4、国际私法处理的法律冲突及其产生的原因.pdf

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1、国际私法授课提纲国际私法授课提纲 国际私法中法律冲突 （Conflict of Laws）之界定 两个或两个以上国家或者地区的不同内容两个或两个以上国家或者地区的不同内容 的法律竞相调整同一民事法律关系而导致的矛的法律竞相调整同一民事法律关系而导致的矛 盾。盾。 An inconsistency or “clash” between private law rules of different jurisdictions. LexisNexis Law Dictionary Example：中英法定婚龄的冲突中英法定婚龄的冲突 英国人乔治出生于英国人乔治出生于1977年，年，1995年来中国，

2、在年来中国，在 北京某学院就读。读书期间与同在一所学校就读北京某学院就读。读书期间与同在一所学校就读 的中国公民王丹丹（的中国公民王丹丹（1975年出生）相识并产生年出生）相识并产生 恋情。恋情。1997年年8月，乔治与王丹丹二人决定结婚月，乔治与王丹丹二人决定结婚 ，遂到朝阳区人民政府婚姻登记机关申请办理结，遂到朝阳区人民政府婚姻登记机关申请办理结 婚登记。区婚姻登记机关经过审查发现，乔治现婚登记。区婚姻登记机关经过审查发现，乔治现 年年20岁，不符合中国婚姻法的规定（中国婚姻法岁，不符合中国婚姻法的规定（中国婚姻法 规定男性最低婚龄为规定男性最低婚龄为22岁），但乔治声称自己国岁），但乔治

3、声称自己国 家英国的婚姻法规定的结婚年龄是家英国的婚姻法规定的结婚年龄是16岁，他达到岁，他达到 了法定婚龄。了法定婚龄。 Conflict of laws of the Legal Age of Marriage 法定婚龄 男：22岁女： 20岁 法定婚龄 男、女：16岁 （18岁以下需征得 监护人同意） 中华人民共和国 婚姻法 Marriage Act of UK conflict 法律为何会发生冲突？法律为何会发生冲突？ 各国法律规范内容的差异是各国法律规范内容的差异是客观事实客观事实。 法律规范的内容为何会有差异？法律规范的内容为何会有差异？ World Legal Systems M

4、ap: “法律应该和国家的自然法律应该和国家的自然 状态有关系；和寒、热、温状态有关系；和寒、热、温 的气候有关系；和土地的质的气候有关系；和土地的质 量、形势、面积有关系；和量、形势、面积有关系；和 农、猎、牧各种人民的生活农、猎、牧各种人民的生活 方式有关系。法律应该和政方式有关系。法律应该和政 治所能容忍的自由程度有关治所能容忍的自由程度有关 系；和居民的宗教、性癖、系；和居民的宗教、性癖、 财富、人口、贸易、风俗、财富、人口、贸易、风俗、 习惯相适应。”习惯相适应。” 法法 孟德斯鸠：孟德斯鸠：论法的精神论法的精神 “fencing problem” fencing in vs. fe

5、ncing out 德德 格罗斯菲尔德：格罗斯菲尔德：比较法的力量与弱点比较法的力量与弱点， “第十二章“第十二章 地理与法律”地理与法律” 地理环境决定地理环境决定 的法律差异的法律差异 “法律植根于文化之中，法律植根于文化之中， 它在一定的文化范围内它在一定的文化范围内 对特定的时间和地点所对特定的时间和地点所 出现的特定需求作出回出现的特定需求作出回 应。从根本上说，法律应。从根本上说，法律 是人们认识、阐述和解是人们认识、阐述和解 决某些社会问题的一定决某些社会问题的一定 的历史方法。”的历史方法。” 美美约翰约翰 梅里曼：梅里曼：大陆法系大陆法系 “法律就像语法律就像语 言一样，都是

6、各言一样，都是各 该民族的缓慢、该民族的缓慢、 渐进、有机发展渐进、有机发展 中的结果。它不中的结果。它不 是孤立存在的，是孤立存在的， 而是整个民族生而是整个民族生 活中的一种功活中的一种功 能。”能。” 德德 萨维尼：萨维尼：论立法与法学的当代使命论立法与法学的当代使命 “法律和民族志，法律和民族志， 一如航行术、园艺、政一如航行术、园艺、政 治和诗歌，都是具有地治和诗歌，都是具有地 方性意义的技艺，因为方性意义的技艺，因为 它们的运作凭靠的乃是它们的运作凭靠的乃是 地方性知识。”地方性知识。” 美美 克利福德克利福德吉尔兹吉尔兹 （Clifford GeertsClifford Geer

7、ts）：）：地方性知识地方性知识 “法律因法律因 文化不同文化不同 而各有不而各有不 同。同。” Donald Black, The Behaviour of Law, New York: Academic Press Inc., 1976, p.63 日日 大木雅夫：大木雅夫：比较法比较法 “从根本上说，从根本上说， 一国的法是以该国一国的法是以该国 语言写就，可以说语言写就，可以说 是该国地理、人种、是该国地理、人种、 宗教、经济结构、宗教、经济结构、 政治体制等多种条政治体制等多种条 件的函数。”件的函数。” The story of Babel Tower The story of B

8、abel Tower 圣经 圣经之旧约 创世纪第11章（1-9） 那时，天下人的口音言语，都是一样。 他们往东边迁移的时候，在示拿地遇见一片 平原，就住在那里。 他们彼此商量说，来罢，我们要做砖，把砖 烧透了。他们就拿砖当石头，又拿石漆当灰泥。 他们说，来罗，我们要建造一座城，和一座 塔，塔顶通天，为了传扬我们的名，免得我们分 散在全地上。 圣经之旧约 创世纪第11章（1-9） 耶和华降临要看看世人所建造的城和塔。 耶和华说，看哪，他们成为一样的人民，都是一 样的言语，如今既做起这事来，以后他们所要做的 事，就没有不成就的了。 我们下去，在那里变乱他们的口音，使他们的言 语，彼此不通。 于是耶

9、和华使他们从那里分散在全地上。他们就 停工，不造那城了。 因为耶和华在那里变乱天下人的言语，使众人分 散在全地上，所以那城名叫“巴比”。 babel babel 名词 n. 1.嘈杂的声音 2.闹哄哄的情景 Babel 名词 n. 1.巴比伦式的城市 2.(圣经中城市)巴别 Bab-il 或 Babilu “上帝之门” 巴别塔 英 弗雷泽著：中的民俗，童炜 钢译，复旦大学出版 社2010年版，“第5 章 巴别塔”，第169 页以下。 IXiX Acknowledgments The cover picture of the Tower of Babel has a double signifi

10、cance. The intricate construction of the building work, striving unsuccessfully to reach the heavens, could stand for the intellectual effort put into the conflict of laws by some of the best legal minds over the centuries. The confusion of different language, in our case different legal traditions

11、and ways of thinking, stands for the essential problem this subject has to address. “所有正义的或不正义所有正义的或不正义 的东西都在随着气候的变的东西都在随着气候的变 化而改变其性质。纬度高化而改变其性质。纬度高 三度就颠倒一切法理，一三度就颠倒一切法理，一 条子午线就决定真理条子午线就决定真理 以一条河流划界是多么滑以一条河流划界是多么滑 稽的真理！在比利牛斯山稽的真理！在比利牛斯山 的这一边是真理的，到了的这一边是真理的，到了 那一边就是错误的。”那一边就是错误的。” 法法 帕斯卡尔帕斯卡尔 “真正纯血统

12、的法是绝真正纯血统的法是绝 无仅有的，如果把民族无仅有的，如果把民族 一词无条件地应用于绝大一词无条件地应用于绝大 多数法律制度，就会成为多数法律制度，就会成为 一个危险的用语。”一个危险的用语。” C.K.AllenC.K.Allen，Law in the Law in the MakingMaking，7 7th ed th ed, , (Oxford: Clarendon Press, 1964) p.93.p.93. “最终由地理条件、最终由地理条件、 风土人情或民族性规定某风土人情或民族性规定某 一法秩序乃至法圈中的法一法秩序乃至法圈中的法 观念的观点，是一种宿命观念的观点，是一种宿

13、命 论的表现，必须加以排论的表现，必须加以排 斥斥” 日日 大木雅夫大木雅夫 “任何国家法律中的民族任何国家法律中的民族 因素都是微不足道的。”因素都是微不足道的。” “法律的发展主要是靠借“法律的发展主要是靠借 鉴。”鉴。” “法律制度总是受制于一“法律制度总是受制于一 些超越于民族的因素，这些些超越于民族的因素，这些 因素经常会达到一种主导和因素经常会达到一种主导和 支配的程度。”支配的程度。” “在许多情况中，法律规“在许多情况中，法律规 则在本国和许多其他地方是则在本国和许多其他地方是 同样的。”同样的。” 美美 艾伦艾伦沃森沃森 法者，天下之公法者，天下之公 器也，民族之自器也，民族

14、之自 然言说也。然言说也。 许章润许章润 法律为何会发生冲突？法律为何会发生冲突？ 客观事实客观事实是各国法律规范内容的差异。是各国法律规范内容的差异。 法律条件法律条件是各国承认外国民商事法律在内国的效力，承是各国承认外国民商事法律在内国的效力，承 认外国人在内国的民事法律地位；各国司法主权独立，认外国人在内国的民事法律地位；各国司法主权独立， 法院能够独立受理涉外民商事案件。法院能够独立受理涉外民商事案件。 ？入乡随俗入乡随俗 （Do in Rome as the Romans do.） Example: 两个英国人根据英国的婚姻法缔结的婚姻，两个英国人根据英国的婚姻法缔结的婚姻， 中国是否不承认其在中国的效力，理由是当事人没有达中国是否不承认其在中国的效力，理由是当事人没有达 到中国婚姻法要求的法定婚龄？到中国婚姻法要求的法定婚龄？ 法律为何会发生冲突？法律为何会发生冲突？ 社会条件社会条件是各国民事主体之间的相互交往。是各国民事主体之间的相互交往。 ？老死不老死不 相往来。相往来。 有缘学习更多+ 谓y g d 3 0 7 6