风险承担和利益承受.docx

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1、风险担当和利益承受关于标的物交付风险转移的问题假如货物已交付后、货款未付清时，货物因不行抗力毁灭，这货物的 风险谁来担？是遵循交付主义还是全部权主义？依据我们国家合同法，假如是不行抗力导致的,双方都不担当责任。但 是主见不行抗力的一方负有举证责任，同时在不行抗力大事发生时履 行了通知义务。L依据我们国家合同法第一百四十二条的规定：“标的物毁损、 灭失的风险，在标的物交付之前由出卖人担当，交付之后由买受人担 当，但法律另有规定或者当事人另有商定的除外2.依据我们国家合同法第一百六十三条的规定：“标的物在交付 之前产生的孳息，归出卖人全部，交付之后产生的孳息，归买受人全 部。”详解：风险和孳息转移

2、的界限应以标的物的交付为准，但法律另有规 定或当事人另有商定的除外。首先，风险转移的界限是交付标的物，风险的转移不依标的物的全部权是否转移，或标的物是动产还是不动产而有所不同，除非法律另有规定或当事人另有商定。理由如下： 合同法第一百四十二条规定：”标的物毁损、灭失的风险，在标的物 交付之前由出卖人担当，交付之后由买受人担当，但法律另有规定或 者当事人另有商定的除外。”合同法第一百三十三条规定：“标的物的全部权自标的物交付时起转 移，但法律另有规定或者当事人另有商定的除外。”民法通那么第七十二条规定:“财产全部权的取得，不得违反法律规定。 依据合同或者其他合法方式取得财产的，财产全部权从财产交

3、付时起 转移，法律另有规定或者当事人另有商定的除外。”上述三个条文确定了标的物风险负担的基本原那么是标的物交付主义, 即风险随着交付走。也就是说，交付是标的物风险转移的界限，风险 的转移不依标的物的全部权是否转移，或标的物是动产还是不动产而 有所不同。其例外情形须法律另有规定或当事人另有商定。这些例外 情形有：合同法第一百四十三条规定的因买受人缘由交货拖延：“因买受人 的缘由致使标的物不能依据商定的期限交付的，买受人应自违反商定 之日起担当标的物毁损、灭失的风险。”合同法第一百四十四条规定的路货买卖：“出卖人出卖交由承运人 运输的在途标的物，除当事人另有商定的以外，毁损、灭失的风险自合同成立时

4、起由买受人担当。”合同法第一百四十五条规定的交货地点不明确：“当事人没有商定 交付地点或者商定不明确，依照本法第一百四十一条其次款第一项的 规定标的物需要运输的，出卖人将标的物交付给第一承运人后，标的 物毁损、灭失的风险由买受人担当。”合同法第一百四十六条规定的买受人受领拖延：“出卖人依据商定 或者依照本法第一百四十一条其次款其次项的规定将标的物置于交 付地点，买受人违反商定没有收取的，标的物毁损、灭失的风险自违 反商定之日起由买受人担当。”合同法第一百四十八条规定的出卖人瑕疵履行：“因标的物质量不 符合质量要求，致使不能实现合同目的的，买受人可以拒绝接受标的 物或者解除合同。买受人拒绝接受标

5、的物或者解除合同的，标的物毁 损、灭失的风险由出卖人担当。” 应留意：对全部权保存，法律仅有的规定是：合同法第一百三十四条 规定：“当事人可以在买卖合同中商定买受人未履行支付价款或者其 他义务的，标的物的全部权属于出卖人。”最高人民法院关于适用中华人民共和国民法通那么假设干问题的意见（试行）第84条规定: “财产已经交付，但当事人商定财产全部权转移附条件的，在所附条 件成就时，财产全部权方为转移。”从这两个条文来看，法律并未对 全部权保存情形下风险的负担有特殊的规定。也就是说，在全部权保 留的情形下，风险负担的基本原那么仍应以交付主义对待。有些学者认为对不动产的风险转移适用交付主义显失公正，但

6、目前法 律对不动产的风险转移尚无特殊规定，故认为“不动产即使已交付, 但风险仍应由全部权人负担”这一观点目前在法律上没有依据，故对 不动产的风险转移仍应以交付主义对待。其次，依据合同法第一百六十三条规定，对于标的物转移后，孳息全 部权的归属基本原那么也采交付主义，与合同法第一百四十二条所规定 的风险负担采交付主义是相对应的。应留意：在合同法通过以前，法学界和司法界对孳息的归属权多采全 部权人主义，但现在合同法转采交付主义。也就是说，孳息的归属权 一般是随全部权的转移而转移，但在买卖合同中，那么应依交付而转移。 对孳息归属权采交付主义与全部权人主义的差异，典型地表达在附全 部权保存的买卖合同中。

7、在附全部权保存的买卖合同中，出卖人将标 的物交付给买受人后仍拥有全部权，买受人在交清最终一笔货款后始 得到标的物的全部权。那么在标的物交付后至交清最终一笔款前的这一 段期间内，标的物所产生的孳息应归买受人全部,而不是归出卖人（即 全部权人）全部。试论合同标的物全部权转移与风险负担之间的关系买卖合同是典型的涉及全部权转移的合同，所以以下关于风险负担的争论主要以买卖合同为例。（强调一点：此处的风险指非由双方任一方的过错导致的标的物的毁损灭失。）一、标的物是动产的状况：1、动产风险负担的基本规章：交付主义（1）商定送货上门的，在途中的风险由出卖人担当。（2）买方自己去取货的，回途风险由买受人担当。（

8、3）简易交付的，合同生效时风险归买受人担当。简易交付是指原 来标的物就在买方处的状况。（4）代办托运，邮寄的，办完托运邮寄手续后，风险由买受人担当。2、交付主义在几种特殊状况下的应用（1）全部权保存合同中：即商定了价金分期付，付完时标的物归买房的合同。其中，动产全部 权在买方付清全部价金时转移，但风险自交付时转移。（2）买方缘由导致标的物不能按期交付的：如，买方该按商定日期收货而未准时预备库房收货，自买受人违约之 日起，风险有买方担当。（3）标的物存在严峻质量瑕疵，买方拒绝受领或解除合同的，其后 风险由卖方担当。二、标的物是不动产（如：房屋）的状况不动产全部权的转移以登记为要件。但不动产买卖中

9、不动产过户登记 的时间不是风险转移的时间。不动产风险负担的基本规章：交付主义 自出卖人实际交付不动产与买方时，风险移至买房人。买卖合同风险担当和利益承受 一、风险负担。又称风险担当，是指合同成立以后标的物因不行归责 于任何一方的事由而发生的毁损灭失的损失由何方担当。对于风险负 担，当事人有商定的，可由当事人商定，当事人没有特殊商定的，依 据以下原那么确定。1、除法律另有规定外，标的物毁损灭失的风险依标的物的交付而转 移。2、因买受人的缘由致使标的物不能依据商定的期限交付的，买受人 应自违反商定之日起担当标的物毁损、灭失的风险。3、出卖人出卖交由承运人运输的在途标的物，毁损、灭失的风险自 合同成

10、立时起由买受人担当。4、当事人没有商定交付地点或者商定不明确，依据规定标的物需要 运输的，出卖人将标的物交付给第一承运人后，标的物毁损、灭失的 风险由买受人担当。5、依据规定或者商定，出卖人应于特定地点交付标的物的，出卖人 将标的物置于交付地点，买受人违反商定没有收取的，标的物毁损、 灭失的风险自违反商定之日起由买受人担当。6、因标的物质量不符合质量要求，致使不能实现合同目的的，买受 人可以拒绝接受标的物或者解除合同。买受人拒绝接受标的物或者解 除合同的，标的物毁损、灭失的风险由出卖人担当。7、出卖人依据商定未交付有关标的物的单证和资料的，不影响标的物毁损、灭失风险的转移。8、标的物毁损、灭失的风险由买受人担当的，不影响因 出卖人履行债务不符合商定，买受人要求其担当违约责任的权利。二、利益承受。利益承受，是指合同订立后标的物所生的孳息的归属， 包括自然 孳息和法定孳息。利益承受一般与风险负担相全都，除当 事人另有商定外，风险随标的物的交付而转移，利益承受也随标的物 的交付而转移。合同法163条规定，标的物在交付之前产生的孳息, 归出卖人全部，交付之后产生的孳息，归买受人全部。