2022年合同成立与确认书.docx

《2022年合同成立与确认书.docx》由会员分享，可在线阅读，更多相关《2022年合同成立与确认书.docx（7页珍藏版）》请在淘文阁 - 分享文档赚钱的网站上搜索。

1、2022年合同成立与确认书案例简介原告某外贸进出口公司于1995年8月5日向被告某毛纺厂发出一份传真，询问被告是否有1703人字呢（一种毛呢），如有，希望被告报价，原告欲购买 5000米。被告答复：有现货出售，每米价格为15元，如欲购买，需付10的预付款。原告复函表示同意购买，但要求签订合同书。被告马上寄去该厂拟定的合同文本，原告在收到文本后马上在合同上签字，并将毛呢价格由每米15元改为每米14.50元，同时汇去预付款7250元，但在合同的最终一款中写明“交货时间应以我方确认为准”。被告收到该书面合同后，马上组织货源，于10天后备齐毛呢5000米，于是被告向原告发函要求发货。原告提出因无仓库存

2、放，暂缓供货。被告再次去函，如原告不能马上收货，该批货物将另作处理。原告复函，希望推迟1个月交货。被告认为时间太长，遂将该批货物转售他人，并退回了预付款。原告在1个月后，得知该批货物已转卖他人，而被告又不能很快组织货源，遂向法院起诉，恳求被告担当违约损害赔偿责任。问题提出本案的主要问题是：第一，如何认定合同是否成立；其次，如何认定“交货时间应以我方确认为准”（以下简称为“确认条款”）这一条款的效力。法律依据经济合同法第9条规定：“当事人双方依法就经济合同的主要条款经过协商一样，经济合同就成立。”经济合同法第6条规定：“经济合同依法成立，即具有法律约束力，当事人必需全面履行合同规定的义务，任何一

3、方不得擅自变更或解除合同。”经济合同法第12条规定：“经济合同应具备以下主要条款：一、标的（指货物、劳务、工程项目等）；二、数量和质量；三、价款或者酬金；四、履行的期限、地点和方式；五、违约责任。依据法律规定的或按经济合同性质必需具备的条款，以及当事人一方要求必需规定的条款，也是经济合同的主要条款。“经济合同法第29条第1款规定：“由于当事人一方的过错，造成经济合同不能履行或者不能完全履行，由有过错的一方担当违约责任；如属双方的过错，依据实际状况，由双方分别担当各自应负的违约责任。”以上经济合同法的规定已经在合同法施行之日（1999年10月1日）同时被废止案情分析及处理结果依据经济合同法第9条

4、的规定“当事人双方依法就经济合同的主要条款经过协商一样，经济合同就成立。”因此，在本案中，只要双方当事人就合同主要条款达成合意，合同就成立。至于什么是合同的主要条款，经济合同法第12条规定 “经济合同应具备以下主要条款：一、标的（指货物、劳务、工程项目等）；二、数量和质量；三、价款或者酬金；四、履行的期限、地点和方式；五、违约责任。依据法律规定的或按经济合同性质必需具备的条款，以及当事人一方要求必需规定的条款，也是经济合同的主要条款。”但应当指出，此条文规定的条款并不是全部合同都必需具备的主要条款。例如关于违约责任条款，假如在合同中未作规定，合同仍旧成立，违约责任则应适用法定违约金和法定损害赔

5、偿责任的有关规定。因此，对于详细合同应当依据其性质确定其所应当具备的主要条款。详细到本案而言，当事人之间签订的是买卖合同，由于买卖合同是当事人约定一方将财产移归他方全部，他方取得财产权并支付价金的协议，因此，标的与价金是买卖合同的基本条款，至于交货期限则不应视为合同的主要条款。从本案来看，被告答复原告称其有现货出售，每米价格为15元，如欲购买需支付10的预付款，这事实上是向原告发出一份要约。原告复函表示同意购买，但要求签订合同书，并在被告寄来的合同书上签字，并将毛呢价格的每米15元改为每米14.50元，同时向被告汇去预付款7250元，由于原告更改了被告所提出的价款，属于对合同实质内容的变更，所

6、以这些行为应当视为反要约。而被告在收到书面合同后，没有作出拒绝的表示，而是马上组织货源，并在备齐货物后向原告发函要求发货，这些行为表明被告已经接受了原告提出的反要约，双方当事人之间的合同成立。虽然在合同中没有确定交货期限，但是这并非买卖合同的主要条款，因此不影响双方合同的成立和生效。至于“确认条款”，由于被告在收到含有“确认条款”的合同书时未表示拒绝，并且主动打算履行合同，这些行为表明双方就原告有权就期限条款作出确认的问题达成了协议。在本案中，被告去函要求交货，原告复函表示希望被告推迟1个月交货的行为应当认为原告就交货期限向被告作出了确认，即被告应在复函一个月后向原告交付货物。综上所述，被告应

7、在履行期到来之际向原告履行合同义务，但其未能即时履行义务，依据经济合同法第29条第1款规定：“由于当事人一方的过错，造成经济合同不能履行或者不能完全履行，由有过错的一方担当违约责任。”被告应当担当违约责任。存在的问题在此案的处理过程中，存在三种不同的看法：第一种看法认为，被告不应当担当责任。因为尽管合同已经成立，但关于交货时间并未达成协议。虽然原告提出应以原告的确认为准，但这只是原告单方面的意思，关于交货时间应由双方协商。被告两次提出供货事实上是与原告协商交货时间，因原告拒绝被告的提议，这样就交货时间条款不能达成一样看法，被告在此状况下，可以将货物另作处理。其次种看法认为，在本案中交货时间是合

8、同的必要条款，假如就该条款未达成协议，合同就不能成立。在原告提出精确的交货时间以后，由于被告不同意该时间，因此，期限条款并未达成，从而合同并未成立，据此认为，被告不应当担当违约责任。第三种看法认为，被告应当担当责任。因为合同已经成立，只是未能就交货时间条款达成一样协议。由于原告明确提出应以原告确认的时间为准，这样一旦原告确认了详细的交货时间就是合同的交货时间，由于被告未能在该时间交货，已构成违约。依据以上争议，我们认为应值得探讨的主要问题有：第一，如何确认合同的主要条款。其次，确认条款与确认书的区分。关于合同的主要条款，合同法第12条变更了经济合同法的规定，而采纳了“一般包括”的规定方式。合同

9、法第12条规定：“合同的内容由当事人约定，一般包括以下条款：（一）当事人的名称或者姓名和居处；（二）标的；（三）数量；（四）质量；（五）价款或者酬劳；（六）履行期限、地点和方式；（七）违约责任；（八）解决争议的方法。当事人可以参照各类合同的示范文本订立合同。”但是，由于详细的合同类型不同，合同的主要条款也不尽相同。就典型的合同买卖合同而言，我国立法没有规定其主要条款。在国际商事法中，联合国国际货物销售合同公约第14条规定，“一个建议假如写明货物并且明示或示意地规定数量和价格，或规定如何确定数量和价格，即为非常确定”，明显，该公约将国际货物买卖合同的主要条款确定为三项：即标的、数量、价格。只要就

10、该三项条款达成协议，合同即告成立。我国学者大多认为，既然买卖合同是当事人约定一方将财产移归他方全部，他方取得财产权并支付价金的协议，因此，标的与价金是买卖合同的基本条款。至于确认书，合同法第33条规定：“当事人采纳信件、数据电文等形式订立合同的，可以在合同成立之前要求签订确认书。签订确认书时合同成立。”由此可见，确认书与承诺紧密相连，双方达成书面协议以后，一方要求以其最终的确认为准，这样，其所发出的确认书事实上是其对要约所作出的最终的、明确的、确定的承诺。在未发出确认书以前，双方达成的协议不过是一个初步协议，对双方并无真正的拘束力。因而，在正式承诺以前的任何阶段，订约当事人均可提出要求签订确认

11、书，而不受初步协议的拘束。当然，双方在达成初步协议以后，一方提出签订确认书是有过错的，并因其过错使订约的另一方遭遇了信任利益的损失，则有过错的一方应负缔约过失责任。至于承诺人在已作出承诺以后，又提出确认书的问题，则事实上将要推翻或否认已经成立的合同，因此构成违约。但是对于确认条款而言，并不能适用合同法第33条的规定。此条规范的对象是对整个合同进行确认的确认书，而非对某些合同要素进行确认的确认书。在此案中，确认条款规范的只是期限这一合同要素，因此，不能依据合同法第33条认为合同没有成立。另外，假如本案中被告去函后，原告始终未就履行期限进行确认，这并不意味着原告可以随意确定履行期限，这样将明显将损害被告的利益，法院应当本着公允合理的看法确定一个合理的履行期限。 来源：中国人力资源网