中小企业上市融资实务(权威).pptx

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1、中国社会科学院产业经济学博士中国社会科学院产业经济学博士深圳证券交易所金融证券博士后深圳证券交易所金融证券博士后 某某 教教 授授2u公司法和证券法是企业上市法规制度体系的基础u创业板的法规体系参照中小板法规体系，并根据创业板的特点而相应调整u首次公开发行股票并在创业板上市管理暂行办法、深圳证券交易所创业板股票上市规则 、公开发行证券的公司信息披露内容与格式准则首次公开发行股票并在创业板上市申请文件、公开发行证券的公司信息披露内容与格式准则创业板公司招股说明书 首次公开发行股票首次公开发行股票并在创业板上市管并在创业板上市管理暂行办法理暂行办法2009年3月31日由中国证监会颁布，2009年5

2、月1日起施行。2006年9月中国证监会第37号令颁布。保荐业务保荐业务管理办法管理办法证券发行与承销证券发行与承销管理办法管理办法 上市公司信息披上市公司信息披露管理办法露管理办法2003年发布，2009年5月修订，现根据创业板情况修改。2007年1月30日中国证监会第40号令发布。深圳证券交易所深圳证券交易所创业板股票上市创业板股票上市规则规则2009年6月5日深交所发布。申请文件及招股申请文件及招股书格式准则书格式准则2009年7月证监会发布创业板相关配套规则。法规体系的基础法规体系的基础一、国内上市的选择一、国内上市的选择法律法规和政策法律法规和政策 2法规体系的形成法规体系的形成3二、

3、创业板与中小板的比较二、创业板与中小板的比较创业板创业板中小板中小板进入门槛进入门槛u进入门槛较低，上市条件较为宽松u进入门槛较高，上市条件较高上市主体上市主体u主要针对处于成长期、创业期，而且刚刚具有一定规模和盈利能力，在技术和经营模式创新等方面具有一定特色的企业u主要针对已经进入相对成熟期、盈利能力相对稳定的企业运作模式运作模式u其运作采取独立模式，即与主板独立运作，拥有独立的组织管理系统和交易系统，采取不同的上市标准和监管标准u采取非独立的附属市场运作模式，也称一所两板平行制，即中小企业板块附属于深交所主板（是主板的组成部分）3提提 示示u与中小板相比，创业板并不仅仅是降低了上市的盈利门

4、槛，重点是在成长性、技术和重点是在成长性、技术和经营创新方面有更高的要求经营创新方面有更高的要求。u为降低市场风险，创业板市场在投资者准入、信息披露、保荐责任、退出机制等方面较中小板有更高的要求。u不宜理解为不满足主板、中小板条件的就去创业板。也不是只要满足创业板法定条件不宜理解为不满足主板、中小板条件的就去创业板。也不是只要满足创业板法定条件就一定可以成功上市。就一定可以成功上市。4创业板创业板中小板中小板股本要求股本要求uIPO后股本总额不少于人民币3000万元 uIPO前股本总额不少于人民币3,000万元, IPO后总股本不得少于5000万元财务要求财务要求u最近两两年年连续盈利，最近两

5、年净利润净利润累计不少于1000万万元，且持续增长u或者最近一年盈利，且净利润不少于500万元，最近一年营业收入不少于5000万元，最近两年营业收入增长率均不低于30 （扣除非经常性损益扣除非经常性损益）u最近一期末净资产不少于两千万元u最近三年三年净利润净利润（扣除非经常性损益扣除非经常性损益）均为正数且累计超过人民币3000万万元u或者最近3个会计年度经营活动产生的现金流量净额累计超过人民币5000万元，最近3个会计年度营业收入累计超过人民币3亿元u最近一期末无形资产(扣除土地使用权、水面养殖权和采矿权等后)占净资产的比例不高于20%主营业务主营业务u主要经营一种业务主要经营一种业务 ，2

6、年年内主营业务没有发生重大变化u3年年内主营业务没有发生重大变化高管人员高管人员u董事、高管2年年内无重大变化u实际控制人2年年内无变化u董事、高管3年年内无重大变化u实际控制人3年年内无变化规范运作规范运作u发行人及其控股股东、实际控制人最近三年内不存在损害投资者合法权益和社会公共利益的重大违法行为。 u最近36个月内违反工商、税收、土地、环保、海关以及其他法律、行政法规，受到行政处罚，且情节严重募集资金募集资金u有明确的用途，且只能用于主营业务只能用于主营业务u有明确的使用方向，原则上用于主营业务成长性成长性u发行人具有较高的成长性，具有一定的自主创新能力，在发行人具有较高的成长性，具有一

7、定的自主创新能力，在科技创新、制度创新、管理创新等方面具有较强的竞争优科技创新、制度创新、管理创新等方面具有较强的竞争优势势u具备持续盈利能力，上市后能够实现业绩增长具备持续盈利能力，上市后能够实现业绩增长持续督导持续督导u券商持续督导期为证券上市当年剩余时间及其后3个个完整会计年度u券商持续督导期为证券上市当年剩余时间及其后2个个完整会计年度4 创业板与中小板的比较（续）创业板与中小板的比较（续）5 5三、国内企业上市流程概览三、国内企业上市流程概览改制改制约1-3个月1辅导，申报材料制作辅导，申报材料制作约4-6个月2核准发行与上市核准发行与上市约4-6个月3持续督导持续督导约2-3年4该

8、进程的时间进度主要根据中小企业板的情况整理。6IPO各步骤概览各步骤概览选择中介选择中介改制辅导改制辅导文件申报文件申报核准发行上市核准发行上市持续督导持续督导u步骤一重组改制目前主要有有限责任公司整体变更、发起设立两种方式设立股份公司；实践中，有限责任公司变更的时候往往也召开“创立大会”，使两种方式的程序趋同化整体变更成立股份公司，业绩可以连续计算u步骤二辅导指辅导机构对拟发行上市公司进行规范辅导；辅导时间没有明确要求，但是辅导工作需要派出机构验收通过u步骤三发行审核证券监管部门对发行股票进行审核u步骤四发行上市通过承销商销售公开发行的股票；经过交易所核准后，股份公司在交易所挂牌交易，成为上

9、市公司7股份公司设立会计师：出具审计报告及税务规划律师：从法律角度开展工作保荐机构：初步尽职调查，确定改制方案评估师：出具评估报告报证监局辅导备案工商登记辅导培训、问题发现和处理辅导总结报告确定保荐机构及其他中介机构引进投资者（待定）股东及上市主体股权结构调整进入申报阶段进入申报阶段发行人：改制上市方案决策IPOIPO发行上市流程介绍：发行上市流程介绍：IPOIPO改制辅导改制辅导8 8 企业上市各步骤操作要点企业上市各步骤操作要点IPO改制改制u改制重组的目标改制重组的目标u 塑造上市主体，确定拟上市的业务、资产、股塑造上市主体，确定拟上市的业务、资产、股权范围，使上市主体顺利进入辅导期权范

10、围，使上市主体顺利进入辅导期u 原则上在股份公司成立前，进行业务、资产、原则上在股份公司成立前，进行业务、资产、股权调整股权调整u2个原则个原则u 满足满足公司法公司法、证券法证券法、IPO管理办管理办法法、 创业板暂行办法创业板暂行办法等法律法规所规定等法律法规所规定的股票发行上市的基本条件，符合其他有关发的股票发行上市的基本条件，符合其他有关发行、上市要求行、上市要求u 投资者喜爱的企业、资本市场欢迎的企业投资者喜爱的企业、资本市场欢迎的企业改制改制辅导申报核准发行持续督导（1）改制目标）改制目标9 9企业上市各步骤操作要点企业上市各步骤操作要点IPO改制改制u确定中介机构，券商是核心确定

11、中介机构，券商是核心u中介机构进场开展尽职调查中介机构进场开展尽职调查u根据企业资金需求接触投资者（私募）根据企业资金需求接触投资者（私募）u制定重组改制方案：制定重组改制方案：改制改制辅导申报核准发行持续督导u业务的独立性，同业竞争及关联交易的处理u资产的完整性，土地、商标等资产的处置u整合优化公司的资产结构，集中突出主营业务，剥离非经营性资产，增强盈利能力和融资能力u是否构成主营业务重大变化u根据上市规划确定合理的改制股本规模u股权结构的进一步合理化u利益均衡：兼顾股份公司与控股股东的利益u有限公司整体变更一般来说唯一的选择（2）尽职调查、制定方案）尽职调查、制定方案1010企业上市各步骤

12、操作要点企业上市各步骤操作要点IPO改制改制u以某日为基准日，由具有从业资格的会计师事务以某日为基准日，由具有从业资格的会计师事务所进行审计所进行审计u召开董事会、股东大会决定根据审计确认的净资召开董事会、股东大会决定根据审计确认的净资产值整体变更设立股份有限公司产值整体变更设立股份有限公司u签署发起人协议和公司章程签署发起人协议和公司章程u签订发起人协议并召开第一次股东大会暨创立大签订发起人协议并召开第一次股东大会暨创立大会会 u具有证券期货从业资格的会计师事务所对拟变更具有证券期货从业资格的会计师事务所对拟变更设立的股份有限公司进行验资设立的股份有限公司进行验资u由拟设立的股份有限公司的董

13、事会向工商部门报由拟设立的股份有限公司的董事会向工商部门报送发起人协议、验资报告、公司章程等文件，申送发起人协议、验资报告、公司章程等文件，申请股份有限公司的设立请股份有限公司的设立u完成工商变更登记、取得新的营业执照完成工商变更登记、取得新的营业执照 改制改制辅导申报核准发行持续督导（3）整体变更设立股份公司）整体变更设立股份公司1111企业上市各步骤操作要点企业上市各步骤操作要点IPO辅导辅导u辅导目的辅导目的u促进拟上市企业建立良好的公司治理结构，形成独立运营和持续发展能力；u督促拟上市企业董事、监事、高级管理人员全面理解发行上市有关法律法规、证券市场规范运作和信息披露的要求，树立进入证

14、券市场的诚信意识、法制意识，具备进入证券市场的基本条件； 改制辅导申报辅导申报核准发行持续督导（1）辅导）辅导1212企业上市各步骤操作要点企业上市各步骤操作要点IPO辅导辅导u辅导对象辅导对象u公司的董事、监事、高级管理人员u持有5%以上(含5%)股份的股东(或其法定代表人)u辅导方式辅导方式u集中授课与考试u组织自学u问题诊断与专业咨询u中介机构协调会u经验交流会改制辅导申报辅导申报核准发行持续督导（1）辅导（续）辅导（续）1313企业上市各步骤操作要点企业上市各步骤操作要点IPO辅导辅导u辅导内容辅导内容u发行上市有关法律法规u核查运营的合法性、独立性，协助完善公司法人治理、内部决策和财

15、务制度等u提出整改建议，会同辅导对象认真研究整改方案u辅导考试u辅导监管辅导监管u监管主要采取登记备案监管的形式u辅导备案登记u定期报送辅导工作备案报告u辅导总结报告u辅导验收改制辅导申报辅导申报核准发行持续督导（1）辅导（续）辅导（续）1414 企业上市各步骤操作要点企业上市各步骤操作要点IPO辅导辅导u 辅导第一阶段辅导第一阶段u核查公司改制重组是否合法、有效，产权关系是否明晰，股权结构是否符合有关规定；督促公司实现独立运营，做到业务、资产、人员、财务、机构独立完整，主营业务突出，形成核心竞争力；核查公司是否按规定妥善处置了商标、专利、土地、房屋、采矿权、矿产资源等的法律权属问题；督促规范

16、公司与控股股东及其他关联方的关系。u 辅导第二阶段辅导第二阶段u督促公司的董事（包括独立董事）、监事、高级管理人员及持有5% 以上股份的股东（或其法定代表人）进行全面的法规知识学习或培训，进行必要的授课，确信其理解发行上市有关法律、法规和规则，理解作为公众公司规范运作、信息披露和履行承诺等方面的责任和义务；督促公司按照有关规定初步建立符合现代企业制度，促进董事、监事和高级管理人员以及持有5% 以上（含5%）股份的股东（或其法定代表人）增强法制观念和诚信意识。改制辅导申报辅导申报核准发行持续督导（1）辅导（续）辅导（续）1515 企业上市各步骤操作要点企业上市各步骤操作要点IPO辅导辅导u 辅导

17、第三阶段辅导第三阶段u督促公司建立和完善规范的内部决策和控制制度，形成有效的财务、投资以及内部约束和激励制度；督促公司建立健全公司财务会计管理体系，适应企业会计制度企业会计准则的要求，杜绝会计虚假；督促公司形成明确的业务发展目标和未来发展计划，并制定可行的募股资金投向及其他投资项目的规划。u 辅导第四阶段辅导第四阶段u落实辅导中发现问题的整改；对辅导进行考核评估,对接受考核的人员进行书面考试改制辅导申报辅导申报核准发行持续督导（1）辅导（续）辅导（续）1616 企业上市各步骤操作要点企业上市各步骤操作要点IPO申报申报u申报财务报表审计申报财务报表审计u论证募投项目可行性论证募投项目可行性u取

18、得发改、环保等部门意见取得发改、环保等部门意见u招股说明书等材料制作招股说明书等材料制作u保荐机构质量控制及内核保荐机构质量控制及内核u申报材料上报中国证监会申报材料上报中国证监会改制辅导申报辅导申报核准发行持续督导（2）编制申请文件）编制申请文件17汇总材料会计师：审计报告和内控鉴证报告等律师：律师工作报告和法律意见书保荐机构：招股说明书和保荐文件等发行人：募集资金运用文件及其他文件确定发行方案保荐机构内核出具S1表上报证监会证监会机构部保荐机构组织承销团初审意见及修改材料中国证监会发行审核委员会审核证监局出具辅导监管报告保荐机构与发行人协商初步拟定发行方案进入发行上市阶段进入发行上市阶段发

19、行上市流程介绍：发行上市流程介绍：IPOIPO文件申报文件申报1818企业上市各步骤操作要点企业上市各步骤操作要点IPO审核审核u证监会有关部门进行初审证监会有关部门进行初审u与证监会与发审委进行有效沟通与证监会与发审委进行有效沟通u反馈意见与补充说明反馈意见与补充说明u在保荐人指导下充分准备通过发审委审核在保荐人指导下充分准备通过发审委审核u取得中国证监会核准发行批文取得中国证监会核准发行批文u在主承销商指导下选择合适发行时机在主承销商指导下选择合适发行时机u凭借承销商强大的营销及公关能力成功发行凭借承销商强大的营销及公关能力成功发行u在证券交易所挂牌上市在证券交易所挂牌上市改制辅导申报核准

20、发行核准发行持续督导19u 中国证监会发行监管部首次公开发行股票审核工作流程中国证监会发行监管部首次公开发行股票审核工作流程u 按照依法行政、公开透明、集体决策、分工制衡的要求按照依法行政、公开透明、集体决策、分工制衡的要求，首次公开发行股票（以下简称首发）的审核工作流程分，首次公开发行股票（以下简称首发）的审核工作流程分为受理、见面会、问核、反馈会、预先披露、初审会、发为受理、见面会、问核、反馈会、预先披露、初审会、发审会、封卷、会后事项、核准发行等主要环节，分别由不审会、封卷、会后事项、核准发行等主要环节，分别由不同处室负责，相互配合、相互制约。对每一个发行人的审同处室负责，相互配合、相互

21、制约。对每一个发行人的审核决定均通过会议以集体讨论的方式提出意见，避免个人核决定均通过会议以集体讨论的方式提出意见，避免个人决断。决断。20 主板与中小企业板审核流程主板与中小企业板审核流程受受理理材材料料分发、分送材料分发、分送材料见面会见面会反馈会反馈会落实反馈意见落实反馈意见预先披露预先披露初审会初审会出具初审报告；告知发行人出具初审报告；告知发行人及其保荐机构做好发审会准及其保荐机构做好发审会准备工作备工作发审会发审会58 76问核问核核准发行核准发行落实发审委意见落实发审委意见会后事项审核会后事项审核10封卷封卷921 创业板审核流程创业板审核流程2314受受理理材材料料分发材料分发

22、材料反馈会反馈会问问 核核见面会见面会预先披露预先披露落实反馈意见落实反馈意见初审会初审会6发审会发审会 8落实发审落实发审委意见委意见封卷封卷会后事项审核会后事项审核核准发行核准发行7 910 5 522向交易所向交易所上报上市申请上报上市申请挂牌交易挂牌交易上市宣传上市宣传登记公司完成登记公司完成股份登记股份登记通过证监会通过证监会发审会发审会验资验资公布中签率公布中签率发行总结上报发行总结上报中国证监会中国证监会股东大会股东大会工商变更工商变更刊登招股说明刊登招股说明书和发行公告书和发行公告摇号摇号确定价格确定价格宣传策划宣传策划划划 款款验资验资发行申购发行申购刊登上市公告书刊登上市公

23、告书进入持续督导阶段进入持续督导阶段发行上市流程介绍：发行上市流程介绍：IPO核准发行上市核准发行上市创业板将另设发审委创业板将另设发审委2323企业上市各步骤操作要点企业上市各步骤操作要点IPO持续督导持续督导u上市当年及其后三个会计年度是法定持续督导期上市当年及其后三个会计年度是法定持续督导期u保荐人督促发行继续规范运作保荐人督促发行继续规范运作u保荐人对发行人信息披露进行审核和监督保荐人对发行人信息披露进行审核和监督u监督募集资金的规范、有效使用监督募集资金的规范、有效使用u监督发行人及大股东履行承诺监督发行人及大股东履行承诺u监督发行人董事、监事、高管履行职责监督发行人董事、监事、高管

24、履行职责u审核发行人重大关联交易及对外担保审核发行人重大关联交易及对外担保u保荐人对发行人后续重组及再融资服务保荐人对发行人后续重组及再融资服务改制辅导申报核准发行持续督导持续督导24规范上市公司行为签署持续督导协议确定内容和重点至少三个完整会计年度保荐总结报告书出现问题整改实施完成全部保荐工作完成全部保荐工作发行上市流程介绍：发行上市流程介绍：IPO持续督导持续督导2525证监会证监会IPO发行审核程序发行审核程序核准程序核准程序第第1 1周周- 第第2020周周报会证监会受理证监会初审及反馈保荐人和企业补充材料证监会进一步审核（初审报告）专项复核安排上会发审会审核过会2626证监会证监会I

25、PO发行审核程序发行审核程序 委员填写与发行人接触事项的说明初审人员报告委员发表意见聆讯（公司、保荐代表人共4人）充分讨论，形成审核意见委员对记录、审核意见确认签名委员表决表决结果签名u 发审委组成：25人（创业板35人）。u 问责：7人审核，5票通过，不设弃权票，除签名外还要提交工作底稿，对关注的问题和审核意见有异议的；关注问题以外的；尚待调查核实并影响明确判断的重大问题的，应提出有依据、明确的审核意见。u 1次审核，5人同意可暂缓，可邀请会外专家咨询。双向回避，封闭式记名投票。证监会如发行审核意见与结果差异明显或显失公正，可调查并更改，保留最后裁决权。u 5天前网上公布审核企业、审核委员名

26、单，会后公布结果。（法定预披露）27资本市场欢迎的资本市场欢迎的上市公司上市公司清晰的清晰的 战略定位战略定位良好的资产质良好的资产质量和盈利能力量和盈利能力巨大的行业巨大的行业 成长空间成长空间可持续的经营可持续的经营模式模式应对行业风险与应对行业风险与经营环境变化的能力经营环境变化的能力领先的竞争领先的竞争优势优势优秀的管理团优秀的管理团队和高素质的队和高素质的专业人才专业人才四、投资人和监管机构对拟上市公司的偏好情况四、投资人和监管机构对拟上市公司的偏好情况健全有效的健全有效的 公司治理公司治理27u创业板更看重未来增长u业绩持续增长业绩持续增长 取决于行业环境和企业经营u投资者认为公司

27、业绩能投资者认为公司业绩能够持续增长够持续增长 投资者关系和信息披露u持续增长的风险低持续增长的风险低（1）企业自身经营风险低（2）投资者认为公司业绩持续增长的风险低A投资者认为他们知道公司的信息B投资者通过其所获得的信息判断公司持续增长的可能性高2828（一）投资人和监管机构对拟上市公司的偏好情况（续）（一）投资人和监管机构对拟上市公司的偏好情况（续）类型类型特点特点品牌品牌u知名度知名度u美誉度美誉度u影响力影响力持股锁定的要求持股锁定的要求和承诺和承诺 u详细见另外的图表详细见另外的图表“故事故事”、“概概念念”、“题材题材”u行业特性明确行业特性明确u细分行业龙头细分行业龙头u小而专、

28、小而精、小而深小而专、小而精、小而深u要要“咬住青山不放松咬住青山不放松”2929投资人和监管机构对拟上市公司的偏好情况（续）投资人和监管机构对拟上市公司的偏好情况（续）类型类型特点特点业务经营业务经营u多在所处细分行业居于龙头地位，核心竞争力突出多在所处细分行业居于龙头地位，核心竞争力突出u多处于生命周期中的成长期，资产规模、经营业绩持续快速增长多处于生命周期中的成长期，资产规模、经营业绩持续快速增长u机制灵活，善于扑捉商机，管理效率高机制灵活，善于扑捉商机，管理效率高公司治理公司治理u注重信息披露与投资者关系注重信息披露与投资者关系u公司治理相对完善公司治理相对完善高管团队高管团队u公司领

29、导者大多是企业创始人，富有企业家精神公司领导者大多是企业创始人，富有企业家精神u高管人员大多持有公司股份，个人收益与企业发展紧密相连高管人员大多持有公司股份，个人收益与企业发展紧密相连3030投资人和监管机构对拟上市公司的偏好情况（续）投资人和监管机构对拟上市公司的偏好情况（续）类型类型特点特点投资人和监管机投资人和监管机构对主板拟上市构对主板拟上市公司的偏好情况、公司的偏好情况、审核要求审核要求 u中央国企中央国企u中国百强或者世界五百强中国百强或者世界五百强u地方大型企业地方大型企业u大型民企大型民企u公开发行的股份大于公开发行的股份大于8000万股或者在万股或者在5000万股以上企业又主

30、动选择主板的万股以上企业又主动选择主板的投资人和监管机投资人和监管机构对中小企业板构对中小企业板拟上市公司的偏拟上市公司的偏好情况、审核要好情况、审核要求求 u中型企业中型企业u传统制造业为主导传统制造业为主导u公开发行的股份小公开发行的股份小5000万股且企业又主动选择中小企业板的万股且企业又主动选择中小企业板的投资人和监管机投资人和监管机构对创业板拟上构对创业板拟上市公司的偏好情市公司的偏好情况、审核要求况、审核要求 u小而专、小而精、小而深小而专、小而精、小而深u细分和独特行业的细分和独特行业的u公开发行的股份小公开发行的股份小5000万股且企业又主动选择中小企业板的万股且企业又主动选择

31、中小企业板的3131（二）企业上市审核中的高管问题（二）企业上市审核中的高管问题高管资格问题（高管资格问题（1 1）u中华人民共和国公司法中华人民共和国公司法（自（自2006年1月1日起施行）u第一百四十七条有下列情形之一的，不得担任公司的董第一百四十七条有下列情形之一的，不得担任公司的董事、监事、高级管理人员：事、监事、高级管理人员：（一）无民事行为能力或者限制民事行为能力；（一）无民事行为能力或者限制民事行为能力；（二）因贪污、贿赂、侵占财产、挪用财产或者破坏（二）因贪污、贿赂、侵占财产、挪用财产或者破坏社会主义市场经济秩序，被判处刑罚，执行期满未逾五年社会主义市场经济秩序，被判处刑罚，执

32、行期满未逾五年，或者因犯罪被剥夺政治权利，执行期满未逾五年；，或者因犯罪被剥夺政治权利，执行期满未逾五年；（三）担任破产清算的公司、企业的董事或者厂长、（三）担任破产清算的公司、企业的董事或者厂长、经理，对该公司、企业的破产负有个人责任的，自该公司经理，对该公司、企业的破产负有个人责任的，自该公司、企业破产清算完结之日起未逾三年；、企业破产清算完结之日起未逾三年；（四）担任因违法被吊销营业执照、责令关闭的公司（四）担任因违法被吊销营业执照、责令关闭的公司、企业的法定代表人，并负有个人责任的，自该公司、企、企业的法定代表人，并负有个人责任的，自该公司、企业被吊销营业执照之日起未逾三年；业被吊销营

33、业执照之日起未逾三年；（五）个人所负数额较大的债务到期未清偿。（五）个人所负数额较大的债务到期未清偿。u董事、监事董事、监事u高级管理人员要高级管理人员要求求3232u董事、监事董事、监事u高级管理人高级管理人员要求员要求u 第一百四十八条董事、监事、高级管理人员应当遵守法律、行政法规和公第一百四十八条董事、监事、高级管理人员应当遵守法律、行政法规和公司章程，对公司负有忠实义务和勤勉义务。司章程，对公司负有忠实义务和勤勉义务。董事、监事、高级管理人员不得利用职权收受贿赂或者其他非法收入，董事、监事、高级管理人员不得利用职权收受贿赂或者其他非法收入，不得侵占公司的财产。不得侵占公司的财产。第一百

34、四十九条董事、高级管理人员不得有下列行为：第一百四十九条董事、高级管理人员不得有下列行为：（一）挪用公司资金；（一）挪用公司资金；（二）将公司资金以其个人名义或者以其他个人名义开立账户存储；（二）将公司资金以其个人名义或者以其他个人名义开立账户存储；（三）违反公司章程的规定，未经股东会、股东大会或者董事会同意，（三）违反公司章程的规定，未经股东会、股东大会或者董事会同意，将公司资金借贷给他人或者以公司财产为他人提供担保；将公司资金借贷给他人或者以公司财产为他人提供担保；（四）违反公司章程的规定或者未经股东会、股东大会同意，与本公司（四）违反公司章程的规定或者未经股东会、股东大会同意，与本公司订

35、立合同或者进行交易；订立合同或者进行交易；（五）未经股东会或者股东大会同意，利用职务便利为自己或者他人谋（五）未经股东会或者股东大会同意，利用职务便利为自己或者他人谋取属于公司的商业机会，自营或者为他人经营与所任职公司同类的业务；取属于公司的商业机会，自营或者为他人经营与所任职公司同类的业务；（六）接受他人与公司交易的佣金归为己有；（六）接受他人与公司交易的佣金归为己有；（七）擅自披露公司秘密；（七）擅自披露公司秘密；（八）违反对公司忠实义务的其他行为。（八）违反对公司忠实义务的其他行为。董事、高级管理人员违反前款规定所得的收入应当归公司所有。董事、高级管理人员违反前款规定所得的收入应当归公司

36、所有。3333u董事、监事董事、监事u高级管理人员要高级管理人员要求求u第一百五十条董事、监事、高级管理人员执行公司职务时违第一百五十条董事、监事、高级管理人员执行公司职务时违反法律、行政法规或者公司章程的规定，给公司造成损失的，应反法律、行政法规或者公司章程的规定，给公司造成损失的，应当承担赔偿责任。当承担赔偿责任。中华人民共和国公务员法中华人民共和国公务员法（自（自20062006年年1 1月月1 1日起施行）日起施行）第一百零二条公务员辞去公职或者退休的，原系领导成员第一百零二条公务员辞去公职或者退休的，原系领导成员的公务员在离职三年内，其他公务员在离职两年内，不得到的公务员在离职三年内

37、，其他公务员在离职两年内，不得到与原工作业务直接相关的企业或者其他营利性组织任职，不与原工作业务直接相关的企业或者其他营利性组织任职，不得从事与原工作业务直接相关的营利性活动。得从事与原工作业务直接相关的营利性活动。u另外：中纪委若干另外：中纪委若干“不准不得不准不得”的要求的要求最好与最好与“国有国有”在在人事、经济补偿金和社保等方面彻底了断。人事、经济补偿金和社保等方面彻底了断。u 讨论：讨论：u 1、公司的激励与约束要对等、公司的激励与约束要对等“孙悟空孙悟空”与与“紧箍咒紧箍咒”u 2、建立公司高管问责赔偿制度、建立公司高管问责赔偿制度u 3、公司高管问责赔偿制度案例。、公司高管问责赔

38、偿制度案例。u关于实际高管层重大变动问题1 1、公司法和证券法都规定一个公司董、监、高发生重大调整、公司法和证券法都规定一个公司董、监、高发生重大调整和变化达到三分之一的都属于公司股东会的决议事项。和变化达到三分之一的都属于公司股东会的决议事项。2 2、20022002年中国证监会年中国证监会首次公开发行股票公司改制重组指导首次公开发行股票公司改制重组指导意见意见 公开征求意见修改稿（十九）公开征求意见修改稿（十九） 第三条第三条 公司申请公司申请首次公开发行股票并上市，其经营资产和业绩的主体部分必首次公开发行股票并上市，其经营资产和业绩的主体部分必须在同一管理层下持续经营至少三年。须在同一管

39、理层下持续经营至少三年。 本条所称同一管理层是指公司董事、监事、总经理、财务负本条所称同一管理层是指公司董事、监事、总经理、财务负责人、技术负责人或核心技术人员、营销负责人在每一自然责人、技术负责人或核心技术人员、营销负责人在每一自然年度累计未发生年度累计未发生1/31/3以上变异。以上变异。35问题问题要求要求出资问题出资问题u发行人及其前身历次出资真实性、合法性发行人及其前身历次出资真实性、合法性u无形资产出资符合国家法律规定，是否会存在潜在无形资产出资符合国家法律规定，是否会存在潜在的知识产杈纠纷以及是否以职务发明用做出资的知识产杈纠纷以及是否以职务发明用做出资u发起人或者股东用作出资的

40、资产的财产权转移手续发起人或者股东用作出资的资产的财产权转移手续已办理完毕已办理完毕u出资程序或出资资产瑕疵根据具体情况分析，尽早出资程序或出资资产瑕疵根据具体情况分析，尽早解决解决 （三）企业上市出资与股本问题（三）企业上市出资与股本问题36问题问题要求要求股权清晰、股权清晰、股东人数股东人数u委托、信托方式持股，明晰到个人。委托、信托方式持股，明晰到个人。u工会、职工持股会转让股权的，需会员一一书面确认。工会、职工持股会转让股权的，需会员一一书面确认。u股东超股东超200人（直接间接），不行，要想上市就必须规范，虽人（直接间接），不行，要想上市就必须规范，虽然证监会不提倡清理，但不清理是不

41、认可的。多层公司持股，然证监会不提倡清理，但不清理是不认可的。多层公司持股，合并计算。如因上市公司持股而超过，没障碍。合并计算。如因上市公司持股而超过，没障碍。u审核中引进新股东（含增资和股权转让），会要求撤回材料审核中引进新股东（含增资和股权转让），会要求撤回材料重报。重报。u涉及国有股的，程序是否合法（招拍挂等）。涉及国有股的，程序是否合法（招拍挂等）。（三）企业上市出资与股本问题（续）（三）企业上市出资与股本问题（续）37问题问题要求要求集体资集体资产量化产量化或奖励或奖励给个人给个人u目前国家法律、法规、政策无明确规定。目前国家法律、法规、政策无明确规定。u律师应对集体资产量化或奖励给

42、个人的合法性出具意见。律师应对集体资产量化或奖励给个人的合法性出具意见。u提供省级人民政府出具有的确认文件。提供省级人民政府出具有的确认文件。国有资国有资产转让产转让给个人给个人u转让价格的确定情况，是否履行了评估确认手续。转让价格的确定情况，是否履行了评估确认手续。u转让行为是否经过有权的国有资产管理部门批准。转让行为是否经过有权的国有资产管理部门批准。u转让款的来源及支付情况。转让款的来源及支付情况。（三）企业上市出资与股本问题（三）企业上市出资与股本问题38问题问题要求要求股权转让股权转让/PEu上市前多次增资或股权转让，关注其真实、合法性上市前多次增资或股权转让，关注其真实、合法性程序

43、、程序、合同、真实意识表示、款项支付、工商变更、是否有纠纷或潜合同、真实意识表示、款项支付、工商变更、是否有纠纷或潜在纠纷。转让原因及合理性、资金来源合法性。定价原则，不在纠纷。转让原因及合理性、资金来源合法性。定价原则，不公允定价要说明原因。信息披露准确性、公允定价要说明原因。信息披露准确性、pe腐败腐败u增资价格合理性，是否涉及股份支付问题，影响财务报表增资价格合理性，是否涉及股份支付问题，影响财务报表u对赌条款：如果涉及股份所有权的不确定性，则不可接受，对赌条款：如果涉及股份所有权的不确定性，则不可接受，可以调整为以资金形式的安排，但仍会重点关注控股股东的大可以调整为以资金形式的安排，但

44、仍会重点关注控股股东的大额负责问题额负责问题（三）企业上市出资与股本问题（三）企业上市出资与股本问题39独立性独立性 问题问题u主营业务突出与整体上市。更看重整体上市。主营业务突出与整体上市。更看重整体上市。u关注关联交易非关联化。关注关联交易非关联化。u资金占用（虽然可能在申报前已清理，但关注是否可持续，上市后是否可能重犯？注重实质而不是资金占用（虽然可能在申报前已清理，但关注是否可持续，上市后是否可能重犯？注重实质而不是暂时的形式。暂时的形式。u完整业务体系，独立经营能力完整业务体系，独立经营能力u资产完整（生产系统、辅助系统、配套设施、土地、厂资产完整（生产系统、辅助系统、配套设施、土地

45、、厂 房、设备、商标、专利、采购销售系统）房、设备、商标、专利、采购销售系统）u人员独立（任职、领薪、兼职）人员独立（任职、领薪、兼职）u财务独立（财务体系、财务决策、财务管理、银行帐户）财务独立（财务体系、财务决策、财务管理、银行帐户）u机构独立（经营管理机构）机构独立（经营管理机构）u业务独立（同业竞争、关联交易）业务独立（同业竞争、关联交易）（四）上市前重组及公司架构搭建（四）上市前重组及公司架构搭建40中外合资企业中外合资企业u设立股份公司需要商务部审批设立股份公司需要商务部审批u境内自然人股东境内自然人股东u红筹架构红筹架构报告期资产剥报告期资产剥离或购买离或购买u审计、评估、验资，

46、要请具有证券从业资格机构出具专业意见审计、评估、验资，要请具有证券从业资格机构出具专业意见u转让真实性、合理性转让真实性、合理性u受让方与发行人或发行人控股股东是否有关联关系受让方与发行人或发行人控股股东是否有关联关系（四）上市前重组及公司架构搭建（四）上市前重组及公司架构搭建4141u符合国家产业政策，结合产业目录、环保政策等符合国家产业政策，结合产业目录、环保政策等u对经营环境有敏锐的洞察力，产品市场空间巨大、企业可持续发展对经营环境有敏锐的洞察力，产品市场空间巨大、企业可持续发展u具有独特的经营模式，不易被模仿及复制具有独特的经营模式，不易被模仿及复制u在市场、技术、商标、客户等方面避免

47、对其他方的重大依赖在市场、技术、商标、客户等方面避免对其他方的重大依赖u对自身进行恰当定位，制定明确合理的发展战略和发展目标对自身进行恰当定位，制定明确合理的发展战略和发展目标u历史经营业绩有力体现发展战略的正确性，未来具有持续盈利能力历史经营业绩有力体现发展战略的正确性，未来具有持续盈利能力u募集资金投资项目是企业发展战略的充分体现和合理延伸募集资金投资项目是企业发展战略的充分体现和合理延伸明确的业务战略是企业长远发展的根本明确的业务战略是企业长远发展的根本明确发展战略明确发展战略（四）上市前重组及公司架构搭建（四）上市前重组及公司架构搭建4242u产权性质及股权结构的明确、合理情况产权性质

48、及股权结构的明确、合理情况u股东大会、董事会、监事会及独立董事履行职责的情况股东大会、董事会、监事会及独立董事履行职责的情况u内部控制制度的完整性、合理性及有效性内部控制制度的完整性、合理性及有效性u资产、业务、人员、财务、机构五方面的独立性资产、业务、人员、财务、机构五方面的独立性u与实际控制人的同业竞争情况与实际控制人的同业竞争情况u现代公司治理所必备的各项制度健全性及执行情况现代公司治理所必备的各项制度健全性及执行情况u企业决策的效率及执行力企业决策的效率及执行力完善的公司治理结构是建立现代企业制度的必要条件完善的公司治理结构是建立现代企业制度的必要条件完善公司治理完善公司治理（四）上市

49、前重组及公司架构搭建（四）上市前重组及公司架构搭建4343u激励机制不同于内部职工股，应选择合理的激励对象和激励方式激励机制不同于内部职工股，应选择合理的激励对象和激励方式u适当引入职业经理人，并与激励机制相结合适当引入职业经理人，并与激励机制相结合u上市前，可采用限制性股票模式，降低审核风险上市前，可采用限制性股票模式，降低审核风险u上市后，可选择限制性股票、股票期权、业绩股票、股票增值权上市后，可选择限制性股票、股票期权、业绩股票、股票增值权等等 成熟模式成熟模式企业持续发展需关注激励机制以下方面：企业持续发展需关注激励机制以下方面：长期有效的激励机制是企业长足发展的有力保障长期有效的激励

50、机制是企业长足发展的有力保障建立长效激励机制建立长效激励机制（四）上市前重组及公司架构搭建（四）上市前重组及公司架构搭建44同一控制下同一控制下合并合并u首次公开发行股票并上市管理办法首次公开发行股票并上市管理办法第十二条发行人最近第十二条发行人最近3年内主营业务没有发生重大变年内主营业务没有发生重大变化的适用意见化的适用意见-证券期货法律适用意见第证券期货法律适用意见第3号号u一、发行人对同一公司控制权人下相同、类似或相关业务进行重组，有利于避免同业竞争、减少关联交易、优化公司治理、确保规范运作，对于提高上市公司质量，发挥资本市场优化资源配置功能，保护投资者特别是中小投资者的合法权益，促进资