劳动合同解除和终止的经济补偿(4页).doc

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1、-劳动合同解除和终止的经济补偿-第 4 页劳动合同解除和终止的经济补偿二、劳动合同解除和终止的经济补偿（一）经济补偿金与违约金、赔偿金的区别：（P62）1、经济补偿金是法定的，违约金则是约定的，而赔偿金则是指用人单位和劳动者由于自己的过错给对方造成损害时所应承担的不利的法律后果。提示：劳动合同法禁止用人单位对劳动合同服务期和竞业禁止之外的其他事项约定劳动者承担违约金责任。2、经济补偿金的支付主体只能是用人单位，而违约金的支付只能是劳动者，赔偿金的支付主体可能是用人单位，也可能是劳动者。（二）用人单位应当向劳动者支付经济补偿的情形（9种）1、由用人单位提出解除劳动合同并与劳动者协商一致而解除劳动

2、合同的；2、劳动者符合随时通知解除和不需事先通知即可解除劳动合同规定情形而解除劳动合同的；3、用人单位符合提前30日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者1个月工资后，可以解除劳动合同规定情形而解除劳动合同的；4、用人单位符合可裁减人员规定而解除劳动合同的；5、除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，劳动合同期满终止固定期限劳动合同的；6、以完成一定工作任务为期限的劳动合同因任务完成而终止的；7、用人单位被依法宣告破产终止劳动合同的；8、用人单位被吊销营业执照、责令关闭、撤销或者用人单位决定提前解散而终止劳动合同的。（三）经济补偿的支付标准（P6364

3、）1、补偿年限（即工作年限）的计算提示：经济补偿金=工作年限月工资2、补偿基数（即月工资标准）的计算标准（1）月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。（2）劳动者在劳动合同解除或者终止前12个月的平均工资低于当地最低工资标准的，按照当地最低工资标准计算。劳动者工作不满l2个月的，按照实际工作的月数计算平均工资。（3）劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资3倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资3倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过12年。即：经济补偿金=工作年限（最高不超过l2年）当

4、地上年度职工月平均工资3倍3、补偿年限和基数的特殊计算（1）2008年1月1日前后，补偿基数的计算略有不同：2008年1月1日以前，工作年限每满1年，支付1个月工资补偿；不满1年的，均按1年计算，支付1个月的工资补偿。2008年1月1日后，工作年限6个月以上不满l年的，按l年计算：不满6个月的，支付半个月的工资补偿。（2）用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险的，劳动者有权解除劳动合同，用人单位应支付经济补偿，在此种情形下，经济补偿的计算年限自2008年1月1目起算，而在其他解除劳动合同的情形下，经济补偿的计算年限自双方建立劳动关系时起计算，即应按工作年限计算。（3）劳动合同期满后，若用人单位不同

5、意按照维持或高于原劳动合同约定条件，与劳动者续订劳动合同的，用人单位应支付经济补偿，经济补偿的计算年限应自2008年1月1日开始计算，2008年1月1日之前的工作年限，不属于经济补偿的计算范畴。第六节劳动争议的解决一、劳动争议的概念及适用范围（P65）二、劳动仲裁（一）劳动仲裁机构和劳动仲裁管辖1、劳动仲裁机构（P67）（1）劳动仲裁机构是劳动争议仲裁委员会。劳动争议仲裁委员会不按行政区划层层设立。（2）劳动争议仲裁委员会由劳动行政部门代表、工会代表和企业方面代表组成。劳动争议仲裁委员会组成人员应当是单数。（3）劳动争议仲裁委员会应当设仲裁员名册。仲裁员应当公道正派并符合下列条件之一：曾任审判

6、员的；从事法律研究、教学工作并具有中级以上职称的；具有法律知识、从事人力资源管理或者工会等专业，工作满5年的；律师执业满3年的。2、劳动仲裁管辖（P68）（1）劳动争议由劳动合同履行地或者用人单位所在地的劳动争议仲裁委员会管辖。双方当事人分别向劳动合同履行地和用人单位所在地的劳动争议仲裁委员会申请仲裁的，由劳动合同履行地的劳动争议仲裁委员会管辖；（2）案件受理后，劳动合同履行地和用人单位所在地发生变化的，不改变争议仲裁的管辖；（二）申请和受理1、申请时效（P68）一般时效劳动争议申请仲裁的时效期间为1年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬

7、发生争议的，劳动者申请仲裁不受一年仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起1年内提出。中断劳动仲裁时效，因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算。中止因不可抗力或者有其他正当理由，当事人不能在仲裁时效期间申请仲裁的，仲裁时效中止。从中止时效的原因消除之日起，仲裁时效期间继续计算。一般时效劳动争议申请仲裁的时效期间为1年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受一年仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的

8、，应当自劳动关系终止之日起1年内提出。中断劳动仲裁时效，因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算。中止因不可抗力或者有其他正当理由，当事人不能在仲裁时效期间申请仲裁的，仲裁时效中止。从中止时效的原因消除之日起，仲裁时效期间继续计算。2、仲裁受理（1）劳动争议仲裁委员会收到仲裁申请之日起5日内，认为符合受理条件的，应当受理，并通知申请人；认为不符合受理条件的，应当书面通知申请人不予受理，并说明理由。（2）对劳动争议仲裁委员会不予受理或者逾期未做出决定的，申请人可以就该劳动争议事项向人民法院提起诉讼。（三）开庭

9、和裁决（P69）1、公开仲裁制；劳动仲裁公开进行。当事人协议不公开的或者涉及国家秘密、商业秘密和个人隐私的除外。提示：仲裁法规定的民事仲裁不公开进行。当事人协议公开的，可以公开进行；但涉及国家秘密的除外。2、仲裁庭应当在开庭5日前，将开庭日期、地点书面通知双方当事人。当事人有正当理由的，可以在开庭3日前请求延期开庭。是否延期，由劳动争议仲裁委员会决定。3、审限（审理期限）（P70）仲裁庭裁决劳动争议案件，应当自劳动争议仲裁委员会受理仲裁申请之日起45日内结束。案情复杂需要延期的，经劳动争议仲裁委员会主任批准，可以延期并书面通知当事人，但是延长期限不得超过l5日。逾期未做出仲裁裁决的，当事人可以

10、就该劳动争议事项向人民法院提起诉讼。4、裁决应当按照多数仲裁员的意见做出，仲裁庭不能形成多数意见时，裁决应当按照首席仲裁员的意见作出。5、下列劳动争议，除法律另有规定的外，仲裁裁决为终局裁决，裁决书自作出之日起发生法律效力：（P71） 追索劳动报酬、工伤医疗费、经济补偿或者赔偿金，不超过当地月最低工资标准l2个月金额的争议； 因执行国家的劳动标准在工作时间、休息休假、社会保险等方面发生的争议。6、用人单位有证据证明上述仲裁裁决有下列情形之一，可以自收到仲裁裁决书之日起30日内向劳动争议仲裁委员会所在地的中级人民法院申请撤销裁决：适用法律、法规确有错误的；劳动争议仲裁委员会无管辖权的：违反法定程

11、序的：裁决所根据的证据是伪造的：对方当事人隐瞒了足以影响公正裁决的证据的：仲裁员在仲裁该案时有索贿受贿、徇私舞弊、枉法裁决行为的。提示：（1）人民法院经组成合议庭审查核实裁决有上述规定情形之一的，应当裁定撤销。（2）当事人对上述终局裁决情形之外的其他劳动争议案件的仲裁裁决不服的，可以自收到仲裁裁决书之日起15日内提起诉讼；期满不起诉的，裁决书发生法律效力。第七节 违反劳动合同法的法律责任（P7273）1、用人单位“订立劳动合同”违法的法律责任用人单位违反规定，以担保或者其他名义向劳动者收取财物的，由劳动行政部门责令限期退还劳动者本人，并以每人500元以上2000元以下的标准处以罚款；给劳动者造

12、成损害的，应当承担赔偿责任。2、用人单位“履行劳动合同”违法的法律责任用人单位有下列情形之一的，由劳动行政部门责令限期支付劳动报酬、加班费或者经济补偿金；劳动报酬低于当地最低工资标准的，应当支付其差额部分；逾期不支付的，责令用人单位按应支付金额50以上100以下的标准向劳动者加付赔偿金：（1）未按照劳动合同的约定或者国家规定及时足额支付劳动者劳动报酬的；（2）低于当地最低工资标准支付劳动者工资的；（3）安排加班不支付加班费的；（4）解除或者终止劳动合同，未按照法律规定向劳动者支付经济补偿的。3、用人单位“违法解除和终止劳动合同”的法律责任（1）用人单位违反劳动合同法的规定解除或者终止劳动合同的，应当依照劳动合同法规定的经济补偿标准的2倍向劳动者支付赔偿金。（2）劳动者依法解除或者终止劳动合同，用人单位扣押劳动者档案或者其他物品的，由劳动行政部门责令限期退还劳动者本人，并以每人500元以上2000以下的标准处以罚款；给劳动者造成损害的，应当承担赔偿责任。4、其他法律责任