建设工程合同管理的重要性及存在问题的探讨.doc
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1、建设工程合同管理的重要性及存在问题的探讨2016年11月 成都目 录摘 要I第1章 建设工程合同及合同管理11.1 建设工程合同及合同管理的概念11.2 建设工程合同的分类11.3 建设工程合同管理的特点11.4 合同管理的基本原则21.5 建设工程合同管理工作的重要性3第2章 建设工程合同管理存在问题52.1 合同双方法律意识淡薄52.2 不重视合同管理体系和制度建设72.3 缺乏有效的监控制度和控制风险的对策72.4 专业人才的缺乏72.5 合同管理信息化程度低82.6 招标监督机构和合同管理机构缺乏权威性8第3章 加强建设工程合同管理103.1 加强建设工程合同管理的现实意义103.2
2、合同在建设项目管理中的地位和作用11第4章 合同管理中存在问题主要对策134.1 树立合同观念,加强合同意识。134.2 建立合同实施的保证体系134.3 加强合同审查及签订144.4 及时做好合同跟踪154.5 根据合同分析结果实施有效的合同监督16结 论17致 谢18参考文献1919 / 22摘 要在市场经济条件下,建筑活动主要是通过建筑市场实现的,建设工程合同是法制建设的载体,是信用经济的保证,是维系市场运转的载体。就工程来说,建设工程合同是承发包双方为实现建设工程目标,明确相互责任、权利、义务关系的协议,合同管理贯穿于项目实施的全过程,加强合同管理是保证承发包人全面履行合同约定的义务,
3、是确保实现建设目标(质量、投资、工期)的重要手段。工程建设的复杂性决定施工合同管理的艰巨性,目前我国建设市场管理尚不完善,建设交易行为尚不规范,使得建设施工合同管理中存在诸多问题。通过合同手段来引导和管理建设市场,应用法律、法规和经济手段调节和管理建设市场是大势所趋。合同管理的关键在于事前管理、动态控制和信用保障。工程项目的参建各方都必须加强合同管理,完善合同管理制度,保证工程项目顺利实施,达到合同的预期目标。本论文对建设工程合同管理等概念进行了解释,就目前我国建设工程合同管理的现状,列举出了存在的主要问题。阐述了加强建设工程合同管理的意义、地位及作用,根据目前我国建设工程合同管理存在的主要问
4、题,提出了相应的解决措施。最后,提出做好合同管理工作的重点及方法。关键词:建设工程,合同,管理 第1章 建设工程合同及合同管理1.1 建设工程合同及合同管理的概念合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。简而言之,合同是当事人之间设立、变更或者终止权利义务的协议。建筑工程合同是具有财产关系的民事合同,不包括身份关系的合同。建筑工程合同管理是一个系统工程,包括合作方分类、合同起草、合同谈判和合同执行的一个系统工程。合同管理就是对合同的编制、签订、履行、变更、转让、解除、终止以及计划、评审、监督、控制、协调等一些系列行为的总称。其中编制、签订、履行、变更、转
5、让、解除、终止等是合同管的内容;计划、评审、监督、控制、协调等是合同管理的手段。合同管理是项目管理的重要内容,也是项目管理中其他活动的基础和前提。广义上讲,建设工程合同管理有两个层次,第一个层次是政府对工程合同的宏观管理,第二个层次是合同当事人各方对合同实施的具体管理。1.2 建设工程合同的分类1.2.1 按照承发包方式分类按照承发包方式分类:勘察、设计或施工总承包合同、单位工程施工承包合同、工程项目总承包合同、BOT合同(又称特许权协议书)、PPP合同。1.2.2 按照承包工程计价方式分类按照承包工程计价方式分类:总价合同、单价合同、成本加酬金合同。其中单价合同还可以分为:估计工程量单价合同
6、;纯单价合同;单价及包干混合式合同等。上述几种承包方式,均为我国法律所承认和保护。但对于建设工程的肢解承包、转包以及再分包这几种承包方式,均为我国法律所禁止。1.3 建设工程合同管理的特点工程持续时间长,合同管理必须同步,坚持过程和动态控制。合同管理对工程经济效益影响巨大,工程价值量大,合同价格高,使得合同管理对工程经济效益影响很大。合同管理工作极为复杂、繁琐,是高度准确、严密和精细的管理工作。这是由如下几方面原因造成的。现代工程体积庞大,结构复杂,技术标准、质量标准高,要求相应的合同实施的技术水平和管理水平高。由于现代工程资金来源渠道多,有许多特殊的融资方式和承包方式,使工程项目合同关系越来
7、越复杂。现代工程合同条件越来越复杂,合同条款多,所属的合同文件多,还表现在及主合同相关的其他合同多。如承包、分包、供应、劳务、租赁、保险合同之间合同关系复杂,形成一个严密的合同网络,要求高水平的项目管理特别是合同管理及支配,否则合同条件没有实用性,项目不能顺利实施。工程的参加单位和协作单位多,通常涉及业主、总包、分包、材料供应商、设备供应商、设计单位、监理单位、运输单位、保险公司等十几家甚至几十家。各方面负责、权利、义务复杂,在时间上和空间上的衔接和协调复杂和困难。合同管理必须协调和处理各方面的关系,使相关的合同协调一致,形成一个完整、周密、有序的体系,以保证工程有秩序、按计划地实施。 合同实
8、施过程复杂,从项目策划到合同结束必须经历许多过程。手续多、关联事项多,在整个实施过程中,稍有疏忽就会导致项目损失和工期耽误。所以必须保证合同在工程的全过程和每个环节上都顺利实施。在工程实施过程中,合同相关文件,各种工程资料档案繁多。在合同管理中必须取得、处理、使用、保存这些文件和资料。管理过程持续时间长。建设工程项目是一个渐进的过程,工程持续时间长,特别是工程承包合同的生命期较长。它包括项目策划到保修期完成,工期有的可持续数十年,合同管理必须在长时间内连续地不间断地进行。1.4 合同管理的基本原则合同管理的基本原则是平等自愿原则、诚实信用原则、公平公正原则,也是在合同的签订、执行、解释和争执的
9、解决过程中应当遵守的基本准则,也是人民法院、仲裁机构在审理、仲裁合同纠纷时应当遵循的原则。1.5 建设工程合同管理工作的重要性合同管理的指对项目合同的签订、履行、变更和解除进行监督检查,对合同履行过程中发生的争议进行处理,以确保合同依法订立和全面履行。建设工程合同确定工程项目的价格、工期、安全和质量等目标,规定着合同双方责权利关系。所以合同管理必然是工程项目管理的核心。广义地说,建设工程项目的实施和管理全部工作都可以纳入合同管理的范围。合同管理贯穿于工程实施的全过程和工程实施的各个方面。它作为其它工作的指南,对整个项目的实施起总控制和总协调作用。没有合同意识则项目整体目标不明;没有合同管理,则
10、项目管理难以形成系统,难以有高效率,不可能实现项目的目标。不注重合同履约,不注重合同管理,必然影响工程建设、企业形象,逐渐被市场所抛弃。合同管理应该是一个项目管理的核心,如何对一个项目的质量、进度、安全、造价有一个好的控制,应该是合同管理的延伸。换句话说,项目管理的内涵是合同管理,外延才是工程项目的质量、进度、安全、造价管理。所以不仅需要项目管理方配备专职的合同管理人员和部门,而且要求参及建设工程项目管理的其他各单位各人员都必须精通合同,熟悉合同管理和索赔工作。每一项工作应从研究合同开始,针对合同条款,在工作时就应明确建设工程项目要求是什么,我们在工作时注意什么?比如一项合同工期要求紧,在工作
11、安排时就应特别注意如何才能保证工期,采取哪些保证措施。合同管理有利于工程建设的科学管理。建设工程项目活动投资大,涉及面广,要求要有一种科学的管理体系。合同管理充分地反映了这种管理的科学性。合同管理规定,工程实施过程中合同各方办事要有依据,验收要有数据,变更要有指令,支付要有凭证,以科学的态度,按客观规律办事,搞好工程项目的建设。合同管理具有规范各方行为的意义。建设工程项目合同本身就是项目建设单位、施工单位、设计单位、监理单位、供货单位等各方为完成确定的建设项目所指向的目标或规定的内容,明确相互的权利义务关系而达成的协议。合同是解决纠纷的法律证据。建设工程项目由于建设周期长、合同金额大、参建单位
12、众多和项目之间接口复杂等特点,在合同履行过程中,各参及方之间之间不可避免地产生各种纠纷,发生纠纷首先按照合同条规定的权利义务。合同管理贯穿于合同签订、履行、终结直至归档的全过程。对合同履行情况进行监督检查。通过检查,发现问题及时协调解决,提高合同履约率。经常对合同管理人员及有关人员进行合同法及有关法律知识教育,提高合同管理人员的素质。建立建全工程项目合同管理制度。包括项目合同归口管理制度;考核制度;合同用章管理制度;合同台账、统计及归档制度。对合同履行情况进行统计分析。包括工程合同份数、造价、履约率、纠纷次数、违约原因、变更次数及原因等。通过统计分析手段,发现问题,及时协调解决提高提高利用合同
13、进行生产经营的能力。组织和配合有关部门做好有关工程项目合同的鉴证和仲裁及诉讼活动。第2章 建设工程合同管理存在问题工程建设的复杂性和我国目前的经济环境、政策环境共同决定影响下,工程建设合同管理必然是艰巨性、长期性的。市场经济是法制经济,需要法律规范建筑市场主体的交易行为,在市场经济条件下,各类建筑活动的经济利益的实现是通过相互的建筑活动交易完成的。由于建筑活动有自身经济利益的存在,由于承包主体间的实力强弱不同,不可避免地在交易中会出现某些承包商为了追求自身的经济利益,而实施损害国家和他人合法利益的行为。这样,建筑活动就需要有一定的规则,以保证市场交易的公平和公正性。这个规则就是合同管理法规及相
14、关的经济、民事法律。离开了合同的管理法规,离开了合同管理机关的公正执法,市场交易就无从谈起。从法律法规方面看我国建筑合同管理处于成长阶段。合同法律法规在不断规范健全,是一个长期的工作,在实践中发现问题解决问题,善于学习国外先进的管理模式和经验教训,“师夷长技以利己”。不仅仅是建筑法、合同法、招投标法、房地产法、其他的各项规章制度也逐步完善。现场我国建设市场发育尚不够完善,建设交易行为尚不够规范,使得建设工程合同管理中存在诸多问题。2.1 合同双方法律意识淡薄2.1.1 少数合同有失公正。合同文件存在合同双方权利、义务不对等现象。从目前实施的工程建设合同文本看,合同中绝大多数条款是对发包方制定的
15、,其中大多强调了承包方的义务,对业主的制约条款偏少,特别是对业主违约、赔偿等方面的约定不具体,也缺少行之有效的处罚办法。这不利于施工合同的公平、公正履行,成为施工合同执行过程中发生争议较多的一个原因。同时,由于目前建筑市场的激烈竞争和不规范管理,大量的施工队伍及建设规模严重失衡,致使业主在建设工程承包中占据主导地位,提出一些苛刻和不平等的条件,将自身的风险转移到承包商身上。由于建筑市场处于买方市场,承包商为了获得工程,只好接受。个别承包商在实施这样的工程合同时,为了使自己的利益不受损失,就会采取偷工减料或非法分包甚至分非转包等手段,给工程建设带来隐患。2.1.2 合同文本不规范。国家工商局和建
16、设部为规范建筑市场的合同管理,制定了建设工程施工合同示范文本,以全面体现双方的责任、权利和风险。有些建设项目在签订合同时为了回避业主义务,不采用标准的合同文本,而采用一些自制的、不规范的文本进行签约。通过自制的、笼统的、含糊的文本条件,避重就轻,转嫁工程风险。有的甚至仍然采用口头委托和政府命令的方式下达任务,待工程完工后,再补签合同,这样的合同根本起不到任何约束作用。2.1.3 建设施工合同履约程度低,违约现象严重。有些工程合同的签约双方都不认真履行合同,随意修改合同,或违背合同规定。合同违约现象时有发生,如:业主暗中以垫资为条件,违法发包;在工程建设中业主不按照合同约定支付工程进度款;建设工
17、程竣工验收合格后,发包人不及时办理竣工结算手续,甚至部分业主已使用工程多年,仍以种种理由拒付工程款,形成建设市场严重拖欠工程款的顽症;承包商不按期依法组织施工,不按规范施工,形成延期工程、劣质工程,严重影响工程建设市场。2.1.4 合同索赔工作难以实现。索赔是合同和法律赋予受损失者的权利,对于承包商来讲是一种保护自己、维护正当权益、避免损失、增加利润的手段。而建筑市场的过度竞争,不平等合同条件等问题,给索赔工作造成了许多干扰因素,再加上承包商自我保护意识差、索赔意识淡薄,导致合同索赔难以进行,受损害者往往是承包商。建筑行业被拖工程款的情况相当严重,有些拖欠没有诉诸法律,但当起诉时才发现已超过了
18、两年的诉讼时效,无法挽回损失。超过了诉讼时效等于放弃债权主张,等于权利人放弃了胜诉权。合同法赋于了合同当事人的抗辩权,但大多数公司不会行使。发包方不按合同约定支付不程进度款,建筑公司可以行使抗辩权停工,但却没有行使,怕单方面停工要承担违约责任,结果客观上造成了垫资施工,发包方的欠款数额愈来愈大,问题更难解决。2.1.5 冒用其它承包商名义签订的合同。违法承包人利用其它承包商名义签订合同或超越本企业资质等级签订合同的情况普遍存在。一些不法承包商在自己不具备相应建设项目施工资质的情况下为了达到承包工程的目的,非法借用他人资质参加工程投标。并以不法手段获得承包资格,签订无效合同。一些不法承包商利用不
19、法手段获得承包资质,专门从事资质证件租用业务,非法谋取私利。严重破坏了建筑市场的秩序。2.1.6 违法签订转包、分包合同情况普遍存在。一些承包商为了获得建设项目承包资格,不惜以低价中标。在中标之后又将工程肢解后以更低价格非法转包给一些没有资质的小的施工队伍。这些承包商缺乏对承包工程的基本控制步骤和监督手段,进而对工程进度、质量造成严重影响。2.2 不重视合同管理体系和制度建设一些建设项目不重视合同管理体系的建设。合同归口管理、分级管理和授权管理机制不健全,谁都可以签合同,合同管理程序不明确,或有制度不执行,该履行的手续不履行,缺少必要的审查和评估步骤。缺乏对合同管理的有效监督和控制。有些企业没
20、有规定严谨统一的施工合同管理制度。由于缺乏统一的依据,各部门权责不分明,意见很难统一,造成权力大家争、责任大家推的局面。这是企业管理之大忌,最终将给企业带来重大的隐患。2.3 缺乏有效的监控制度和控制风险的对策企业合同管理工作的深度和质量往往依赖于具体合同管理人员的素质水平和本身所具有的经验,缺乏有效的监控制度和控制风险的对策,往往会造成项目现场合同文件管理混乱。大量无效、错杂的合同文件既干扰了合同管理人员的分析和判断,又不能为合同管理提供有力的合同依据,特别是由于难以保证合同管理中关键性环节的全面实行,发生遗漏或工作失误则会导致重大合同失误,形成合同风险。同时,项目缺乏有效的监控措施,也容易
21、滋生各种腐败。2.4 专业人才的缺乏合同管理是一项专业性强、知识面宽、法律法规意识要求高、需要丰富实践经验的管理工作,合同管理人员需要有一定的专业技术知识、法律知识和造价管理知识。目前很多建筑企业从事建设工程项目合同管理的人员,多数是非专业出身,人员的思想素质,业务能力参差不齐,有的虽具备一定的专业知识,但缺少经济管理和法律方面的知识和经验;有的具备经济管理和法律方面的知识,却又不懂工程技术;更有甚者,既没有专业知识,又没有工程实践经验,更谈不上具备经济管理和法律方面的知识了。没有受过正规的法律,缺乏系统的法律知识,无法对合同涉及的各项法律问题做出正确判断,无法对合同进行有效的管理,一旦发生合
22、同纠纷,缺少必要的法律支援。项目管理各类人员的素质急需全面提高,不仅仅是要具备较高的业务技能水平,更要有优秀的职业道德。项目管理人员的合同素养不足。对合同内容的不熟悉,甚至有的项目管理人员,到工程结束都没有去认真翻阅过合同文件,对合同条款的约束力不屑一顾。项目管理的传统观念仍然有较强的作用。针对现场施工管理中出现的问题不是去查阅合同,而是去托人情找关系打招呼,不能有效的行使合同权利。2.5 合同管理信息化程度低不重视合同归档管理,管理信息化程度不高,合同管理手段落后。一些建设项目合同管理仍处于分散管理状态,合同的归档程序、要求没有明确规定,合同履行过程中没有严格监督控制,合同履行后没有全面评估
23、和总结,合同管理粗放。很多单位合同签订仍然采用手工作业方式进行,合同管理信息的采集、存档和维护手段落后,合同管理应用软件的开发和使用相对滞后。没有按照现代项目管理理念对合同管理流程进行重构和优化,没能实现项目内部信息资源的有效开发和利用,建设项目合同管理的信息化程度偏低。应变更的合同没有变更。在履约过程中合同变更是正常的事情,问题在于不少负责履约的管理人员缺乏这种及时变更的意识,结果导致了损失。应当发出的书函(会议纪要)没有发。在履约过程中及时地发出必要的书函,是合同动态管理的需要,是履约的一种手段,也是建筑企业自我保护的一种招数,可惜这一点往往遭到忽视,结果企业蒙受损失。合同(示范文本),把
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