新法对立案难的补救的漏洞.docx

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新法对立案难的补救的漏洞在新法的改进过程中，有一个较大的问题：在本案中出现 的“行政行为不成立之诉”将无法成为案由。这其中存在了两个问题：1、 “行1政行1为不成立之诉”的存在在理论上是极大的逻辑悖论提起行政诉讼的前提是原告对一个已经存在的行政行为的 合法性提出了挑战。如果一个行政行为不成立，就意味着该行 为在法律上尚不存在，也就不可能对它提起行政诉讼。“由于根 本不存在行政行为，因此，该行为不具备行政行为的公定力等各种法律效力，也 不能作为行政诉讼的标的。”况且，提起行政诉讼的前提是存在一个 行政行为，如果法院最后的判决却变成了确认被诉行为不成立, 这在逻辑上自相矛盾因此，无论是修订前还是修订后的 行 政诉讼法者B不成认“行政行为不成立之诉”的存在，即便是原来的司 法解释上与此相关、但实为误解的只言片语，在行政诉讼法修订时也被彻底 删去了。2、“行政行为不成立之诉”在事务中普遍存在行政行为不成立之诉大多与行政处分法第四十一条无 关，但由于与该条款相衔接的假设干解释第五十七条第二 款第（三）项是行政诉讼中唯一提及行政行为不成立的制度, 法院从实用主义的角度出发，往往不得不牵强附会、削足适履 地援引该司法解释将这些案件当做确认无效之诉来处理。而在 新修订的行政诉讼法将这一规定摒弃之后，法院连这种 的余地都没有了。