赊购。 （5）一时买卖与连续交易买卖 根据当事人双方买卖是否以一次完结为标准，可分为一时买卖与连续交易买卖。 一时买卖是指当事人双方仅进行一次交易即结束双方之间买卖关系买卖，即使双方之间有多次交易，每次交易也都是单独，而无连续性。 连续交易买卖是指当事人双方于一定期限内，卖方定期或者不定期地供给买方某种物品，买方按照一定标准支付价款买卖，双方之间每次交易都是有关联。 （6）自由买卖与竞价买卖 按照是否采用竞争方法进行买卖，可分为自由买卖和竞价买卖。未采用竞争方法买卖，为自由买卖。采用竞争方法买卖，为竞价买卖，如拍卖。 4买卖合同适用范围 买卖合同在各国债法或者民法典中都是作为一种最重要合同加以规定。但是，对于买卖合同所调整范围，却有不同立法态度。基本说来有两种情况： 一是以英美法系国家买卖法为代表，把买卖合同调整范围限于货物买卖。卖方基本义务是向买方转移货物所有权，买方基本义务是支付相应价款。如美国统一商法典买卖篇2102条规定，该买卖篇原则上适用涉及货物交易。2105条对“货物”基本定义是，指除作为支付价款之手段金钱、投资证券和通过法律程序追索金钱或者其他动产权利以外所有在特定于买卖合同项下时可以移动物品（包括特别制造货物）。英国1873年货物买卖法规定与美国统一商法典对货物定义相似。由此可见，这些立法对于买卖标物界定