如何写代理词(3页).doc

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1、-如何写代理词-第 3 页律师要有良好的文字功底，这是一个不争的事实，也是律师的基本功之一。对于诉讼案件来讲，更是如此。律师在诉讼案件中与法官接触的时间较短，很大程度上，法官是通过书面材料来审理案件的。因此，在民事诉讼案件中，司法文书的制作则十分重要。而民事诉讼案件的司法文书，主要是代理词。丨代理词，顾名思义，就是律师就所代理的案件发表的意见或观点，律师通过发表这种观点，给法官判断案件提供一种思路，进而达到实现诉讼目的。当然，也有同行会指出代理词的其他目的，但是，在诉讼案件中，胜诉是律师工作的核心与重点。所以，律师撰写代理词的过程中，也要贯穿这一原则。丨在代理词的撰写中，必须要抓住核心的要点，

2、即以事实为依据，法律为准绳。也就是说，在代理词中，要将所争议的事实用法律的方式予以呈现。因为，事实既是引起诉讼的基础，也是法官断案的依据。因此，对于事实认定的强调，怎么都不为过。丨当然，对于事实认定的描述方法，我强调过，是要以法律的方式。所谓的法律方式，就是有证据支持的事实。当然，这个证据是要经过庭审质证的。那种上来凭空写证据，一般不会被采纳。如果作为专业的律师还像写记叙文一样来写，则更显不专业。丨在事实的确认部分，我们指出，一定是法律事实，就是有法律规定的证据所支持的。所以，在代理词中的事实部分，不但要有对事实的描述，更重要的是对所载事实证据的描述和分析，这才是代理词中的事实认定。所以，代理

3、词中的事实一定是和证据结合在一起的。丨这种结合有两种方式，一种是类似于法院判决的方式，即先罗列证据，然后推导事实；另外一种是夹叙夹议，即一边写事实一边罗列证据。当然，这种罗列证据，并不是单纯的列举，而是有分析的列举。笔者一般喜欢第二种方式。即在陈述事实时，将事实所依据的证据进行分析。或者先将证据列出，然后进行分析和解读。这里的证据，要指出的是要和庭审的质证结合起来分析，而不是自说自话。丨当然，在事实部分中，还要注意的是，事实的描述一般以时间先后顺序排列。即某年月日发生了什么事情等。而不是东一下西一下，让人读起来一头雾水。丨代理词中除了事实部分，就是法律适用部分。其实，在法律适用部分，除了个别案

4、件在法律适用上有争议外，一般而言是没有问题的。在事实的基础之上，按照法律的规定，理清责任，承担法律后果，这是一个自然不过的逻辑体系。特别要指出的是，随着我国法律建设的不断完善，法律之间的冲突仍不可避免，如新法旧法之间的冲突等，律师要特别注意。同时，对于法律还要注意总则部分。丨在事实和法律适用上，代理词中还存在一个排序的问题。也就是说，如何来罗列二者的顺序。有的是按照先事实后法律的顺序，有的是按照边事实边法律的部分。这个要根据案件的特殊情况予以确定。当然，对于原告和被告而言，代理词的撰写重点和方式是不一样的。丨首先，还是看下作为原告的代理词的撰写要点。丨原告是诉讼案件的发起者，在案件中带有主动的

5、意味。通常情况下，原告作为案件的主动挑战者，一般是在胜负已定的情况下发起诉讼的，也就是说，原告的起诉一般是在有很大的胜诉的把握下才发起的。当然个别案件例外，如离婚案件等。丨另外，这里的胜诉并非是指诉讼请求的全部支持，因为诉讼技巧与调解的缘故，还存在让步的空间。同时，这里仅指案件本身的胜诉，不包括执行。但是无论如何，原告的起诉，即表示着有很大的把握胜诉。在此情形之下，原告的代理词撰写方式有着不同的特点。丨原告的代理词，一般在行文上通常比较气势磅礴，也就是原告是有理的一方，应当在文字的运用上显得硬气十足。具体而言，原告的代理词中，要对于己有利的事实进行充分的展开，特别是与诉讼请求有关的事实及相关法

6、律进行充分论证，对相关证据的评判（既质证意见）予以置评。同时对被告的抗辩观点进行逐一反驳。丨其次，对于被告而言，诉讼过程是一个被动的态势，是针对原告的请求权进行反驳的过程。在此，被告应当注意如下问题：其一，对于原告有利事实的反驳，即原告所依据诉讼依据的事实进行抗辩，这种抗辩有两种方式，一是对于原告证据运用法律规定的方式予以否认。二是提出证据来对抗原告的证据。丨其二是对于原告的诉讼请求与事实之间的联系进行抗辩，即事实确认是否诉讼请求一定成立的问题；三是对于法律适用问题，可以有针对性的进行选择性适用。另外，在特别被动的情形之下，可以通过代理词的方式扭转法官的注意力，达到驳回原告诉讼请求的目的。如主

7、体资格问题，法律关系定性问题等等。丨另外，无论原告还是被告，案件的诉讼思路与刑事案件是不一样的。即民事案件允许在同一法律关系之下运用不同的代理思路，但是刑事案件则不一样。例如，在合同纠纷中，可以主张合同无效，如此观点不被支持，还可以主张合同被撤销，如还有可能，主张对方违约等等。这也就是律师经常用的“退一步讲”的术语。丨此外，尽管中国属于成文法国家，但是由于立法技术以及社会发展的原因，在法律适用上仍存在着不少争议之处。那么律师可以将对自己有利的相关案例作为附件提供给法庭，最好是最高人民法院公布的案例。丨代理词是案件中重要的书面材料，法律也规定，代理词中所登载的自认的事实一般都可以作为证据使用。所以，为了避免时候纠纷，代理词最好由委托人签字后律师事务所备档留存。