担保基础知识(4页).doc

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1、-担保基础知识-第 4 页担保基础知识 一、基本概念 民商法上的担保概念有广义与狭义之分。广义上，担保是指一切能保障债权人债权实现的法律措施，主要表现为：物权担保、保证担保、定金担保、违约金担保及债的保全制度等。狭义上，民商法上的担保仅指物权担保制度、保证担保制度和定金担保制度，债的保全制度是被排除在外的。因为债的保全不是针对某一项特定债而言的，在债务人的财产上设定的债，无论其种类和成立时间先后，一旦债的关系成立后，债务人的全部财产即成为各债权的一般担保，各债权人获得财产保障的机会是均等的。这种情形下对于先设定债权的债权人来说是非常不利的。二、基本特征 （1）担保关系的从属性 所谓从属性，是指

2、担保从属于主合同，依主合同的存在或将来存在为前提，随主合同的变更而变更、消灭而消灭。主要体现在：担保权成立上的从属性，即担保权的成立必须以主合同债权的存在为前提，债权若不存在，担保权将无所附随；担保权处分上的从属性，担保权不能与主债权分开让与，担保权不得由债权分离而为其他债权之担保；灭失上的从属性，担保权所担保之债权如因清偿、提存、免除、混同等原因而全部消灭时，担保权亦随之而灭失。 （2）担保债权的特定性 通常意义下担保债权的特定化主要表现在主债务种类、数额的特定化，而且也包括担保范围的特定化。三、主要类型 理论上，担保依据不同的标准则有不同的分类： （1）法定担保与约定担保 以担保的设定是否

3、基于当事人的意思为标准进行分类，担保可分为法定担保与约定担保。法定担保是指基于法律的规定而直接成立并发生效力的担保方式。我国民法规定的法定担保主要有优先权（优先权是我国民法所承认的一种先取特权，即权利人对于债务人的特定财产享有优先于其他一切民事上的请求权而受偿的权利。优先权须有法律的规定才可享有。我国法律规定的优先权，主要有船舶优先权和民用航空器优先权。）、留置担保；法定担保以外的担保方式，为约定担保，我国民法规定此类担保有保证、抵押、质押、定金等方式。 （2）典型担保与非典型担保 以担保是否为民法明文规定为标准，可分为典型担保和非典型担保。民法明文规定的典型担保如保证、抵押、质押、定金等；非

4、典型担保则是指社会交易实践中自发产生，而为判例、学说所承认的担保制度，如让与担保、所有权保留、指定帐户等。 （3）人的担保与物的担保 这是依据担保标的的不同为标准所作的分类。人的担保，是指以债务人以外的第三人的信用为标的而设定的担保。民法上最典型的人的担保为保证担保。物的担保，是指以特定财产为标的而设定的担保，如抵押、质押、留置等。 （4）本担保与反担保 这是以担保设定的目的不同为标准所作的分类。本担保是指以保障主债权的实现为目的设定的担保。反担保是相对于本担保而言的，它是指在本担保设定后，为了保障担保人在承担担保责任后，其对被担保人的追偿权得以实现而设定的担保。 （5）国内担保与国际担保 依

5、据担保关系要素中是否具有涉外因素所作的分类。国内担保是指担保关系的主体、客体和内容均不具有涉外因素的担保方式。而国际担保则是指担保法律关系中主体、客体或内容具有涉外因素的担保，如担保主体一方或双方为外国人；担保物位于国外；担保关系双方的权利义务具有涉外因素等。区分二者的意义主要在于设定程序上有别于国内担保，并且在适用法律上也存在法律冲突等问题。 四、应用范围 依据我国担保法，担保适用的主要范围为：民商活动中所涉及的合同，现实民商活动中在借款、买卖、货物运输、加工承揽等活动设定担保的最为常见，它们是担保适用的主要范围。债权人可以而不是必须设定担保，须设定担保的应当依照担保法规定。对于海商法、航空法等法律对担保有特别规定的，应当依照其特别规定设定。