2022年法律知识发展法制现代化研究论私法制度与社会 .docx
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1、精选学习资料 - - - - - - - - - 法制现代化讨论论私法制度与社会进展邱本 崔建远上传时间 :2001-8-20 浏览次数 :5944 字体大小:大 中 小社会进展是人类普遍摸索的全球性的热点问题;我们认为,摸索社会进展必需摸索社会制度,摸索社会制 度必需摸索法律制度,摸索法律制度必需摸索私法制度;一在全部的法部门中,私法最关乎人们的日用常行;私法来源于生活,其本身就是生活、最富有生活的品 格;它是“ 生活的百科全书” ,它告知人们为人处世之方、待人接物之法、安家立命之术;私法配称人间指 南、人生向导;正由于如此,私法易于为人们所懂得、接受并践行;在现实中,人们主要是通过私法去熟
2、悉 法、接受法、践行法的;没有私法,人们就缺乏学习法律的活教材;法律就不能大众化、通俗化地传播普及;其他法部门就丢失了吸取生活养分的源泉,就堵塞了走向现实生活的通道;没有私法,很多法部门乃至整个法 体系都会被人们误认为是外在的、强加的、可有可无的、甚至无用的;事实上,只有这种能为人们所懂得、接 受并践行的法才能促进社会进展;在现实生活中,人们主要是与私法打交道;从私法与人们生活的关怀度来看,私法是最高的法;在历史 上,在没有宪法之前,私法就是宪法;在有宪法以后,私法的基本观念、基本精神和基本制度成了宪法的基础 和原型,并通过宪法这种根本法的形式得到了升华而被贯彻到其他一切法部门中了;就一国法制
3、建设来说,私 法是其核心和基干;假如私法不完善就是法制不完善;假如一个公民没有私法观念,就没有主体观念、人格观念、权益观念、利益观念、自由观念和责任观念,也即没有现代法制 治 观念;假如一个政府没有私法观念,就不是一个民主的政府、人民的政府、法制 治的政府;私法的主体制度、意思自治制度、物权制度、责任制度,为个人、组织供应了最恰当的行为准就,私法就是生活的范式、生活的法就;私法是最能从根本上促进社1 / 8 名师归纳总结 - - - - - - -第 1 页,共 8 页精选学习资料 - - - - - - - - - 会进展的法,没有私法制度或者说私法制度不完善,社会进展就失去了亲和力、推动力
4、和平稳力;私法制度,包括主体制度、意思自治制度、物权制度和责任制度,构成了促进社会进展所需要的基本法律机制;一种法律制度能否促进社会进展,从根本上说就在于这种法律制度是否切合该社会现实;私法之所以能够 促进社会进展,仍在于私法制度切合与人类社会生产力相适应的市场经济;私法是市场经济的产物,与市场经 济共衰荣,是市场经济生活的法律表现;要促进社会进展,必需进展市场经济,而要进展市场经济,就离不开 私法;私法是促进市场经济社会进展的最主要、最有力的法律机制;二一切真正的法都必需把敬重人、关怀人、成就人作为最高旨求;只有敬重人、关怀人、成就人的法才能促 进社会进展,由于社会进展第一是作为构成社会的人
5、的进展,而私法的主体制度把这一最高旨求表达得极其充 分;私法第一确立了法律人格制度;私法所确立的法律人格制度与其他法部门相比,具有自己的突出特点:没 有哪个法的主体制度能象私法主体制度那样广泛地给予人以人格,在私法上只要是人就有人格;没有哪个法律 部门的主体能象私法主体那么普遍,它不仅包括本国人,有时仍包括外国人;没有哪个法部门的主体制度能象 私法主体制度那样给人以终极关怀,很多法部门可以剥夺人的某种主体资格,但确定不能剥夺一个人的私法主 体资格,否就就剥夺了人的生活和生存资格;私法的主体制度关乎人的存亡,舍弃、剥夺人的私法主体资格,就是舍弃和剥夺做人的资格,就是使人不成其为人;私法公平而完全
6、地给予每个人以法律人格,一方面奠定了“ 人之为人” 的规格,另一方面又必定因此而衍 生出争得“ 人之为人” 的规格的实现方式;私法主体就其本质来说就是主宰自己的意志,挑选自已的行为,谋 求自己的利益,承担自己的责任;“ 成为一个人,并敬重他人为人” 是私法的最高命令;私法的意思自治制 度、物权制度、责任制度,皆渊源于此并服务于此;三法律给予人以法律人格,但假如没有意思自治就是空的;一个公民、法人是否真正成为主体,是否真正享 有法律人格,就看他是否能够意思自治;人的主体性、人格的本性就在于意志自由和意思自治;私法的法律人 格制度之所以是现实的,就是由于私法在给予人们法律人格的同时给予人们以意思自
7、治;在全部的法部门中,没有哪个法部门能象私法那样给予人们以广泛的意思自治,真正敬重意思自治,真正实现保证意思自治;私法 视意思自治为本质属性和最高理念,没有意思自治就没有私法;私法的意思自治制度有着特别重要的意义:第一,意思自治说明,在纷繁复杂的社会生活中,没有任何人 也没有任何机关能够熟悉一切、打算一切、支配一切,不能统而治之因而只好分而治之,让各当事人依据自己2 / 8 名师归纳总结 - - - - - - -第 2 页,共 8 页精选学习资料 - - - - - - - - - 的学问、熟悉和判定以及直接所处的相关环境去自由地挑选自己认为最适当的行为,去追求自己最大的利益,即意思自治;因
8、此,实行意思自治是人类在肯定的历史条件下理性不足和熟悉有限这一客观事实所打算的;另 一方面,意思自治又是克服人类在肯定的历史条件下理性不足和熟悉有限的根本方法;由于各当事人在法定范 围内就自己的事自治,它涉及的范畴小、关系简洁、所需的信息少、反应快,所以私人意思自治比集体统一决 策往往更精确;私人决策失误也远比集体决策失误给社会带来的震荡、缺失和破坏要小得多,这是意思自治能 够促进社会进展的重要缘由之一;其次,意思自治是人的任何行为真正有效实施的“ 动力机制” ;在私法中把 意思自治视为民事法律行为的内在构成要素,其实也就在这种行为中注入了人的主动性、积极性和制造性,否 就,人们的行为只能是被
9、动的、消极的和没有效益的;假如没有效益或效益不高,从法律角度看,往往是由于 否定了意思自治制度或没有完全贯彻意思自治制度;意思自治是动力之源,效益之泉;要促进或加速社会进展 就必需确立私法的意思自治制度;一个社会之所以比另一个社会进展得快、进展得好,其法律缘由往往就在于 该社会确立、贯彻了私法的意思自治制度;第三,意思自治一方面是“ 八仙过海,各显神通” ,它可以充分调 动和发挥个人的聪慧才智;另一方面又是“ 三个臭皮匠顶个诸葛亮” ,它能够极大地利用分散在社会中各个人 的学问和才能,集思广益,从而补偿个人所固有的“ 无知” 和“ 无能” ;没有意思自治,社会进展就失却了原 动力;第四,意思自
10、治是私权的实质;私权从根本上说是一种自治权,意思自治作为权益的本质属性,只有在 以意思自治为圭臬的私权中才真正得到表达和实现,在任何别的权益中都不行能象在私权中表达和实现得那么 充分,只有真正具有意思自治基质的权益才是真正的权益,没有意思自治就没有权益,就不是作为主体的人的 权益;由于人的权益总是在只有表达了权益主体的自由意志时才会感到是权益,也才真正是权益;意思自治是 权益与权力、权益与强权、权益与特权的根本区分标准之一;正是由于私权最充分地表达和实现了意思自治,因而私权是全部权益中最重要、最适当、最合乎人权的权益;否定私权是对权益乃至对人的根本否定;私权的 充共享有和切实行使既是社会进展的
11、重要条件,也是衡量社会进展程度的重要标准之一;一个人们不享有私权 的社会是得不到多大进展的,不享有私权的社会其实就是一个不进展、不发达的社会;第五,意思自治是独立 自主这种成熟人格、抱负人格的表现;社会进展进步的根本内容和表现之一就是意思自治的不断扩大和真正实 现;要真正使人成为独立自主的人、成熟的人、抱负的人就在于真正敬重和保证人的意思自治;只有意思自治 才切合人的本性,由于人生最重要的是精神;人人都能也都会意思自治,这是社会进展的重要前提条件;没有 造就全社会人的独立自主、爱护全社会人的意思自治,社会就不能进展;第六,意思自治的法律精义是:自己 是自己的立法者、自己是自己的执法者;作为意思
12、自治的最基本的表达和实现的契约,对于缔约人本人来说就 是法律;人们自己为自己立法、自己为自己执法,远远比别人给自己立法,执行别人给自己立的法要主动得 多、积极得多,因而效益也高得多;当然,意思自治决不是可以放任自流;黑格尔指出:“ 任性并不是合乎真理的意志,而是作为冲突的意志” 法哲学原理第26 页,商务印书馆1981 年版 ;他尖锐地批判道:“ 当我们听说,自由就是指可以为所欲为,我们只能把这种看法认为完全缺乏思想教养,它对于什么是确定自由的意志、法、伦理等等,毫无所3 / 8 名师归纳总结 - - - - - - -第 3 页,共 8 页精选学习资料 - - - - - - - - - 知
13、” 同上书,第 2526 页 ;我们认为,在一个人人都享有自由,人人都能意思自治的社会,不行能真正导致个人极端任性、确定自由和为所欲为,并且只有当每个人都享有自由、都能意思自治时,才能真正防止、杜绝个人极端任性、确定自由和为所欲为;由于当每个人都享有自由、都能意思自治时,自由和自治就只能是相对的、有限制的了;这种个人自由、自治之间自有一种内在的张力和微妙的均衡;实践证明,个人极端任性、为所欲为大多发生在个人自由不充分、意思自治不落实的地方;个人自由、意思自治是防止个人和组织极端任性、为所欲为的根本途径;四“ 意志并不守在自己那里,而是与它的客体蛮缠在一起的” 同上书,第34 页 ,意思自治并不
14、是仅在精神王国里自由飞翔,它也在物质世界中充分实现;自主物权是意思自治的重要内容,意思自治主要就是财产自治,不能自主物权往往就不能意思自治,法律人格就空有其名;正是在这个意义上,黑格尔才说:“ 人格权本质上就是物权” 、“ 物权就是人格本身的权益” 同上书,第 48、49 页 ;无取得财产的才能、没有行使全部权的自由,同奴隶制、农奴制一样是割让人格的实例 同上书,第 74 页 ;黑格尔把人格权同物权等同起来,旨在说明物权之于人格的物质基础性;在现实生活中,人是借助物 权 而站立起来、独立起来和自由起来的;由于人无论在过去、现在乃至将来很长一段时期,都只能生活在一个自然界没有给予人们取之不竭的物
15、质资料的环 境里;人类自身的生产力也没有达到能够完全满意人类需要的程度,这一客观事实打算了人类只能生活在人的 需要是无限的,但能够满意人类需要的资源又是有限的这种环境里;因此,财产权必定成为人们最关怀的、极 其重要的事情;它往往就是生活权、生存权;享不享有或享有多少财产权直接打算了人的生活和生存状况;因 此对人们财产权的关怀是对人的终极关怀;正因如此,财产权与法就具有了必定的联系;边沁说,法律与财产同生共死;马克思说过,法的精神就是 全部权,财产权是法的基本内容,没有哪种法不关怀财产权;私法更是如此,财产权是私法的核心;私法与其 他法相比,它对财产权的关怀有着突出的特点:第一,私法的财产权制度
16、充分表达、贯彻和实现了意思自治这 一私法的本质要求;私法的财产权就是意思自治在物质领域的具体表达和实现,抓住意思自治才能熟悉私法的 财产权制度;私法的财产权制度也只能依据意思自治的精神来定义;黑格尔曾说:“ 人把他的意志表达于物 内,这就是全部权的概念” ,“ 财产是我的,而财产之所以是我的,只是由于我的意志表达在财产中” 同上 书,第 59、73 页 ;在黑格尔看来,财产的占有、使用、转让等全部权环节都不过是人的自由意志表达和实现 的过程,全部权是人内在的主观自由意志的外部实现;我们认为黑格尔对财产权的熟悉是极其深刻的;由于任 何财产如要真正充分发挥其效用,就必需表达贯彻人的意思自治,否就就
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