民法典合同编 第18章 建设工程合同【第788-808条】逐条权威释义全国人大法工委民法室编.docx
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1、民法典合同编第十八章建设工程合同第788808条】逐条权威释义提示与声明1、本文档内容节录自中华人民共和国民法典释义及适用指南(中册)【黄薇主编,全国 人大法工委民法室编,中国民主法制出版社2020年版】一书“典型合同分编建设工程合同 章条文释义”的主体内容;2、本文档仅供个人学习研究使用。中华人民共和国民法典第三编合同第二分编典型合同第十八章建设工程合同第七百八十八条 【建设工程合同定义和种类】建设工程合同是承包人进行工程建设,发 包人支付价款的合同。建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。【条文主旨】本条是关于建设工程合同定义和种类的规定。【条文释义】建设工程合同是指承包人进行工程建设,
2、发包人支付价款的合同。建设工程合同的客体 是工程。这里的工程是指土木建筑工程和建筑业范围内的线路、管道、设备安装工程的新建、 扩建、改建及大型的建筑装修装饰活动,主要包括房屋、铁路、公路、机场、港口、桥梁、 矿井、水库、电站、通讯线路等。建设工程的主体是发包人和承包人。发包人,一般为建设 工程的建设单位,即投资建设该项工程的单位,通常也称作“业主:建设工程实行总承包 的,总承包单位经发包人同意,在法律规定的范围内对局部工程工程进行分包的,工程总承 包单位即成为分包工程的发包人。建设工程的承包人,即实施建设工程的勘察、设计、施工 等业务的单位,包括对建设工程实行总承包的单位、勘察承包单位、设计承
3、包单位、施工承 包单位和承包分包工程的单位。本条第1款规定的建设工程合同的定义,表达了合同双方当事人即发包人和承包人的基 本义务。承包人的基本义务就是按质按期地进行工程建设,包括工程勘察、设计和施工。发 包人的基本义务就是按照约定支付价款。本条第2款规定了建设工程合同的主要类别。一项工程一般包括勘察、设计和施工等一 系列过程,因此建设工程合同通常包括工程勘察、设计、施工合同。勘察合同,是指发包人与勘察人就完成建设工程地理、地质状况的调查研究工作而达成 的协议。建设工程勘察,通常需要根据建设工程的要求,查明、分析、评价建设场地的地质 地理环境特征和岩土工程条件,并编制建设工程勘察文件。勘察合同就
4、是反映并调整发包人 与受托地质工程单位之间权利义务关系的依据。设计合同,是指发包人与设计人就完成建设工程设计工作而达成的协议。建设工程设计, 通常需要根据建设工程的要求,对建设工程所需的技术、经济、资源、环境等条件进行综合程建设,当事人应当明确中间交工工程的开工和竣工时间。工程质量是指工程的等级要求,是施工合同中的核心内容。工程质量往往通过设计图纸 和施工说明书、施工技术标准加以确定。工程质量条款是明确对施工人的施工要求,确定施 工人责任的依据、是施工合同的必备条款。工程质量必须符合国家有关建设工程平安标准的 要求,发包人不得以任何理由,要求施工人在施工中违反法律、行政法规以及建设工程质量、
5、平安的标准,降低工程质量。工程造价是指施工建设该工程所需的费用,包括材料费、施工本钱等费用。当事人应根 据工程质量要求,根据工程的概预算,合理地确定工程造价。实践中,有的发包人为了获得 更多的利益,往往会压低工程造价,施工人为了盈利,那么不得不偷工减料,以次充好,结果 导致出现工程质量不合格的现象,甚至还会导致严重的工程质量事故的发生。因此,为了保 证工程质量,双方当事人应当合理地确定工程造价。技术资料主要是指勘察、设计文件以及其他施工人据以施工所必需的基础资料。技术资 料的交付是否及时往往会影响到施工的进度,因此,当事人应当在施工合同中明确技术资料 的交付时间。材料和设备供应责任是指由哪一方
6、当事人提供工程建设所必需的原材料以及设备。材料 一般包括水泥、砖瓦石料、钢筋、木料、玻璃等建筑材料和构配件。设备一般包括供水、供 电管线和设备、消防设施、空调设备等。在实践中,材料和设备有的由发包人负责提供,有 的那么由施工人负责采购。材料和设备的供应责任由双方当事人在合同中作出明确约定。合同 中如果约定由承包人(施工人)负责采购建筑材料、构配件和设备,那么施工人完成采购任务, 既是施工人应当履行的义务,也是施工人应当享有的权利。发包人有权对施工人提供的材料 和设备进行检验,发现材料或设备不合格的,有权要求施工人调换或者补齐。但是,发包人 不得利用自己有利的合同地位,指定施工人购入建筑材料、构
7、配件或设备,包括不得要求施 工人必须向其指定的生产厂家或供应商购买建筑材料、构配件或设备。因为,由发包人指定 供应厂商,容易导致发包人与供应厂商之间出现腐败行为,此外,在建设工程造价固定的情 况下,发包人如指定施工人购买高价的建筑材料、构配件或设备,也会损害到施工人的利益。拨款是指工程款的拨付。结算是指工程交工后,计算工程的实际造价以及其与已拨付工 程款之间的差额。拨款和结算条款是施工人请求发包人支付工程款和报酬的依据。一般来说, 除“交钥匙工程”外,施工人只负责建筑、安装等施工工作,由发包人提供工程进度所需款 项,保证施工顺利进行。现实中,发包人往往利用自己在合同中的有利地位,要求施工人垫
8、款施工。施工人垫款完成施工任务后,发包人却常常不及时进行结算,拖延支付工程款以及 施工人所垫付的款项,这是实践中欠付工程款中常见的现象,因此,当事人在合同中应明确 相应的拨款和结算条件,并防止在合同中约定垫款施工。竣工验收是工程交付使用前的必经程序,也是发包人支付价款的前提。竣工验收条款一 般包括验收的范围和内容、验收的标准和依据、验收人员的组成、验收方式和日期等内容。 建设工程竣工后,发包人应当根据施工图纸及说明书、国家公布的施工验收规范和质量检验 标准及时进行验收。建设工程的保修范围通常包括地基基础工程、主体结构工程、屋面防水工程和其他工程, 以及电气管线、上下水管线的安装工程,供热、供冷
9、工程等工程。质量保证期是指工程各部 分正常使用的期限,在实践中也称质量保修期。质量保证期应当与工程的性质相适应。当事 人应当按照保证工程在合理寿命年限内的正常使用,维护使用者合法权益的原那么确定质量保 证期,但是,当事人确定的质量保证期不得低于国家规定的最低保证期限。双方相互协作条款一般包括双方当事人在施工前以及施工过程中应当相互提供的必要 协助。双方当事人的协作是施工过程的重要组成局部,是工程顺利施工的重要保证。第七百九十六条 【建设工程监理】建设工程实行监理的,发包人应当与监理人采用书 面形式订立委托监理合同。发包人与监理人的权利和义务以及法律责任,应当依照本编委 托合同以及其他有关法律、
10、行政法规的规定。【条文主旨】本条是关于建设工程监理的规定。【条文释义】本条所称的建设工程监理,是指由具有法定资质条件的工程监理单位,根据发包人的委 托,依照法律、行政法规以及有关的建设工程技术标准、设计文件和建设工程合同,代表发 包人对工程建设过程实施监督的专门活动。工程监理单位通常需要代表发包人对承包人在施 工质量、建设工期和建设资金使用等方面进行监督。建设工程监理是建设工程的发包人为了保证工程质量、控制工程造价和工期,维护自身 利益而采取的监督措施,因此,对建设工程是否实行监理,原那么上应由发包人自行决定。但 是,为了加强对工程建设的监督,保证投资效益,维护国家利益和公共利益,国家对于特定
11、 的工程规定了强制监理,明确了强制监理的范围。例如,按照国务院2000年公布的建设 工程质量管理条例的规定,国家重点建设工程、大中型公用事业工程、成片开发建设的住 宅小区工程、利用外国政府或者国际组织贷款、援助资金的工程以及其他国家规定必须实行 监理的工程必须实行监理。属于实行强制监理的工程,发包人必须依法委托工程监理单位实 施监理,对于其他建设工程,发包人那么可自行决定是否实行工程监理。对需要实行工程监理 的,发包人应当委托具有相应资质条件的工程监理单位进行监理。受委托的监理单位应在其 资质等级许可的监理范围内,承当工程监理业务。发包人与其委托的工程监理人应当订立书 面委托监理合同。监理合同
12、是工程监理人对工程建设实施监督的依据。发包人与工程监理人 之间的关系在性质上是平等主体之间的委托合同关系,工程监理人是代表发包人,在发包人 授予的监理权限范围内行使监理职责,因此,发包人与监理人的权利和义务关系以及法律责 任,应当依照委托合同以及建筑法等其他法律、行政法规的有关规定确定。实施工程监理的,在进行工程监理前,发包人应当将委托的监理人的名称、资质等级、 监理人员、监理内容及监理权限,书面通知被监理的建设工程的承包人。建设工程监理人应 当依照法律、行政法规及有关的技术标准、设计文件和建设工程合同,对承包人在工程建设 质量、建设工期和建设资金使用等方面,代表发包人对工程建设进行监督。工程
13、监理人员发 现工程设计不符合建设工程质量标准或者合同约定的质量要求的,应当报告发包人要求设计 人改正;工程监理人员认为工程施工不符合工程设计要求、施工技术标准和合同约定的,有 权要求施工人改正。工程监理人在监理过程中,应当遵守客观、公正的执业准那么,不得与承 包人串通,为承包人谋取非法利益。工程监理单位与被监理工程的承包单位或与建筑材料、 建筑构配件和设备的供应单位不得有隶属关系或者其他利害关系。工程监理人不按照委托监理合同的约定履行监理义务,对应当监督检查的工程不检查或 者不按照法律、行政法规和有关技术标准、设计文件和建设工程合同规定的要求和检查方法 规定进行检查,给发包人造成损失的,应当承
14、当相应的赔偿责任。工程建设质量不合格,通 常既与承包人不按照要求施工有关,也与监理人不按照合同约定履行监理义务有关,在这种 情况下,如造成发包人损失的,承包人与监理人都应当承当各自的赔偿责任。至于如何确定 监理人相应的赔偿责任,应当由人民法院或者仲裁机构根据案件具体情况予以确定。工程监理人与承包人串通,为承包人谋取非法利益,给发包人造成损失的,应当与承包人承当连带 赔偿责任。第七百九十七条 【发包人的检查权】发包人在不阻碍承包人正常作业的情况下,可以 随时对作业进度、质量进行检查。【条文主旨】本条是关于发包人检查权的规定。【条文释义】为了提高工程的建设水平,保证施工进度和质量,充分发挥投资效益
15、,保障建设工程承 包合同的履行,保护发包人的利益,本条规定了发包人可以随时对工程作业的进度和质量进 行检查。发包人对工程作业的检查一般通过两种方式。一种是委派具体管理人员作为工地代表。 另一种是发包人委托监理人实施对工程建设过程的检查。国家规定强制监理的工程,发包人 应当委托监理人对工程实施监理。除此之外,发包人也可以自愿委托监理人对工程进行监理。依据本条的规定,发包人可以随时对工程作业的进度和质量进行检查。工地代表、监理 人在检查过程中发现工程设计不符合建设工程质量要求的,应当报告发包人要求设计人改正。 如果发现工程的施工不符合工程设计要求、施工技术标准和合同约定的,工地代表和监理人 有权要
16、求承包人改正。承包人应当接受发包人的检查,为工地代表和监理人的工作提供方便 和协助,并应发包人的要求,及时向发包人提供月份作业计划、月份施工统计报表、施工进 度报告表、工程事故报告等文件。如果承包人的勘察、设计、施工等工作不符合工程质量的 要求,当发包人或工地代表、监理人提出改正要求时,承包人应当立即改正,不得拒绝。发包人有权对承包人的工程作业进行检查,但是,另一方面发包人的检查行为要合理, 不能因此阻碍承包人的正常作业。因此,本条规定了 “发包人在不阻碍承包人正常作业的情 况下”这个前提。如果,因为发包人或者工地代表、监理人的不当行为致使承包人无法进行 正常作业,承包人有权要求顺延工期,造成
17、承包人停工、返工、窝工等损失的,承包人还有 权要求发包人承当损害赔偿责任。第七百九十八条【隐蔽工程】隐蔽工程在隐蔽以前,承包人应当通知发包人检查。发包人没有及时检查的,承包人可以顺延工程日期,并有权请求赔偿停工、窝工等损失。【条文主旨】本条是关于隐蔽工程的规定。【条文释义】隐蔽工程是指地基、电气管线、供水、供热管线等需要覆盖、掩盖的工程。由于隐蔽工 程在隐蔽后,如果发生质量问题,还得重新覆盖和掩盖,会造成返工等非常大的损失,为了 防止资源的浪费和当事人双方的损失,保证工程的质量和工程顺利完成,本条规定了承包人 在隐蔽工程隐蔽以前,应当通知发包人检查,发包人检查合格的,方可进行隐蔽工程。实践 中
18、,当工程具备覆盖、掩盖条件时,承包人应领先进行自检,自检合格后,在隐蔽工程进行 隐蔽前及时通知发包人或发包人派驻的工地代表对隐蔽工程的条件进行检查并参加隐蔽工 程的作业。通知包括承包人的自检记录、隐蔽的内容、检查时间和地点。发包人或其派驻的 工地代表接到通知后,应当在要求的时间内到达隐蔽现场,对隐蔽工程的条件进行检查,检 查合格的,发包人或者其派驻的工地代表在检查记录上签字,经检查合格后,承包人方可进 行隐蔽施工。发包人检查发现隐蔽工程条件不合格的,有权要求承包人在一定期限内完善工 程条件。隐蔽工程条件符合规范要求,发包人检查合格后,发包人或者其派驻工地代表拒绝 在检查记录上签字的,在实践中可
19、视为发包人已经批准,承包人可以进行隐蔽工程施工。发包人不进行检查,承包人就无法进行隐蔽施工,因此,工程具备覆盖、掩盖条件,承 包人通知发包人检查,而发包人未能及时进行检查的,承包人有权暂停施工,承包人可以顺 延工期,并要求发包人赔偿因此造成的停工、窝工、材料和构件积压等损失。如果承包人未通知发包人检查而自行隐蔽工程的,事后,发包人有权要求对已隐蔽的工程 进行检查,承包人应当按照要求进行剥露,并在检查后重新隐蔽,需要修复的,在修复后重 新隐蔽。如果经检查隐蔽工程不符合要求的,承包人应当返工,并于返工经验收合格后重新 进行隐蔽。在这种情况下,检查隐蔽工程所发生的费用,如检查费用、返工费用、材料费用
20、 等费用应由承包人负担,承包人还应承当因此出现的工期延误的违约责任。第七百九十九条 【建设工程的竣工验收】建设工程竣工后,发包人应当根据施工图纸及 说明书、国家颁发的施工验收规范和质量检验标准及时进行验收。验收合格的,发包人应 当按照约定支付价款,并接收该建设工程。建设工程竣工经验收合格后,方可交付使用;未经验收或者验收不合格的,不得交付 使用。【条文主旨】本条是关于竣工验收的规定。【条文释义】建设工程的竣工验收,是指建设工程已按照设计要求完成全部工作任务,准备交付给发 包人投入使用前,由发包人或者有关主管部门依照国家关于建设工程竣工验收制度的规定, 对该项工程是否合乎设计要求和工程质量标准所
21、进行的检查、考核工作。建设工程的竣工验 收是工程建设全过程的最后一道程序,是对工程质量实行控制的最后一个重要环节。实践中,建设工程竣工后,承包人应当按照国家工程竣工验收有关规定,向发包人提供 完整的竣工资料和竣工验收报告,并按照合同约定的日期和份数向发包人提交竣工图。发包人接到竣工验收报告后,应当根据施工图纸及说明书、国家颁发的施工验收规范和 质量检验标准及时组织有关部门对工程进行验收。验收的内容主要是:第一,工程是否符合 规定的建设工程质量标准。建设工程的质量标准包括依照法律、行政法规的有关规定制定的 保证建设工程质量和平安的强制性国家标准和行业标准以及国家颁发的施工验收规范,建设 工程合同
22、中约定的对该项建设工程特殊的质量要求,以及为表达法律、行政法规规定的质量 标准和建设工程合同约定的质量要求而在工程设计文件、施工图纸和说明书中提出的有关工 程质量的具体指标和技术要求。按照国务院2000年公布的建设工程质量管理条例的规 定,质量验收合格的,还应当有勘察、设计、施工、工程监理等单位分别签署的质量合格文 件。第二,承包人是否提供了完整的工程技术经济资料。这里的工程技术经济资料,一般应 包括建设工程合同、建设用地的批准文件、工程的设计图纸及其他有关设计文件、工程所用 主要建筑材料、建筑构配件和设备的进场试验报告,申请竣工验收的报告书及有关工程建设 的技术档案,完整的施工管理资料等。第
23、三,承包人是否有建设工程质量检验书等凭证。工 程竣工交付使用后,承包人应当对其施工的建设工程质量在一定期限内承当保修责任,以维 护使用者的合法权益。为此,承包人应当按规定提供建设工程质量保修证书,作为其向用户 承诺承当质量保修责任的书面凭证。第四,工程是否具备国家规定的其他竣工条件。例如, 按照国务院建设行政主管部门的规定,城市住宅小区竣工综合验收,还应做到住宅及公共配 套设施、市政公用基础设施等单项工程全部验收合格,验收资料齐全;各类建筑物的平面位 置、立面造型、装饰色调等符合批准的规划设计要求;施工工具、暂设工程、建筑残土、剩 余构件全部撤除运走,到达场清地平;有绿化要求的已按绿化设计全部
24、完成,到达树活草青 等。发包人应在验收后及时批准或者提出修改意见。承包人应当按照发包人提出的修改意见 进行相应修理或者改建,并承当因自身原因增加的修理、改建费用。为防止发包人为了拖延 支付工程款而迟延进行验收,在实践中,如发包人在收到承包人送交的竣工验收报告后,无 正当理由不组织验收,或者在验收后的合理期间内既不批准又不提出修改意见的,应视为发 包人已批准竣工验收报告,承包人可以要求发包人办理结算手续,支付工程款。这只是为了 防止发包人为了拖延支付工程款而迟延进行验收,虽然承包人在这种情况下可以要求发包人 办理结算手续,但是,这并不能免除工程质量存在问题时承包人应当承当的责任。发包人未 能按照
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