合同法讲座详细内容.doc

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1、合同法讲座详细内容v 合同就是当事人之间的法律，有关合同的订立、效力、履行、变更和转让、终止、违约责任等，均按照当事人在合同中的约定来处理，只要这些约定不违反法律、法规的强制性规定。当事人在合同中没有约定或约定不明确的，则按照法律、法规的相关规定予以处理。“合同自由原则”一、合同的成立及生效v (一) 合同主体资格审查 合同行为是一种民事法律行为，要求合同各方具备相应的民事行为能力，这是确保合同有效以及合同目的得以实现的前提。一、合同的成立及生效v 1、法人 审查内容包括:工商登记、企业性质、股东情况、经营现状、人员组织的稳定情况、盈利能力、资产状况等情况，以综合评价其履约能力。 合同相对方为

2、中国法人的，应审查其营业执照原件或者盖有工商行政管理局复印专用章的公司法人营业执照或营业执照的副本复印件。 合同相对方为外国法人的，应调查清楚其地位、性质、是否合法存在、法定名称、地址、法定代表人姓名、国籍及注册地。一、合同的成立及生效v 2、非法人组织 应审查其是否按法律规定登记并领取营业执照。对分支机构或事业单位和社会团体设立的经营单位，还应同时审查其所从属的法人主体资格。 一、合同的成立及生效v 法条检索 公司法第14条第1款：“公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。” 公司法第196条：“外国公司在中国境内

3、设立的分支机构不具有中国法人资格。外国公司对其分支机构在中国境内进行经营活动承担民事责任。” 公司登记管理条例第46条：“分公司是指公司在其住所以外设立的从事经营活动的机构。分公司不具有企业法人资格。” 一、合同的成立及生效v 常见法律风险 一些大公司，通常成立若干注册资本很少的子公司，利用大公司的影响谈业务，而利用小公司签合同。当合同正常履行时，则大公司会以财力和人力确保合同履行。而当合同出现较大风险时，由于子公司具有法人资格，依法独立承担民事责任，故大公司通常采取牺牲小公司的做法（如让小公司破产）来规避合同风险。一、合同的成立及生效v 案例分析 住所地在北京的四达公司在上海依法设立了一家分

4、公司，2005年8月，该分公司以自己的名义及上海豫园公司签订了一份房屋租赁合同，租赁豫园公司的写字楼一层，年租金为人民币800万元。2007年12月，该分公司因拖欠租金及豫园公司发生纠纷。问：该分公司及豫园公司签订的合同是否有效？依该合同产生的法律责任由谁承担？一、合同的成立及生效v (二) 合同的成立、生效 及法人或非法人组织订立合同时，往往是由其法定代表人或授权代表在合同上签字。若为法定代表人，要审查法定代表人的身份证明及营业执照上的姓名是否相符。若为授权代表，不仅要审查其身份证明及授权文件上的姓名是否相符，还要审查其是否有代理权、代理权限的范围以及代理权是否终止等情况。合同各方都必须使用

5、合格的印章公章、合同专用章或业务专用章，不得使用部门章、财务章或其它印章。一、合同的成立及生效v 法条检索 合同法第32条：“当事人采用合同书形式订立合同的，自双方当事人签字或者盖章时合同成立。” 合同法第37条：“采用合同书形式订立合同，在签字或者盖章之前，当事人一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。” 合同法第44条：“依法成立的合同，自成立时生效。法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。”一、合同的成立及生效 合同法第49条：“行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。” 合同法第5

6、0条：“法人或者其他组织的法定代表人、负责人超越权限订立的合同，除相对人知道或者应当知道其超越权限的以外，该代表行为有效。”一、合同的成立及生效 合同法第52条：“有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。”一、合同的成立及生效v 焦点问题 1、合同只有客户公司法定代表人的签名，但没有客户公司的公章，该合同在法律上是否有效？ 2、客户公司的业务员离职后，又持盖有客户公司公章的合同书签订合同并提走货款（货物），客户公司是否

7、应承担责任？一、合同的成立及生效v 焦点问题 3、在日常的订单处理中，客户订单上没有客户公司的签章但是有客户经办人的签名，该订单在法律上是否有效？如果订单是通过电子邮件的方式传送，订单既没有盖章也没有经办人的签名，该订单在法律上是否有效？一、合同的成立及生效v 例外情况 但是，无论属于上述何种情况，如果一方当事人已经依据订单实际履行其主要义务，对方当事人接受的，订单有效。一、合同的成立及生效v 商务提示 当事人在合同中没有明确约定订单须经双方授权代表签名及加盖公司印章后生效，订单上只有客户经办人的签名而没有加盖公司印章，或既没有盖章也没有经办人的签名。出现纠纷时，客户公司可能会以该经办人没有得

8、到客户公司的授权、不是客户公司的员工等理由，来否认订单的效力。因此，要保存好该经办人在有代理权期间的和该订单已经实际履行的相关交易记录，以备将来作为诉讼证据。一、合同的成立及生效v (三) 违约责任及缔约过失责任 违约责任是一种严格责任，不以存在过错为前提条件。违约责任是指合同成立生效后，当事人不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定应承担的责任。当事人明确表示或者以自己的行为表明不履行合同义务的，对方可以在履行期限届满之前要求其承担违约责任。一、合同的成立及生效v 缔约过失责任是指在订立合同的过程中，由于一方过错造成另一方损失，应当承担的损害赔偿责任。由于合同尚未成立，无法追究违约责任，而只

9、能追究过错方的缔约过失责任。一、合同的成立及生效v 法条检索 合同法第42条：“当事人在订立合同过程中有下列情形之一，给对方造成损失的，应当承担损害赔偿责任：（一）假借订立合同，恶意进行磋商；（二）故意隐瞒及订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况；（三）有其他违背诚实信用原则的行为。” 合同法第43条：“当事人在订立合同过程中知悉的商业秘密，无论合同是否成立，不得泄露或者不正当地使用。泄露或者不正当地使用该商业秘密给对方造成损失的，应当承担损害赔偿责任。”一、合同的成立及生效v 合同法第107条：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失

10、等违约责任。” 合同法第108条：“当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行合同义务的，对方可以在履行期限届满之前要求其承担违约责任。”一、合同的成立及生效v 合同法第113条：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。 ”一、合同的成立及生效v 焦点问题 及客户签订了合同，但是客户随后又取消订单，应如何处理？一、合同的成立及生效v 案例分析 A公司得知B公司正在及C公司谈判。A公司本来并不需要这个合同，但为排挤

11、B公司，就向C公司提出了更好的条件。B公司退出后，A公司也借故中止谈判，给丙公司造成了损失。问：A公司是否应承担责任，如何承担？二、合同的条款v 合同法规定有15种有名合同，加上实践中的一些无名合同，种类比较多。每种合同都应具备相应的条款。但在实践中，很多合同的条款都存在没有约定、约定不明确等一些问题。合同条款的设计遵循限制及扩张的原则，即：尽可能地限制对方的权利，扩张己方的权利。二、合同的条款v (一) 定金、预付款 定金和预付款都是在主合同履行前一方给付另一方一定数量的款项。因此，很容易混淆。 定金是指合同当事人为保证合同履行，由一方当事人预先向对方交纳一定数额的金钱。定金应以书面形式约定

12、，定金的数额由当事人约定，但不得超过主合同标的额的20%，定金合同从交付定金之日起生效。债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回，给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。这就是法律上著名的“定金罚则”。二、合同的条款v 预付款是当事人的一种支付手段，不具有担保性质。预付款的数额没有任何限制，支付预付款的一方不履行合同的，并不丧失预付款，收受预付款的一方违约的，也不需要双倍返还预付款。各方的违约责任通过合同约定的其他条款来定，如果没有约定违约责任的，一般不承担违约责任。二、合同的条款v 法条检索 合同法第115条：“当事人可以依照

13、担保法约定一方向对方给付定金作为债权的担保。债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。” 二、合同的条款v 合同法第116条：“当事人既约定违约金，又约定定金的，一方违约时，对方可以选择适用违约金或者定金条款。” 担保法第89条：“当事人可以约定一方向另一方给付定金作为债权的担保。债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。”二、合同的条款v 担保法第90条：“定金应当以书面形式约定。当

14、事人在定金合同中应当约定交付定金的期限。定金合同从实际交付定金之日起生效。” 担保法第91条：“定金的数额由当事人约定，但不得超过主合同标的额的百分之二十。” 担保法若干问题的解释第118条：“当事人交付留置金、担保金、保证金、订约金、押金或订金等，但没有约定定金性质的，当事人主张定金权利的，人民法院不予支持。”二、合同的条款v 案例分析 A公司及B公司订立了一份苹果购销合同，约定：A公司向B公司交付20万公斤苹果，货款为40万元，B公司向A公司支付定金4万元；如任何一方不履行合同应支付违约金6万元。适逢苹果涨价，A公司将苹果以高于合同价格卖及C公司，无法向B公司交付苹果，B公司提出的如下诉讼

15、请求中，既能最大限度保护自己的利益，又能获得法院支持的诉讼请求是什么？ 1、请求A双倍返还定金8万元 2、请求A双倍返还定金8万元，同时请求甲支付违约金6万元 3、请求A支付违约金6万元，同时请求返还支付的定金4万元 4、请求A支付违约金6万元二、合同的条款v (二) 质量标准 当事人在合同中应明确约定标的物的质量标准，如果没有约定或约定不明确，又达不成补充协议的，按照合同有关条款、交易习惯、法律规定的国家标准或行业标准来确定。 在通常情况下，国家标准及行业标准比较滞后，因此会造成交付的标的物达不到合同目的，却符合国家标准或行业标准，从而无法追究对方当事人的违约责任的情况。二、合同的条款v 法

16、条检索 合同法第61条：“合同生效后，当事人就质量、价款或者报酬、履行地点等内容没有约定或者约定不明确的，可以协议补充；不能达成补充协议的，按照合同有关条款或者交易习惯确定。” 合同法第62条：“当事人就有关合同内容约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，适用下列规定：（一）质量要求不明确的，按照国家标准、行业标准履行；没有国家标准、行业标准的，按照通常标准或者符合合同目的的特定标准履行。”二、合同的条款v (三) 标的物的验收 标的物的检验期间一般由当事人在合同中约定，如果当事人在合同中没有约定的，买受人应在合理期间内将检验结果通知出卖人，该合理期间最长不超过2年。但如果标的物有质

17、量保证期的，适用质量保证期，不适用2年的规定。二、合同的条款v 法条检索 合同法第157条：“买受人收到标的物时应当在约定的检验期间内检验。没有约定检验期间的，应当及时检验。”二、合同的条款v 合同法第158条：“当事人约定检验期间的，买受人应当在检验期间内将标的物的数量或者质量不符合约定的情形通知出卖人。买受人怠于通知的，视为标的物的数量或者质量符合约定。当事人没有约定检验期间的，买受人应当在发现或者应当发现标的物的数量或者质量不符合约定的合理期间内通知出卖人。买受人在合理期间内未通知或者自标的物收到之日起两年内未通知出卖人的，视为标的物的数量或者质量符合约定，但对标的物有质量保证期的，适用

18、质量保证期，不适用该两年的规定。出卖人知道或者应当知道提供的标的物不符合约定的，买受人不受前两款规定的通知时间的限制。”二、合同的条款v 案例分析 A公司向B公司购买一台大型设备，由于疏忽在合同中未规定检验期。设备运回后，A公司即组织人员进行检验，未发现质量有问题，于是投入使用。至第3年，设备出现故障，经反复查找，发现设备关键部位的质量瑕疵。按照设备的说明书，其质量保证期为5年。问：A公司可否要求B公司承担违约责任？二、合同的条款v 条款设计 签订合同时，在合同中明确约定标的物的检验期间，买受人应当在检验期间内将标的物的数量或者质量不符合约定的情形通知出卖人。买受人怠于通知的，视为标的物的数量

19、或者质量符合约定。如对方坚持约定质量保证期间的，也仅约定对经检验后不能发现的隐蔽瑕疵负保证义务。二、合同的条款v (四) 产品质量侵权 产品质量侵权是指产品制造者和销售者由于生产和销售质量不合格的产品，致使他人的人身遭受伤害或财产受到损失所应承担的损害赔偿责任。这是一种特殊的侵权行为民事责任，实行无过错责任原则。二、合同的条款v 民法通则第122条：“因产品质量不合格造成他人财产、人身损害的，产品制造者、销售者应当依法承担民事责任。运输者仓储者对此负有责任的，产品制造者、销售者有权要求赔偿损失。” 消费者权益保护法第11条：“消费者因购买、使用商品或者接受服务受到人身、财产损害的，享有依法获得

20、赔偿的权利。”二、合同的条款v 消费者权益保护法第35条：“消费者在购买、使用商品时，其合法权益受到损害的，可以向销售者要求赔偿。销售者赔偿后，属于生产者的责任或者属于向销售者提供商品的其他销售者的责任的，销售者有权向生产者或者其他销售者追偿。消费者或者其他受害人因商品缺陷造成人身、财产损害的，可以向销售者要求赔偿，也可以向生产者要求赔偿。属于生产者责任的，销售者赔偿后，有权向生产者追偿。属于销售者责任的，生产者赔偿后，有权向销售者追偿。”二、合同的条款v 产品质量法第43条：“因产品存在缺陷造成人身、他人财产损害的，受害人可以向产品的生产者要求赔偿，也可以向产品的销售者要求赔偿。属于产品的生

21、产者的责任，产品的销售者赔偿的，产品的销售者有权向产品的生产者追偿。属于产品的销售者的责任，产品的生产者赔偿的，产品的生产者有权向产品的销售者追偿。”二、合同的条款v 焦点问题 生产者应当在货物采购及供应合同中明确约定产品质量侵权责任的承担方式。如果双方当事人在合同中没有约定产品质量侵权责任的承担方式，应如何处理？二、合同的条款v 案例分析 某电器公司及某光电科技有限公司的电子类供应商合作协议书第6条第8款约定：“若乙方提供的物料和产品存在质量问题或质量隐患，甲方没有现场发现，导致产品流入市场在使用时出现质量事故被投诉或被索赔，经确认为乙方产品不良造成，则乙方必须承担甲方的一切损失（包括：误工

22、损失、甲方客户投诉损失、甲方客户索赔损失）；经确认为甲方或甲方客户使用不当造成的质量事故，一切损失由甲方负责承担。”二、合同的条款v (五) 违约金 在合同中约定违约金条款有两个好处，一是，无论一方当事人违反合同约定是否给另一方造成损失，只要双方当事人在合同中约定了违约金条款，违约方就必须付给另一方违约金。二是，一方当事人违反合同约定给另一方造成了实际损失，违约金和损害赔偿可以同时适用。关于违约金的数额，合同法并没有作出明确规定或限制，可由当事人自由约定。如果约定过低或过高，可以请求人民法院或仲裁机构予以增加或适当减少。二、合同的条款v 法条检索 合同法第114条：“当事人可以约定一方违约时应

23、当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。”三、合同履行的抗辩权v （一）同时履行抗辩权 同时履行抗辩权是指双务合同的当事人一方在他方未为对待给付之前，有权拒绝自己的履行。同时履行抗辩权最大的意义在于，追究当事人违约责任时，可以成为抗辩或免责事由。三、合同履行的抗辩权v 法条检索 合同法第66条：“当事人互负债务，没有先后履行顺序的

24、，应当同时履行。一方在对方履行之前有权拒绝其履行要求。一方在对方履行债务不符合约定时，有权拒绝其相应的履行要求。”三、合同履行的抗辩权v 案例分析 2007年1月，A、B公司签订了一项房屋买卖合同，合同约定A公司于当年9月1日向B公司交付房屋100套，并办理登记手续，B公司则向A公司分三次付款：第一期付2千万元，第二期付3千万元，第三期则在9月1日A公司向B公司付房屋时付5千万元。在签订合同后，B公司按期支付了第一期、第二期款项共5千万元。9月1日，A公司将房屋的钥匙移交B公司，但并未立即办理房产所有权移转登记手续。因此，B公司表示剩余款项在登记手续办理完毕后再付。在合同约定付款日期（9月1日

25、）7日后，B公司仍然没有付款，A公司遂以B公司违约为由诉至法院，请求B公司承担违约责任。B公司则以A公司未按期办理房产所有权移转登记手续为由抗辩。三、合同履行的抗辩权v （二）先履行抗辩权 先履行抗辩权是指当事人互负债务，有先后履行顺序的，有先履行义务的一方未履行债务或履行债务不符合约定的，后履行一方有权拒绝其相应的履行请求。三、合同履行的抗辩权v 法条检索 合同法第67条：“当事人互负债务，有先后履行顺序，先履行一方未履行的，后履行一方有权拒绝其履行要求。先履行一方履行债务不符合约定的，后履行一方有权拒绝其相应的履行要求。”三、合同履行的抗辩权v 案例分析 A公司（承租人）及乙公司（出租人）

26、于2004年1月2日签订房屋租赁合同，约定租赁用途为餐饮、住宿；租期十年；年租金 70万人民币；付款方式：首次付款70万，开业前再付70万。两年后，一年一交，先交款后使用；B公司于合同签订后三个月内完成房屋配套工程、天然气管道工程及消防达到要求。合同签订后，A公司依约将第一年租金支付B公司。但B公司却未按合同约定期限完成房屋配套、天然气管道输入，消防也没有达到要求。直到2005年4月14日，B公司才完成上述合同义务。2005年4月15日，B公司向A公司发出催款通知书，要求A公司支付第二年租金。同时，B公司同意在第二年租金中扣除3个月租金。A公司不同意上述要求，认为B公司迟延履行达一年之久，只扣

27、除3个月租金不足以补偿其损失。要求B公司扣除10个月房租，否则，A公司不支付B公司第二年房租。三、合同履行的抗辩权v （三）不安抗辩权 不安抗辩权是指双务合同成立后，根据合同约定应当先履行合同义务的当事人在有确切证据证明对方不能履行合同义务，或者有不能履行合同义务之虞时，在对方没有对待履行或者提供担保之前，暂时中止履行合同义务的权利。三、合同履行的抗辩权v 法条检索 合同法第68条：“应当先履行债务的当事人，有确切证据证明对方有下列情形之一的，可以中止履行：（一）经营状况严重恶化；（二）转移财产、抽逃资金，以逃避债务；（三）丧失商业信誉；（四）有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形。当事人没

28、有确切证据中止履行的，应当承担违约责任。” 合同法第69条：“当事人依照本法第六十八条的规定中止履行的，应当及时通知对方。对方提供适当担保时，应当恢复履行。中止履行后，对方在合理期限内未恢复履行能力并且未提供适当担保的，中止履行的一方可以解除合同。”三、合同履行的抗辩权v 案例分析 2006年8月20日，A公司和B公司订立承揽合同。合同约定，A公司按B公司要求，为B公司加工300套桌椅，交货时间为10月1日。B公司应在合同成立之日起20日内支付加工费10万元。同年9月2日，当地消防部门认为A公司生产车间存在严重的安全隐患，要求其停工整顿。9月9日，A公司向B公司发出催款函，要求B公司支付10万

29、元加工费。问B公司有无权利拒绝A公司此项请求。四、争议的解决v (一) 诉讼 合同履行发生纠纷，通过诉讼解决合同纠纷，在很多情况下，法院的管辖地在很大程度上决定了诉讼的最终结果。当事人可以在合同中协议选择被告住所地、合同履行地、合同签订地、原告住所地、标的物所在地人民法院管辖，只要此种约定不违反级别管辖和专属管辖的规定。如果当事人在合同中没有作出此种约定，则由被告住所地或者合同履行地人民法院管辖。四、争议的解决v 法条检索 民事诉讼法第24条：“因合同纠纷提起的诉讼，由被告住所地或者合同履行地人民法院管辖。” 民事诉讼法第25条：“合同的双方当事人可以在书面合同中协议选择被告住所地、合同履行地

30、、合同签订地、原告住所地、标的物所在地人民法院管辖，但不得违反本法对级别管辖和专属管辖的规定。”四、争议的解决 民事诉讼法若干问题的意见第18条：“因合同纠纷提起的诉讼，如果合同没有实际履行，当事人双方依据地又都不在合同约定的履行地的，应由被告依据地人民法院管辖。” 民事诉讼法若干问题的意见第24条：“合同的双方当事人选择管辖的协议不明确或者选择民事诉讼法第二十五条规定的人民法院中的两个以上人民法院管辖的，选择管辖的协议无效，依照民事诉讼法第二十四条的规定确定管辖。”四、争议的解决v 条款设计 在签订合同时，在合同中约定有关合同的争议，双方均可向自己所在地人民法院起诉。尽可能让己方所在地的人民

31、法院，对合同争议享有管辖权，以利于己方可能卷入的诉讼。四、争议的解决v (二) 仲裁 平等主体的公民、法人和其他组织之间发生的合同纠纷和其他财产权益纠纷，可以仲裁。我国实行或裁或审的原则，仲裁实行一裁终局的制度。仲裁裁决作出后，当事人就同一纠纷再申请仲裁或者向人民法院起诉的，仲裁委员会或者人民法院不予受理。仲裁的好处是不公开审理，一裁终局。四、争议的解决v 法条检索 仲裁法第18条：“仲裁协议对仲裁事项或者仲裁委员会没有约定或者约定不明确的，当事人可以补充协议；达不成补充协议的，仲裁协议无效。”v 案例分析 A公司及B公司签订合同，并约定了仲裁条款：“因本合同履行发生的一切争议，双方当事人可以

32、地处北京市的仲裁委员会申请仲裁。”后合同双方又签订补充协议，约定“如原合同或补充协议履行发生争议，双方通过仲裁解决或向法院起诉解决。”v (一) 国际贸易术语简介 国际商会的2000年国际贸易术语解释通则共有13个贸易术语，依其特点分为E、F、C、D四组，国际贸易实践中使用最多的是FCA、FOB、CFR和CIF四种。 1、FCA(Free Carrier)货交承运人(指定地点) 2、FOB(Free on Board) 船上交货 (指定装运港) 3、CFR(Cost and Freight) 成本加运费 (指定目的港） 4、CIF(Cost, Insurance and Freight) 成本

33、、保险加运费付至 (指定目的港) v (二) 国际货物销售合同 联合国国际货物销售合同公约1980年在维也纳外 交会议上通过，于1988年正式生效。我国于1986年批准加入该公约。v 适用范围 公约第1条规定：本公约适用于营业地在不同国家的当事人之间所订立的货物销售合同， (a)如果这些国家是缔约国；或 (b)如果国际私法规则导致适用某一缔约国的法律。对由于国际私法规则导致适用某一缔约国的法律这条规定，我国在加入该公约时作了保留，即该条规定对我国不生效。五、国际贸易v 不适用公约的合同 公约第2条和第3条排除了下列8种合同不适合公约： 1、购买私人、家人或家庭使用的货物销售； 2、以拍卖的方式

34、进行的销售； 3、依法律执行令状或其他令状的销售； 4、公债、股票、投资证券、流通票据或货币的销售； 5、船舶、船只、气垫船或飞机的销售； 6、电力的销售； 7、通过劳务合作方式进行的购买，如补偿贸易； 8、通过货物买卖方式进行的劳务合作，如技贸结合。五、国际贸易v 公约适用的选择性 公约第6条规定：双方当事人可以不适用本公约，或者在第12条的条件下，减损公约的任何规定或改变其效力。这表明该公约的适用并不是强制性的。 1、国际货物买卖合同的双方当事人的营业地分处两个缔约国，本来应该适用公约，但他们可以在合同中明确约定适用其他的法律，从而排除公约的适用，排除公约适用的约定必须是明确的。 2、当事

35、人可以在国际货物买卖合同中约定部分适用公约，或对公约的内容进行改变，但必须受到当事人营业地所在国加入公约所作保留的限制。五、国际贸易v 法条检索 联合国国际货物销售合同公约第19条：“(1)对发价表示接受但载有添加、限制或其他更改的答复，即为拒绝该项发价，并构成还价。(2)但是，对发价表示接受但载有添加或不同条件的答复，如所载的添加或不同条件在实质上并不变更该项发价的条件，除发价人在不过分迟延的时间内以口头或书面通知反对其间的差异外，仍构成接受。如果发价人不做出这种反对，合同的条件就以该项发价的条件以及接受通知内所载的更改为准。(3)有关货物价格、付款、货物质量和数量、交货地点和时间、一方当事

36、人对另一方当事人的赔偿责任范围或解决争端等等的添加或不同条件，均视为在实质上变更发价的条件。五、国际贸易v 案例分析 中国A公司于2007年6月14日收到美国B公司来电称：“某机器设备3560台，每台270美元CIF青岛，7月美国休斯顿港装船，不可撤销即期信用证支付，2007年6月22日前复到有效。”A公司于2007年6月17日复电：“若单价为240美元CIF青岛，可接受3560台该机器设备；如有争议在中国国际经济贸易仲裁委员会仲裁。”B公司于2007年6月18日回电称仲裁条款可以接受，但价格不能减少。此时，该机器设备价格上涨，A公司又于2007年6月21日复电：“接受你方14日发盘，信用证已

37、经由中国银行福建分行开出。”但B公司未予答复并将货物转卖他人。现A公司欲追究B公司的违约责任。问：A公司是否可以追究B公司的违约责任，如果A公司6月21日复电称同意美方18日回电，又该如何处理？五、国际贸易v 对知识产权担保义务的限制 公约第42条对卖方的知识产权担保义务进行了限制： 1、如果双方在订立合同时，没有规定货物的最终使用地或转卖地，则卖方对买方不承担向不知明的转卖地转卖的知识产权担保义务； 2、如果双方没有确定货物的最终使用地或转卖地，则卖方只对那些依买方营业地所国的法律提出的请求向买方负； 3、买方在订立合同时已知道或不可能不知道此项权利或要求，或者此项权利或要求的发生，是由于卖

38、方遵照买方所提供的图样、图案、款式或其他规格而导致的，免除卖方知识产权担保义务。五、国际贸易v (三) 国际贸易支付 国际贸易支付方式主要有汇付、银行托收和银行信用证3种方式，其中使用最多的就是不可撤销信用证。跟单信用证统一惯例(UCP600, 2006年10月26日，国际商会银行委员会通过跟单信用证的新规UCP600， Uniform Customs and Practice for Documentary Credits，2007年7月1日生效)。所谓信用证软条款(Soft Clause)，是指不可撤销信用证中规定有信用证附条件生效的条款，或者规定要求信用证受益人提交某些难以取得的单证，使

39、受益人处于不利和被动地位，导致受益人履约和结汇存在风险隐患的条款。五、国际贸易v 常见的信用证软条款主要有： 1、信用证含有暂时不生效、须经再次通知后再生效； 2、信用证中规定待特定条件满足以后信用证再生效； 3、信用证中的条款不完整，但约定有以后再进行修改； 4、信用证中规定必须由开证申请人或其指定人验货并签署质量检验合格证书或者货物收据； 5、信用证中规定货物质量检验证书须经开证行或者通知行核实； 6、信用证中规定为了便于检验货物，信用证项下的单据将无偿放给开证申请人；目 录一、合同的订立二、合同的履行三、合同的转让四、合同的解除五、违约责任一、合同的订立1、签约对象的主体资格 当前，经营

40、单位的性质、种类比较复杂，有关部门的管理不到位现象比较普遍。在此情况下，为防范欺诈行为，减少交易风险，非常有必要考虑交易对方的主体资格、履行合同能力、信用情况等。主体资格方面应当查看一下对方的营业执照和企业参加年检的证明资料。2、合同条款明确性 合同是当事人的交易准则，其根本要求是实用，合同的用词用语不需要华丽、完美，但是一定要明确，简单明了且无歧义，同时合同条款之间不能出现矛盾。合同条款的明确性是指用词用语无歧义，要到达当事人无需再进一步协商的程度。 案例链接1 格式条款 格式条款是当事人为了重复使用为预先拟定，并在订立合同时未及对方协商的条款 格式条款提供者的责任： 遵循公平原则确定当事人

41、之间的权利和义务 采取合理方式履行提示或说明的义务【合同法解释二6】提供格式条款的一方对格式条款中免除或者限制其责任的内容，在合同订立时采用足以引起对方注意的文字、符号、字体等特别标识，并按照对方的要求对该格式条款予以说明的，人民法院应当认定符合合同法第三十九条所称采取合理的方式。3、缔约过失 订立合同过程中有下列行为，给对方造成损失的，应承担损害赔偿责任： 假借订立合同，恶意进行磋商 故意隐瞒及订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况 泄露或者不正当使用在订立合同过程中的商业秘密 其他违背诚实信用原则的行为3、合同的效力 无效合同 一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益 恶意串通，损害国

42、家、集体或者第三人利益 以合法形式掩盖非法目的 损害社会公共利益 违反法律、行政法规的强制性规定 免责条款无效：造成对方人身伤害的；因故意或重大过失造成对方财产损失的 【合同法解释二14】 合同法第五十二条第（五）项规定的强制性规定，是指效力性强制性规定。 效力待定合同 限制民事行为能力人订立的合同 行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立的合同 无处分权人处分他人财产 表见代理的特殊规定可变更、可撤销合同 因重大误解订立的 在订立合同时显失公平的 一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同4、合同的形式 书面形式、口头形式和其他形式。 【

43、合同法解释二2】事实合同 当事人未以书面形式或者口头形式订立合同，但从双方从事的民事行为能够推定双方有订立合同意愿的，人民法院可以认定是以合同法第十条第一款中的其他形式订立的合同。但法律另有规定的除外。 举例：停车场自动停车、自动出入高速路，利用自动提款机提款，利用自动售货机购买食品、车票、机票等商品等 【合同法解释二5】摁手印及签章同等效力 当事人采用合同书形式订立合同的，应当签字或者盖章。当事人在合同书上摁手印的，人民法院应当认定其具有及签字或者盖章同等的法律效力。 二、合同的履行1、合同履行中的抗辩权同时履行抗辩权 当事人互负债务，没有先后履行顺序的应当同时履行，一方在对方履行之前或履行

44、债务不符合约定时，有权拒绝其相应的履行要求顺序履行抗辩权 当事人互负债务，有先后履行顺序的，先履行的一方未履行的或履行债务不符合约定的，后履行一方有权拒绝其相应的履行要求不安抗辩权 应当先履行债务的当事人，有确切证据证明对方有下列情形之一的，可以中止履行：经营状况严重恶化；转移财产、抽逃资金，以逃避债务；丧失商业信誉；有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形。2、合同的保全：代位权 当债务人怠于行使其对于第三人享有的权利而有害于债权人的债权时，债权人为保全自己的债权，可以自己的名义向人民法院请求代位行使债务人的权利。撤销权 债务人放弃其到期债权、无偿转让财产或者以明显不合理的低价转让财产（达不到交易时交易地指导价或者市场交易价70% ），以明显不合理的高价收购他人财产（高于交易时交易地指导价或者市场交易价30%），对债权人造成损害的，可以请求人民法院撤销债务人的行为。 三、合同的转让1、债权转让须通知债务人 债权人可以将合同的权利全部或者部分转让给第三人，但有下列情形之一的除外： 根据合同性质不得转让的（歌星演出） 按照当事人约定不得转让的 依照法律规定不得转让的。2、债务转让须债权人同意3、合同的概括转让须对方同意案例链接2 四、合同的解除约定解除法定解除 因不可抗力致使不能实现合同目的； 在履行期限届满之前，当事人一方