行政法与行政诉讼法(第六版)1(8页).doc

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1、-行政法与行政诉讼法(第六版)1-第 8 页 行政法与行政诉讼法（第六版） 第一编 行政法的基本理论一、行政法的概念与特征1、概念:指调整行政关系，规范和控制行政权的形式，维护公共利益，保障公民个人权利和自由的法律规范和法律原则的总和。2、特征:内容上具有明显公益性，与公共利益直接相关形式上具有广泛性，涉及到生活的方方面面形式上具有多元性，行政法规出于不同性质、层次国家机关之手，来源多元形式上具有变动性，行政直接面对社会生活二、成文法是法律的主要渊源（选择题）1、宪法和条约-行政法最高法律渊源2、指定法-行政法基本法渊源法律行政法规地方性法规自治条例和单行条例行政规章（部门规章、地方政府规章）

2、3、法律解释宪法解释立法解释司法解释行政解释地方解释三、行政法的基本原则（一）行政合法性原则:行政权的行使符合法律规定1、法律优先，法律高于行政，因为法律是人民意志的体现2、法律保留，法律对某些事项在一定范围内有所保留。法律沉默时，行政机关不能任意做出决断。在法律保留范围内，拒绝禁止行政机关行使权力，不在范围之内，允许行使权力。法律保留范围包括侵害保留、全面保留、重要保留（二）行政合理性原则1、平等对待:行政机关行使裁量权时要平等对待老百姓，适用于侵害、受益领域要求:行政机关同时面对多个行政相对人，要相同情况相同对待先后面对多个行政相对人也要相同对待行政机关无论同时面对还是先后面对多个行政相对

3、人，要不同情况区别对待，在本质不同时应有所区别。2、比例原则:行政法中的皇冠👑原则，适用于侵害行政领域要求:妥当性:行政机关所采取手段和利益必须能够实现公共利益最小侵害要求:当行政机关拥有多个手段可以实现既定目标，应当选择对个人利益损害最小的手段均衡个人利益与公共利益原则3、信赖利益保护原则（诚实性原则），最早起源于德国，适用于受益行政领域要求:具备信赖的基础，行政相对人所信赖的对象是客观存在的，既有可能是合法的，又有可能信任的是违法的行为要存在信赖表现信赖必须是合理的。（三）行政程序正当原则:行政主体做出行为的方式、步骤和时间等。程序工具主义:程序实现实体结果的工具和辅助，无

4、自身独立价值，价值体现在保证实体结果的合法性大陆法系国家程序本位主义:程序有自身独立价值，不依附于实体结果而独立存在，对程序评价不能以实体结果为标准英美法系国家行政程序的价值:具有保证实体结果的合法正当的工具价值;具有自己本事独立的价值正当程序原则:自然正义学说，源于司法审判领域。任何人不得做自己案件的法官，任何人在受到不利处理前应当被听取意见。行政要求:1、行政中立含义:也叫避免偏私原则，指在行政程序过程中应当在参与者各方之间保持超然的不偏不倚的态度和地位，不受各种利益和偏见的影响。要求:没有利益牵连，首先指财产利益以及情感和精神利益没有个人偏见制度保障:行政回避;避免单方接触;职能分离2、

5、行政参与含义:受行政行为影响，利害行为人有权参与该行为的过程，表达自己的意见核心:公平听政3、行政公开含义:又可称为政府信息公开，指行政机关应当将行政权运行的依据、过程、结果等，向社会公众以及利害人关系公开。意义:保障老百姓的知情权，使更好地有参与行政的运动，促进政府信息进一步公开实现公众对行政的监督，预防行政腐败增进双方的信任和合作 第二编 行政法律关系主体一、各类行政主体的概念（一）行政主体:指享有行政权，能以自己的名义实施行政行为并能独立承担该行为所产生的法律后果的社会组织。（二）职权行政主体:行使行政权的资格自其成立以来就具备，相当于行政机关，权力来源于宪法和组织法。（三）授权行政主体

6、:含义不知道，权力来源于单行法律（狭义法律）、法规（行政法规、地方性法规），规章制度（部门规章、地方性法规）1、行政机构:行政机关的构成部分，本来不是行政主体，但经授权后成为行政主体。eg:国家工商总局内部商标评事委员会、国家知识产局内部专利复审委员会、县级以上公安局内部交警大队、消防大队（1）派出机构:县级以上地方人民政府依据组织法设立的行政机关，包括派出所、工商所、税务所等县、区级职能部门派出的。（2）临时机构:应对临时性、突发性事件而设立的机构2、事业单位:不以盈利为目的，不是行政机关，但经授权后，行使相应的行政权。eg:公立高等院校、公立医院3、公用企业:中国特有。eg:自来水厂、铁路

7、公司、中石油、中石化4、社会组织:文艺工作团体、学术团体5、其他组织:基层群众性自治组织（四）行政委托（受委托组织）:接受行政机关的委托，以委托机关的名义实施行为，并由委托机关承担相应的法律后果。 第三编 行政行为一、行政立法的含义:一定层级的行政机关依据职权或授权，按照法定程序，指定、修改或废止行政法规和行政规章的行为。（一）行政法规:指由国务院依据行政法制定和发布地具有普遍约束力的规范性文件。（二）行政规章:一定层级地行政机关按照法律程序制定和发布具有普遍约束力的规范性文件。二、行政规范性文件:指行政主体实施法律执行政策，在法定权限内制定的除行政法规和行政规章之外的普遍性行为规则的总称，俗

8、称“红头文件”。三、具体行政行为总论（一）具体行政行为成立要件1、含义:享有行政权能的组织运用行政权针对特定行政相对人，做出的具有法律效果的决定。2、条件:（1）行政权能的存在（2）行政权的实际运用（3）法律效果的存在:行政指导、未成熟的行为、重复处置行为（第二次行为）（4）表示行为的存在，即“意思表示”3、区分抽象、具体行政行为的标准（1）从适用对象方面:具体行政行为针对特定相对人;抽象行政行为不是针对特定相对人（2）从适用效力方面:具体行政行为效率只能使用一次;抽象行政行为效率反复适用（二）具体行政行为的分类1、依职权行政行为和应申请行政行为标准:具体行政行为是否以相对人的提出申请为标准（

9、1）依职权行政行为:行政主体根据其职权而无需行政相对人申请就能主动实施的具体行政行为，也称主动行政行为和积极行政行为。eg:行政处罚（2）应申请行政行为:行政主体只有在行政相对人提出申请后才能实施而不能主动采取的行政行为，又称为被动行政行为和消极行政行为。eg:行政许可2、羁束行政行为和裁量行政行为标准:行政法规对具体行政行为的拘束程度（1）羁束行政行为:行政主体对行政法规范的适用没有或很少灵活处理空间的具体行政行为。（2）裁量行政行为:行政主体对行政法规范的适用具有较大的灵活处理空间的具体行政行为。3、授意行政行为和负担行政行为标准:具体行政行为的内容对行政相对人是否有利（1）授意行政行为:

10、行政主体为行政相对人设定权益或免除其义务的行政行为。eg:行政许可、行政奖励、行政救助（2）负担行政行为:行政主体为行政相对人设定义务或剥夺、限制其权益的行政行为，又称不利行政行为。eg:行政处罚、行政强制。遵循比例原则4、行政作为和行政不作为（和老师说得有所出入）标准:具体行政行为是否改变现有法律状态（1）行政作为:行政主体积极改变现有法律状态的具体行政行为。eg:行政征收、颁发许可证（2）行政不作为:行政主体维持现有法律状态，或不改变现有法律状态的具体行政行为。eg:不予答复、予以拒绝行政不作为包括:作为的义务、作为的可能性、程序上有所不为5、要式行为与非要式行为标准:法律对具体行政行为的

11、要求是否具备法定形式（1）要式行为:必须具备某种书面文字或具有特定意义符号的行政行为。eg:行政许可（2）非要式行为:行政法规范没有要求必须具备书面文字或特定意义符号的行政行为。6、外部行政行为与内部行政行为标准:按相对人是否行政组织内部的机构或公务员为标准（1）外部行政行为:行政主体针对行政组织系统以外的公民、法人或其他组织所作的具体行政行为。eg:录用公务员、开除公务员（2）内部行政行为:行政主体针对行政组织系统内部的机构或公务员所作的具体行政行为。（三）具体行政行为的效力1、公定力:具体行政行为所具有的得到所有机关、组织、个人所尊重的法律效力。（1）对事（2）尊重的义务:具体行政行为的结

12、论应作为其他法律行为的前提，而不能任意否定。2、确定力:具体行政行为对行政主体和行政相对人所具有的不受任意改变的法律效力。（1）形式确定力:即不可争力，是具体行政行为为对相对人的一种法律效力，在复议或诉讼期限届满后相对人不能再申请复议、起诉要求改变具体行政行为。（2）实质确定力:即“一事不再理”，指行政主体不得任意改变自己所作的具体行政行为，否则应承担相应的法律责任。3、拘束力:具体行政行为所具有的拘束和限制行政主体和行政相对人行为的法律效力。（1）对人:针对行政主体和行政相对人（2）内容和确定力不同:确定力所保护的是具体行政行为本身不受任意改变，拘束力所要求的是行为人的行为应当与具体行政行为

13、相一致。4、执行力:已经生效的具体行政行为要求行政主体和行政相对人对行政行为的内容予以实现的法律效力。（1）对人:行政主体和行政相对人四、具体行政行为分论（一）行政处罚的概念、特点、设定1、含义:指行政主体对违反行政法的公民、法人、其他组织所实施的行政制裁2、特点:是典型的依职权行政行为，主动积极;是典型的负担性行政行为，适用于比例原则3、设定:法律、行政法规、地方性法规、行政规章有权设定（1）法律根据规定可以设定任何种类行政处罚（2）行政法规可以设定除限制人身自由以外的行政处罚（3）地方性法规可以设定除限制人身自由、吊销企业营业执照以外的行政处罚（4）行政规章可以设定警告或一定数量的罚款，但

14、不能超过国务院（部委规章）和地方政府规章（省级人大常委会）规定的最高限额（二）行政许可的概念、特点、设定1、含义:行政主体根据公民、法人、其他组织的申请，经审查准予其行使特定活动的行为。2、特点:（1）申请：是应申请行政行为，被动消极（2）解禁:以法律上的一般禁止为原则和前提，即原则上不可为，为必须经过许可（3）受益:受到信赖利益保护（4）要式:在形式上要求比较严格，以许可证、照等形式表现出来（5）外部:是一种外部行为，针对外部相对人（公民、法人其他组织），而不是内部（行政机关对其他行政机关或者对其直接管理的事业单位的人事、财务和外事等事项的审批，属于内部行政行为）3、设定:（1）设定范围:普

15、通许可、特许、认可、核准、登记、法律、行政法规另有规定的可以设定行政许可;个人、市场、组织、事后监督可以不设定行政许可。（2）设定权限:法律、法规，国务院决定，省政府规章、地方性法规，省级政府规章文件可以设定行政许可法律可以设定行政许可，尚未制定法律的，行政法规可以设定国务院可以采用发布决定的方式设定行政许可省、自治区、直辖市人民政府规章可以设立临时性的行政许可“四个不得”:地方性法规和省、自治区、直辖市人民政府规章，不得设定应当由国家统一确定的公民、法人或者其他组织的资格、资质的行政许可;不得设定企业或者其他组织的设立登记及其前置性行政许可;其设定的行政许可，不得限制其他地区的个人或者企业到

16、本地区从事生产经营和提供服务;不得限制其他地区的商品进入本地区市场。（三）行政强制的概念、特点、设定1、行政强制:行政主体为了实现行政目的，对相对人人身或财权予以强制处置的行为。（1）特点:直接现实的强制性和限制性;保障其他行为顺利实施。2、行政强制措施:行政机关在行政管理过程中，为制止违法行为、防止证据毁损、避免危害发生、控制危险扩大等情形，依法对公民的人身自由实施暂时性措施，或者对公民、法人或者其他组织的财物实施暂时性控制的行为。（1）特点:性质上的强制性;对象上的广泛性;时间上的暂时性（2）设定:法律、行政法规、地方性法规可以设定，法律、法规以外的其他规范性文件不可以设定行政强制措施:法

17、律可以设定一切行政法规可以设定除限制公民人身自由、冻结存款、汇款和应当由法律规定的行政强制措施以外的其他行政强制措施地方性法规只能设定查封、扣押3、行政强制执行:是指行政机关或行政机关申请人民法院对不履行行政决定的公民、法人或者其他组织，依法强制履行义务的行为。五、其他行政行为的含义1、行政裁决:是行政主体按照行政程序处理特定民事纠纷的行政行为2、行政确认:是行政主体对相对人的法律地位、法律关系、法律事实给予确认、认可、证明并予以宣告的行为。3、行政协诉:行政合同/契约，是行政机关为了实现行政管理的目标，与相对人协商一致达成的协议。4、行政征收:行政主体为了公共利益的需要强制取得相对人财产的一

18、种行为。5、行政指导:是行政机关以倡导、建议等方式引导相对人自愿配合而达到行政管理的行为，不产生强制性行为。6、行政事实行为:和行政法律行为相对应，是行政机关实施的不能变更和消灭法律关系的行为，不以意思表示为构成要素。 第四编 行政救济一、行政复议范围、管辖（一）行政复议范围:对所有具体行政行为都可以申请复议，对部分抽象行政行为可以提起附带审查。1、可以申请复议范围:认为具体行政行为侵犯了合法权益都可以申请 对抽象行政行为的附带审查。2、 不可以申请复议范围:不服行政机关作出的行政处分或者其他人事处理决定的，依照有关法律、行政法规的规定提出申诉。不服行政机关对民事纠纷作出的调解或者其他处理 依

19、法申请仲裁或者向人民法院提起诉讼。（二）行政复议管辖:谁领导，谁管辖1、县级以上地方各级人民政府工作部门作出的行为不服，申请人可向本级人民政府或上一级主管部门申请复议2、垂直领导机关（海关、国税、国关）向上一级主管部门 省级以下垂直（质监、工商、药监、地税）向该部门的本级人民政府或上级主管部门申 请，各省有特别规定的除外3、地方各级人民政府作出的行为不服，由上一级政府申请复议4、省、自治区人民政府依法设立的派出机关，所属的县级人民政府不服，应由派出机关申请复议5、对国务院部门、省级人民政府作出的行为不服，向原机关自己复议（特殊）6、县级以上人民政府设立的派出机关所做的行为不服，应向设立派出机关

20、的人民政府申请复议7、对政府部门派出的机构，依法以自己的名义作出的行政行为不服，向设立该派出机构部门或该派出机构的本级人民政府提起8、对法律、法规授权的组织的行为不服，应根据行政复议法向其管理者提出申请9、对两个或两个行政机关以共同名义行为不服，应由共同上一级行政机关申请复议10、对被撤销的行政机关作出的行为不服，应转送继续行使其职权的上一级行政机关，或者职权被撤销，向做出撤销决定的行政机关申请复议二、行政诉讼基本原则（共有原则）1、人民法院依法独立行使审判权，不受行政机关、社会团体和个人的干涉2、以事实为根据，以法律为准绳。3、人民法院审理行政案件，依法实行合议、回避、公开审判和两审终审制度

21、。（1）合议:与独立审判制相对，需要3名以上审查人员，是我国基本审查方式。（2）回避:与案件有利害关系或者其他关系可能影响公正审判，任何人不得做自己的法官（3）公开审判:案件审理的过程、结果、依据都要公开（4）两审终审:除最高人民法院外，只能经过两次审判4、当事人在行政诉讼中的法律平等，即任何一方不得强制命令另一方服从一方5、用本民族语言、文字进行行政诉讼的权利6、当事人在行政诉讼中有权进行辩论，辩论的内容对法院作出的裁判无强制拘束力7、人民检察院有权对行政诉讼实行法律监督。人民检察院对法院已经生效的裁判，发现有违法和法律规定的，检察院可提出抗诉，人民法院必须受理。（特有原则）8、对行政行为的

22、合法性进行审查。行政案件审理的对象即行政案件行政行为人民法院原则上反对行政行为的合法性进行审查，一般不审查合理性问题，只审查外部界线是否被超越，在法律规定的裁量范围内法院以不介入为原则法院原则上仅审查具体行政行为而不审查抽象行政行为，对部分抽象行政行为进行附带审查。三、行政诉讼修改的主要内容1、调整了立法目的，删除了维护行政机关依法维护职权，更加强调监督的目的2、扩大受案范围3、调整了管辖制度，即由哪个法院审理。对跨行政区域做了规定，异地审理和集中管辖4、完善了诉讼当事人制度，即经复议案件复议决定维持原行为，做出原行为的行政机关与做出复议决定机关是共同被告5、完善了证据制度，明确了原告责任6、加强了对起诉权的保护，延长起诉期限从3个月到6个月，可口头起诉，强化了受理程序约束，特别是立案登记制度7、增加了对行政机关非法干扰行政审批活动制裁的决定，被诉行政机关负责人应出庭应诉8、改革了审理程序。增加简易程序，降低成本，增加一并解决民事事议的规定，增加了可以进行调解的规定9、健全了判决制度。以驳回诉讼请求判决取代维持判决，在撤销判决适用中增加明显不当，对重大明显违法的行政行为法院可以判为无效;扩大了变更判决的适用范围;明确了行政契约的判决方式。