司法实践视野中的罪刑法定原则 罪刑法定原则.docx

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1、司法实践视野中的罪刑法定原则 罪刑法定原则一、罪刑法定原则概述罪刑法定原则的含义是：什么是犯罪，有哪些犯罪，各种犯罪的构成条件是什么，有哪些刑种，各个刑种如何适用，以及各种犯罪的量刑幅度如何等，均由刑法加以规定。即法无明文规定不为罪，法无明文规定不惩罚。另外，罪刑法定原则还有相关派生原则，即禁止类推、禁止不定刑、禁止习惯法、禁止事后法和明确性原则。罪刑法定原则是资产阶级革命时期反对封建司法制度非法专横的产物，是对罪刑擅断主义的彻底否定。它最早发端于1215年英国大宪章。罪刑法定主义思想发源于资产阶级启蒙思想家。从思想渊源上看，近代启蒙思想家对于罪刑法定原则理论的阐述做出了历史性的贡献，目前，西

2、方国家多用自由，民主子权理论来阐述罪刑法定原则的理论基础。确立罪刑法定原则具有重大的意义，它不仅有利于维护社会的秩序，也有利于保障人权。此外，罪刑法定原则也是对个人自由的基本保证，公民事先了解哪些行为是受到社会禁止的行为，同时也了解假如实行这些行为将受到何种惩处。二、罪刑法定原则的在我国刑法中的体现及中西方规定的差异(一)我国刑法中罪刑法定原则的详细体现1.刑法总则中的体现。我国刑法实现了犯罪的法定化和刑罚的法定化。在犯罪的法定化方面刑法明确规定了犯罪的概念、犯罪构成的共同要件和各种详细犯罪的构成要件。在刑罚的法定化方面刑法明确规定了刑罚的种类和量刑的原则，即对犯罪人裁量并判处刑罚，必需以犯罪

3、事实为依据，以刑事法律为准绳。2.刑法分则中的体现。在1997年刑法修订过程中，我国立法机关将1979年刑法及其以后制定的单行刑法、附属刑法所涉及的犯罪，经过必要的整理和编纂纳入其中。同时，还依据社会发展的须要增设了大量罪名此外，在详细犯罪的构成要件以及各种犯罪的法定刑设置方面，刑法也增加了法条的操作性。(二)中西方关于罪刑法定原则规定的差异根据我国刑法第3条的规定，罪刑法定原则可以分为两个基本的方面：一方面是主动的罪刑法定法律明文规定为犯罪行为的，依照法律定罪处刑;另一方面是消极的罪刑法定：法律没有明文规定为犯罪行为的，不得定罪处刑。 主动的罪刑法定与消极的罪刑法定共同构成了我国刑法的罪刑法

4、定原则。而西方国家的刑法在规定罪刑法定原则时一般并不去刻意突出这方面的内容，主要关注的是罪刑法定原则的消极方面，更注意对人权的爱护，而我国刑法则是刻意突出了罪刑法定原则的主动方面，把重点放在了打击犯罪上，对人权爱护的关注程度相对较低。三、司法实践中出现的相关问题(一)罪刑法定原则的司法适用司法机关的执法活动对于罪刑法定原则的付诸实施具有至关重要的作用。包括司法认定、司法说明和司法裁量。在司法认定方面，在司法适用中，首先面临找法活动。法律的明文规定包括显性规定和隐性规定。隐性规定是法律文本内容上的包涵规定，要将显性规定与隐性规定相结合，做到正确认定犯罪和判处刑罚。在司法说明方面，在罪刑法定原则的

5、制约下，司法说明是有限度的，司法说明不能采纳类推说明，同时，不利于被告人的扩张说明也不应被允许。在司法裁量方面，我国刑法实行的是相对罪刑法定，因而给法官的司法裁量留下了广袤的空间。在罪刑法定原则下，法官的自由裁量是有限度的，应将司法裁量权限制在合理的范围之内。(二)以浙江裸聊案检讨我国的司法实践因在网络裸聊，浙江衢州女子方某被龙游县法院以传播淫秽物品牟利罪一审判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并惩罚金5000元。有关方面证明，因网络裸聊而被判刑定罪的，目前国内尚无先例。经开庭审理，法院认为方某裸聊以牟利为目的，涉及面广、社会危害大，结合净化网络环境的社会须要，依法以传播淫秽物品牟利罪，作出上述判决

6、。传播淫秽物品罪是指以牟利为目的，传播淫秽物品的行为。本案的关键是一是行为具有非法牟利的目的，二是传播的必需是淫秽物品。被告人方某的行为目的的确具有牟利性，但在客观上方某凭借裸聊行为牟利，展示的是其身体，依据我国刑法第367条淫秽物品是指详细描绘性行为或者露骨宣扬色情的诲淫性的书刊、影片、录像带、录音带、图片及其他淫秽物品。有关人体生理、医学学问的科学著作不是淫秽物品。裸聊并不符合传播淫秽物品罪的犯罪构成。尽管网络环境须要净化，裸聊行为是一种危害社会的行为，但是，这并不意味着在刑法没有明确规定裸聊属于犯罪之前法官可以将网络裸聊入罪。就本案而言，与有罪判决相比，假如法官作出无罪判决的话，尽管客观

7、上放纵了被告乃至其他类似的行为，但是却是对罪刑法定原则的坚持和对法治理念的尊崇。(三)我国与罪刑法定原则相冲突的制度新中国的历史上也产生了一些与罪刑法定原则相冲突的法律制度。包括严打制度和劳动教养制度。严打是依法从重从快，严厉打击刑事犯罪分子活动的简略表述，是解决肯定时期中突出的社会治安问题打击严峻刑事犯罪的活动。如今，虽然严打已经结束了历史使命，但是各地公安机关的一些行动仍旧冠以严打的称号，严峻侵扰了人权。劳动教养是指劳动、教化和培育，简称劳教。劳动教养是一种行政惩罚，公安机关毋须经法庭审讯定罪，即可将疑犯投入劳教场所实行最高期限为四年的限制人身自由、强迫劳动、思想教化等措施，劳动教养这么长

8、时间的限制人身自由确定是有悖罪行法定基本法律原则的，并且受惩罚行为的构成要件具有限制行政惩罚权的机能。劳动教养与一般的行政惩罚和刑事追究之间没有明确的法律界限。(四)由许霆取款机案浅析媒体及公众对于判决的影响山西籍的打工青年许霆因利用银行自动柜员机出错，提取了不属于自己的17万余元，于2007年11月29日被广州市中院以盗窃罪一审判处无期徒刑。广东高院将该案发回重审。广州中院作出重审判决，判处许霆有期徒刑5年并惩罚金2万元。许霆案的发生引起了公众舆论的广泛质疑。关于许霆案的定罪量刑，在刑法上原本并不困难，许霆在主观上具有非法占有目的，他明知自己的借记卡现金只有170余元，发觉了ATM机的故障后

9、进行了取走17万余元。关于盗窃罪的量刑我国刑法明确规定犯本罪，具有盗窃金融机构，数额特殊巨大或者盗窃宝贵文物，情节严峻的情形之一的，处无期徒刑或死刑，并处没收财产。许霆盗窃金融机构的数额达到17万，但因本案具有ATM机出现故障等以及许霆案发后主动退赃等从轻情节，一审的无期判决有些量刑过重。但从重审改判来看，媒体与舆论明显起到了干预司法的作用，广州中院在压力下做出的有期徒刑五年的判决完全违反了罪刑法定原则中的刑罚法定化原则，许霆案虽然具有从轻情节但仍应当在法定刑之内判处刑罚。四、对我国罪刑法定原则的反思与相关建议(一)我国罪刑法定原则在规定与执行方面的缺陷如前文所述，罪刑法定原则包括主动地罪刑法

10、定和消极的罪刑法定，我国刑法在规定罪刑法定原则时突出了罪刑法定原则的主动方面。我国刑法在功能方面主要侧重于它的社会保障功能，但对罪刑法定原则主动方面的过分强调则势必会影响到刑法人权保障功能的发挥。同时，由于部分法院在判决中错误适用类推原则，在量刑时忽视罪刑法定原则中的刑罚法定化，致使对被告人量刑不正确。另外，由于目前网络媒体的盛行公众及媒体的各种舆论给了审判法院特别大的压力，使其在判决时往往会抛弃罪刑法定原则而做出一个能让各方面都比较满足的结果。在一些个别案件的审判上，由于我国在司法独立方面还不够完善，也会出现最终政府左右判决结果的状况。(二)关于在司法实践中更好地体现罪刑法定原则的建议1.应

11、当严格遵守禁止类推原则并正确进行刑法说明。在我国审判活动中，法院对于一个行为是否构成犯罪，要看刑法是否明确规定了该行为属于犯罪行为，肯定要仔细分析该行为与相应的犯罪行为在犯罪构成方面是否一样，不能在刑法并没有明确规定的状况下，适用与该行为近似的刑法规定。此外，进行刑法说明时，无论是扩张还是限制说明，都要符合罪刑法定原则，将刑法说明限定在法条原文文义的范围之内，并避开进行类推说明，坚持罪刑法定原则，保障人权。2.应当高度重视刑罚的法定化。当我们往往忽视罪刑法定化中的刑即刑罚的法定化，事实上法院也要遵循罪刑法定。根据我国刑法的规定，法定或酌定量刑情节以及相应的法定刑对被告人判处刑罚，我国法院的许多

12、判决就是忽视了刑罚的法定化使这些判决背离了罪刑法定原则，造成量刑不正确。因此，在将来我国的司法实践中肯定要重视罪刑法定原则中的刑罚法定化，对被告人正确量刑，使判决真正符合罪刑法定原则。3.不断完善刑法分则，做到与时俱进。由于法律的局限性与滞后性使得法院在判决时对许多新出现的具有肯定社会危害性的行为无法找到相应的刑法规定因此，适应时代发展的要求，通过在刑法分则中增删相关罪名，并修改一些犯罪的法定刑对于法院在判决中遵守罪刑法定原则具有重要意义。在将来完善刑法分则的过程中，还要关注立法技术问题，使明确性原则在我国刑法中更好地得到体现，保证刑法规范的明确性。4.坚持司法独立，为了保障我国的司法独立，使

13、法院在判决时遵循罪刑法定原则，可以从以下几点来着手：首先，在司法机关审理案件的过程中，政府以及我国的权力机关不应当对案件的处理发表看法，施加压力，作指示或吩咐更改司法机关的裁判。其次，应当正确处理司法独立与自觉接受媒体和公众监督的关系，法官在审理案件的过程中，应当在自觉接受公众监督的同时，避开受到新闻媒体和公众舆论的不当影响。通过上文的论述我们可以看出罪刑法定原则对于法院的审判工作以及发挥刑法的社会保障功能和人权保障功能具有重要的意义，但罪刑法定原则在我国司法实践的适用中出现了肯定的问题，在将来的司法实践中我们肯定要留意克服这些问题，切实将罪刑法定原则落实到我国的司法实践中，这样法院才能在审判工作中更精确地进行定罪量刑，我国公民的人权才能得到更好的爱护。