1.宪法特征.pdf

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1、一、一、宪法的概念和本质宪法的概念和本质 同学位，我们今天开始宪法的学习，宪法和普通法在本质上是一致的，但又 不同于普通法，宪法是根本法，是众法之母，在所有的法律中具有最高的法律效 力。同学们对此可能难以理解，为什么说宪法是根本法，是众法之母呢？宪法为 什么有如此高的地位呢？它与普通法的区别在哪儿呢？它都规定了哪些具体的 内容呢？好，带着这一系列的疑问，开始宪法的学习。 （一）宪法是根本法 如何理解？1.宪法首先是法。 作为一国法律体系中的部门法之一， 它与民法、 刑法、 诉讼法等一样具有法的一般特征和主要特点，即它也是调整社会关系的行 为规范、国家制定或认可的行为规范、以权利和义务为内容的行

2、为规范、司法机 关可以适用的行为规范、 由国家保证其实施的行为规范， 并具有确定性、 程序性、 公开性、平等性和不溯既及往性的特点。但宪法主要规范政治运行的过程，突出 强调它在政治运行中的特点。而对于它法方面的属性我们往往认识不多，因为我 学到宪法具体内容的时候，同学都似曾相识，因为在中学的政治中有部分内容学 习过。特别是在我们国家，宪法在司法中适用的非常少，所以我们感觉不到它像 个法一样。 2.宪法其次是根本法，它又不同于民法、刑法、诉讼法等一般法律。宪法的 根本法地位主要体现为以下四方面： （1）在法律内容上，宪法内容上的规定比一般法律更重要。怎么个重要？ 它的内容因为规定了什么而显得重要

3、呢？我国宪法序言最后一段话： 规定了国家 的根本制度和根本任务，是国家的根本法，具有最高的法律效力。 宪法作为国家的根本大法，它的内容涉及到一国带有普遍性、全局性的根本 问题，诸如如何界定主权、如何组织政府、如何设置国家机关、如何调整国家与 公民的法律关系、如何确认和保护公民的基本权利等，即宪法的内容是对一国最 主要问题的制度化安排， 是关于如何划分国家权力和公民权利及其相互关系的法 律化处置，这些处置和安排不仅反映了一国政治、经济、文化和社会生活的主要 内容及其发展方向，还从社会制度和国家制度的根本原则上规范了整个国家、社 会和普通公民的活动。而一般法律所规定的内容更为具体、富有细节性，它们

4、所 涉及的往往只是国家生活、社会生活某些或某一方面或某一领域的内容，如民法 规定的是民事领域平等主体的财产关系和人身关系方面的内容， 刑法规定的是刑 事领域的定罪、量刑问题，诉讼法规定的是民事、刑事或行政领域的法律适用程 序问题，等。并且，一般法律的内容是根据宪法创制出来的，是由宪法的相关规 定所派生的。 （2）在法律效力上，宪法作为根本大法，它具有最高的法律效力：所谓法 律效力，是指已颁布生效的法律对人、对事所具有的约束力和强制力。任何法律 都有法律效力，宪法也不例外，但它的法律效力要高于一般法律。在成文宪法国 家，宪法在一国法律体系中居于最高的法律地位，享有最高的法律效力。具体来 说，宪法

5、的最高法律效力是指：其一，宪法是一般法律的立法依据立法依据，任何法律法 规的创制不得与宪法的原则和精神相违背。当普通法律、法规的创制程序不合宪 法要求或其内容与宪法相矛盾相抵触时，应当宣布有问题的法律法规违宪，予以 废除或修改。其二，宪法是一国一切国家机关、社会团体、企事业单位和全体公 民的最高行为准则最高行为准则，而不得有凌驾于宪法之上的特权，是执法、司法和守法的最 终法律依据。宪法与一般法律的关系是“母法”和“子法”的关系，宪法是“法 律的法律” 。如 1982 年中国宪法序言明确规定： “本宪法以法律的形式确认了中 国各族人民奋斗的成果，规定了国家的根本制度和根本任务，是国家的根本法，

6、具有最高的法律效力。 ” “全国各族人民、一切国家机关和武装力量、各政党和各 社会团体、各企事业单位，都必须以宪法为根本的活动准则，并且负有维护宪法 尊严、保证宪法实施的职责。 ”一个法律的有些规定与宪法不一致，是不是整个 法律无效？不是，只是相抵触的无效。 如果整个法律与宪法相抵触，这部法全 部无效。例：德家务劳动日法 ，这部法律规定如果老板雇佣手是单身母亲， 除了星期天一天休息，另外星期六还要再给一天来料理家务，那么这个法律在实 施以后， 同学们想想谁会有意见啊？单身父亲不干。 因为你有家务， 我也有家务， 你有孩子，我也有孩子。凭什么你单身母亲能够多休一天，我就不能多一天，我 应该和你一

7、样的。最后这部法律被认为歧视男子，优待妇女。违反了宪法的男女 平等原则，所以整个法律最后被废除了。大部分情况下，法律只是某一条与宪 法规定不一致。 德国民法典 ，父母二人都是孩子的监护人，当两个人监护意见 不一致的时候，应该进行协商。如协商不一致的时候应该以父亲的意见为最终意 见。这样母亲就不同意啦，难道他的脑子好，他聪明，怎么最后就以他的意见为 最终意见呢。这样规定，实际上导致父母的协商就是个形式的东西了。因为你协 商到最后，反正是以父亲的意见为最终意见。宪法规定男女平等，而这里赋予了 规定父亲的决定权。有个妇女告这个条文，最后这个条文被废掉了。 德国民法 典只有这个条款无效，其他有效。 （

8、3）在法律创制上，宪法作为根本大法，它有其严格而特殊的创制程序： 由于宪法是根本法，是执政阶级意志的最集中体现，具有最高的法律权威，因而 其创制程序也有其严格而特殊的规定。第一，在宪法的制定宪法的制定上，宪法由特定机关 通过特定程序予以制定。我国的 1954 年宪法专门成立了宪法起草委员会。1982 年宪法由全国人大制定和通过；别的国家有的叫制宪会议，制宪议会。就通过就通过 的程序来说，它更严格。的程序来说，它更严格。如：我们国家要求全国人大全体代表 2/3 以上通过， 而一般法律只要 1/2 就可以了。所以通过程序更严格。从公布来讲，一般法律的 公布是国家元首，而宪法的公布与法律不一样。比如

9、，我们国家宪法的公布是全 国人大，而法律的公布是是国家主席。第二，在宪法的修改宪法的修改上，无论是 宪法修正案的提出，还是宪法修正案的议决，也都有比一般法律更严格的程序规 定。严格在什么地方呢？一、修宪主体修宪主体。例如在我国只有全国人大享有修宪权。 而修改法律的主体有 2 个：一个全国人大，一个全国人大常委会。二、提议修 改的主体有 2 个。一个全国人大常委会，另一个 1/5 以上的代表。只有这两个主 体才可以提出宪法修正宪，其他任何组织都没有权力提。宪法修正案的通过一般 要由立法机关或修宪机关全体成员的 2/3 或 3/4 多数通过才能生效， 而一般法律 的修改只要立法机关成员过半数通过就

10、能生效。如中国 1982 年宪法规定： “宪法 的修改， 由全国人民代表大会常务委员会或五分之一以上的全国人民代表大会代 表提议，并由全国人民代表大会以全体代表的三分之二以上多数通过。 ”另外， 有些国家还明文规定， 宪法的某些内容不得修改， 意大利现行宪法第 139 条规定： “共和国的体制不得成为宪法修改对象。 ”第三，在宪法的解释宪法的解释上，就解释宪法 的机关和程序亦有特别规定。有的由最高立法（权力）机关解释，如 1982 年中 国宪法第 67 条规定全国人大常委会常委会有权解释解释宪法；有的国家由普通法院解释， 如 1948 年大韩民国宪法规定最高法院可解释宪法，而美国联邦最高法院

11、1803 年首创了违宪司法解释机制；还有有些国家由专门宪法监督机关予以解释，如奥 地利设有宪法法院、法国有宪法委员会、联邦德国有联邦宪法法院等有权解释本 国宪法。 （4）在法律实施及其监督上，宪法作为根本大法，它比一般法律也有特别 规定：宪法一般由宪法制定者直接来监督实施。在具体监督宪法实施的实践中， 往往将监督宪法实施的权力授予国家最高权力机关或特设的专门监督机关。 因此 在宪法的实施的实践中，为保证宪法监督机关的权威性和有效性，只有宪法明确 授予宪法监督权的国家机关或特定主体才有权监督宪法的实施。如 1982 年中国 宪法第 62、67 条规定只有全国人大人大及其常委会常委会有权监督监督宪

12、法的实施实施。 宪法是国家的根本法，这是宪法的特征之一。此外，宪法还具有如下特征： 宪法是公民权利的保障书、宪法是民主事实法律化的基本形式。 （二）宪法是公民权利的保障书。 首先，要把这句话记住，这是马克思说的。那么宪法是怎么保障权利的？宪 法是以限制国家权力的方式来保障人权，不把权力限制起来，必然要腐败，人权 必然没有保障。 除了宪法之外， 又出现了很多个专门规定保障人权的宪法文件。 这些文件里面有一个被马克思誉为“第一部的人权保障书” 。是美国国 1776 年的 独立宣言 。美国的独立宣言大家有时间可以看看，虽然是独立宣言，为 什么要独立，肯定是控诉，因为你欺负我，我作为人的权利没有保障，

13、所以我要 独立。作为人有哪些权利呢？看一下，对我们还是有很大启发的。它对基本人权 的排序，这个排序很有讲究。一、生命二、财产三、自由四、追求幸福。 那么第一个生命，这是人权的载体，没有生命还谈什么呢！财产放在第二，第三 才是自由。它把财产放在第二是非常有讲究的，因为没有生命，你的财产是没有 意义的。 而没有财产的人，是没有尊严的，有财产的人才会受人尊敬，你的生 命才有价值。你只有有财产，你的自由才能真正得到实现。 你没有财产，你 就一点自由都没有，你就只能听命于另一个人，别人叫你干什么，你就只能干什 么。 （三）宪法是对民主制度的确认和保障 民主是“大多数人的统治” ，民主事实的最直接的表现就

14、是对公民权利和自 由的确认和保障，而宪法的目的就在于此，所以宪法是民主事实法律化的基本形 式（除此之外，还有其它形式） 古代奴隶社会、封建社会尽管也有民主，也有民主的法律形式，但由于民主 主体的有限性决定古代社会不可能产生近代意义的宪法，而到了近代，由于资产 阶级取得了革命胜利， 有了民主事实， 才有了宪法的产生， 即民主事实的法律化。 由此可见，宪法与民主紧密相联，民主主体的普遍化，或者说民主事实的普 遍化是宪法得以产生的前提，因此可以说，宪法是民主事实法律化的基本形式， 是一般法律形式所不具备的。 那么宪法是如何将民主制度进行法律化呢： 确认已有的民主事实建立民 主的国家制度确认国家与人民的基本关系及原则宣布法律面前人人平等、 保 护公民权利。