法律备忘录写作 Legal Memo Writing-20130829.pdf

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1、法律备忘录法律备忘录写写作作大纲1.什么是“IRAC”方法？2.备忘录的目的/功能3.备忘录的结构4.备忘录的写作技巧1.1.什么是“什么是“IRACIRAC”方法方法？“IRAC”是一种分析法律问题并组织语言回答法律问题的方法问题（Issue）-亟待解决的问题规则（Rule）-法规或判例法中的法律规则运用（Application）-将上述法律规则运用到事实中结论（Conclusion）-得出结论3 3“IRAC”方法用于备忘录“法律问题的简要回答”和“法律分析”部分的书写“IRAC”也常用于书写备忘录其他部分2.2.备忘录的目的备忘录的目的/功能功能 备忘录用于：解答法律问题解决法律纠纷预测

2、事件的结果 备忘录一般写给律师或者客户 备忘录具有预测性（能够预测事件的结果）具有说服力（能够对他人产生影响或提供建议）3.3.备忘录的结构备忘录的结构 标题（包括金杜律师事务所的标题（包括金杜律师事务所的 logologo）提出问题提出问题简要回答简要回答 事实陈述事实陈述 法律分析法律分析 结论（可包含法律建议）结论（可包含法律建议）（1 1）标题）标题日期 Date:日期发送至 To:需要备忘录的律师或客户的名字来自 From:你自己的名字抄送 CC:上级合伙人或资深律师编号 Matter number:如有涉及主题 Subject:必须简短得概括备忘录的主要内容如有必要，须在备忘录上标

3、注“律师-客户保密文件（Attorney-Client Privileged）”、“律师工作成果（Attorney Work Product）”或者“机密的（Confidential）”标题（范本）备忘录(Memorandum)金杜律师事务所日期 Date：2013 年 8 月 6 日发送至 To：乔治 布什来自 From：奥巴马抄送 CC：希拉里 克林顿主题 Subject：依据中国法律约翰史密斯所应承担的忠实勤勉义务（编号：8800568）（2 2）提出问题）提出问题说明需要分析的问题对于每个单独的问题，需要用单独句子说明编号列表/项目符号/短句起始句一般有以下几种：“就你方委托我们分析法

4、律问题的事宜”“就你方委托我方关于问题提供法律意见的事宜”“就你方委托我们回答下列问题的事宜”“根据你方的要求/在 年 月 日的邮件内容”选择列出法律问题的合适顺序“提出法律问题”部分应包含法律和事实的内容提出问题（范本）提出问题提出问题贵司要求我们分析，作为通用汽车有限公司（以下称“通用汽车公司“）的高级行政管理人员，约翰史密斯是否需要对公司承担忠实勤勉的义务？如果史密斯先生需要承担该义务，贵司需要我们进一步分析，史密斯先生利用公司商业机会成立私人公司的行为是否违反忠实勤勉的义务？列出问题列出问题a.a.约翰史密斯作为通用汽车公司的高级行政管理人员，是否需要对通用汽车公司承担忠实勤勉的义务？

5、b.史密斯先生利用通用汽车公司的商业机会成立私人公司的行为是否违反其对通用汽车公司的忠实勤勉义务？（3）简要回答（在备忘录中第一次使用“简要回答（在备忘录中第一次使用“IRACIRAC”方法）”方法）第一步：陈述结论第二步：说明相关的法律规则（法律或判例法）第三步：概括得出该结论的理由第四步：再次陈述结论相关技巧：a.语言简短并切中要点；b.3 句至 5 句话为宜；c.篇幅最多占 1/3 的页面；d.在书写备忘录时，建议在最后书写该部分的内容；答案须准确定性：在回答法律问题时，一般不要给出绝对的回答（如，一定是或者一定不是），也不要给出“不知道”或“不清楚”这样的答案。简要回答（范本）史密斯先

6、生很有可能对通用汽车公司承担忠实勤勉的义务，并且其利用商业机会设立私人公司的行为极有可能违反了忠实勤勉的义务。中华人民共和国法律要求公司高级管理人员对公司承担忠实勤勉的义务，以及维护公司的最大利益。如果高级管理人员从事与本公司具有竞争关系的业务或者利用公司商业机会的，则违反了其对公司的忠实勤勉义务。史密斯先生作为通用汽车公司的高级管理人员，从事与通用汽车公司具有直接竞争关系的义务，其极有可能违反了忠实勤勉义务。（4）事实陈述事实陈述如何筛选事实内容？a.“事实陈述”应包含具有法律意义的全部事实内容；b.“事实陈述”不应包含不必要的事实内容c.“事实陈述”应当避免法律分析和得出法律结论例如：应当

7、避免这样陈述：“琼斯先生由于重大过失未能在红灯前停住”，而应当这样陈述“琼斯先生未能在红灯前停住”“事实陈述”具有什么作用？a.保持中立和客观的语言例如：这只狗咬了这个男孩。b.能够以有利于自己的方式呈现事实内容例如：这只狗猛烈得撕咬了这个男孩。如何组织“事实陈述”部分的内容？a.通过有效的方式组织语言，比如可以按照时间顺序、按照主题内容或者将前两者综合在一起；b.编号列表/项目符号/长句；c.每句话只能陈述一个关键事实；d.起始句一般有以下几种：“根据我方与贵方的讨论，相关事实内容如下:.”“根据贵方的陈述，我方知悉如下：”事实陈述（范本）事实陈述：在 2000 年 3 月份，约翰史密斯被通

8、用汽车制造有限公司（以下称“通用汽车公司”）聘用为公司业务部门总经理。在 2000 年 4 月份，史密斯先生与通用汽车公司签署了劳动合同。在 2000 年 8 月份，作为对其劳动合同的修改，史密斯先生同意不从事其他业务或不将商业信息泄露给第三方。事实内容编号：根据我方与贵方的讨论，相关事实情况如下：a.在 2000 年 3 月份，约翰史密斯被通用汽车制造有限公司（以下称“通用汽车公司”）聘用为公司业务部门总经理。b.在 2000 年 4 月份，史密斯先生与通用汽车公司签署了劳动合同。c.在 2000 年 8 月份，作为对其劳动合同的修改，史密斯先生同意不从事其他业务或不得将商业信息泄露给第三方

9、。（5）法律分析（在备忘录中第二次使用“法律分析（在备忘录中第二次使用“IRACIRAC”方法）”方法）使用“IRAC”方法根据“提出法律问题”部分的内容，分析法律问题通过适当的篇幅分析每个法律问题可以考虑以下因素a.法律问题的复杂程度；b.论据的强弱程度；c.法律规则的长短；d.法律分析的复杂程度在“法律分析”中运用“IRAC”方法第一步：问题（Issue）1、在“法律分析”部分的第一句说明所涉及的问题a.通过适当的方式陈述问题，以发现法律问题；b.询问自己“存在于相关事实中的法律问题是什么？”2、在主题句或副标题中明确法律问题3、通过主题句来说明法律问题和陈述结论a.考虑“CRAC”的模式

10、-（结论-规则-运用-结论）第二步：规则（Rule）1、说明与问题相关的全部法律规则（包括法律法规或判例）2、如有必要，可对法律规则进行解释3、可能需要汇总各种法律渊源中的法律规则或原则4、按照法律渊源的效力从高到底适用法律规则：a.最高立法机关的立法（法律）b.中央政府的立法（行政法规或行政规章）c.省级或地方立法d.判例第三步：运用（Application）1、将法律规则运用到具体事实中例如：a.一般原则：中华人民共和国公司法规定公司高级管理人员对公司负有忠实勤勉的责任和义务。b.将上述原则运用到事实中：史密斯先生是公司的高级管理人员c.得出结论：因此，史密斯先生对通用汽车公司负有忠实勤勉

11、的义务2、使用你选择的法律规则来回答相关法律问题3、使用类比推理和推论式推理4、对于为何该法律规则适用相关事实进行充分阐释5、对法律规则进行全面的解释6、法律分析（当法律规则存在多种解释时）法律规则的第一种解释运用法律规则、得出结论 1问题法律规则的第二种解释运用法律规则、得出结论 2问题/事实：史密斯先生担任通用汽车公司的高级行政管理人员。史密斯先生是否对公司负有忠实勤勉的义务？法律规则的第一种解释：如果“行政高级管理人员”不属于公司法第 148 条规定的工作职称-“董事、监事、高管人员”，那么史密斯先生很有可能不受公司法约束，不需要对公司负有忠实勤勉的义务。法律规则的第二种解释：由于行政高

12、级管理人员可类比参照公司法第 148 条规定的“董事、监事、高管人员”适用，因此公司法的规定很有可能适用史密斯先生，出于公司的利益考虑，史密斯先生对通用汽车公司负有忠实勤勉的义务。7、法律分析（当事实不清楚或模糊时）事实情况A运用法律规则、得出结论 A问题法律规则事实情况 B运用法律规则、得出结论 B问题：史密斯先生作为通用汽车公司的高级行政管理人员，是否对公司负有忠实勤勉的义务？法律规则：公司高级管理人员对公司负有忠实勤勉的义务事实情况 A：如果史密斯先生担任的高级行政管理人员，且对通用汽车公司承担与高管一样的责任，他很有可能被视为公司的高管人员，因此需要对通用汽车公司负有忠实勤勉义务。事实

13、情况 B：虽然史密斯先生担任通用汽车公司的高级行政管理人员，但是由于其刚刚加入公司并未掌握公司的财政或者对公司账户不承担任何责任，那么史密斯先生有可能不会被认定为公司高管人员，因此也无须对通用汽车公司承担忠实勤勉的义务。第四步：结论（Conclusion）1、陈述或再次陈述问题的结论2、重新提及运用的法律规则3、概括法律问题的答案以下是运用“IRAC”进行“法律分析”的示例（不同颜色分别代表该方法的不同步骤）史密斯先生极有可能对通用汽车公司负有忠实和勤勉的义务。中华人民共和国民法通则第二章第六十三条规定：“公民、法人可以通过代理人实施民事法律行为。被代理人对代理人的代理行为，承担民事责任。”基

14、于该代理法律行为，中华人民共和国公司法（下称“公司法”）第六章第一百四十八条进一步规定，董事、监事、高级管理人员对公司负有忠实义务和勤勉义务。中华人民共和国法律要求，作为公司代理人的高级管理人员应当根据诚实信用的原则，维护公司利益的最大化。通用汽车公司聘用史密斯先生代表公司，使得史密斯先生成为通用汽车公司的代理人。史密斯先生担任通用汽车公司的高级行政管理人员，该职务并未明确列明在公司法第 148 条的职务里面，史密斯先生有可能不受公司法的约束，然而，高级行政管理人员可类比董事、监事和高级管理人员，因此公司法的相关规定还是很有可能适用史密斯先生的。因此，史密斯先生很有可能对通用汽车公司负有忠实和

15、勤勉义务，须维护后者利益的最大化。（5）结论结论“结论”是在“简要回答”部分的基础上进一步的扩充“结论”比“法律分析”部分的内容要简单些（6）建议建议在得出结论的同时，可能需要提供一些建议制定解决法律问题的最佳方法客户需要做些什么？你能够为客户做些什么？4.4.备忘录的写作技巧备忘录的写作技巧用短句书写用短句书写平均每句话 25 个单词不要使用冗长的句子（带有很多逗号或顿号的长句子）用简短的语段用简短的语段最理想的是每个段落 3-5 句话每个段落至少包含 3 句话用脚注标明所引用的法律或判例的名称 使用主动语态使用主动语态主动语态：客户正在审阅文件被动语态：文件正在被客户审阅 使用动词（而非动

16、名词）使用动词（而非动名词）应使用“我们申请”而避免使用“我们提交了申请”应使用“我们决定”而避免使用“我们做出了决定”使用“替代词汇”讲义使用“替代词汇”讲义 使用有意义的标题使用有意义的标题标题能概括后面的内容像流程图一样使用标题 不要使用“等等”不要使用“等等”在文书书写时不要使用“等等”应当使用“以及其他类似情形”法律顾问（法律顾问（CounselCounsel）“Counsel（法律顾问）”是不可数名词不得使用“Counsels”经常需要删去 Counsel 前面的定冠词“the”例如：避免写成“We will consult with thethe local and foreig

17、n counsels s”，应当写成“We will consult with local andforeign counsel”附件的文件附件的文件避免使用“please find”,比如：a.Attached please findb.Please find attachedc.Attached hereto please find应当按照下列表述：a.Attached is a list of our current billing rates.b.We have attached a copy of the revised due diligence reportc.We attach

18、 a draft share purchase agreement如果通过邮寄或快递的方式寄送文件的，应使用“enclose”不要使用“不要使用“kindlykindly”“Please”已经足够，而无须再使用“kindly”避免表述成“Please kindly provide your comments by”或者“Kindly provide your comments by”应当表述成“Please provide your comments by”或者“Could you please provide your comments by”避免表述成“Kindly reminder”或“

19、Gentle reminder”应当表述成“Reminder”不要使用“不要使用“shallshall”根据不同的语境，分别用“must”“may”或“will”去替换“shall”准确表达含义准确表达含义/不要误导读者不要误导读者解答法律问题需使用简单易懂的文字应当提供具有可操作性的建议谨记：优秀的写作技能需要长时间的磨练！谨记：优秀的写作技能需要长时间的磨练！首先需要研究最重要的法律渊源（如法律、法规、判例等）在写备忘录前先理好头绪在写备忘录前先列好提纲，这有助于：a.理清思绪；b.提高写作水平；c.保证语言的简练和逻辑性；审查和修改完成的备忘录学会“吹毛求疵”，不断提升长期坚持不懈仔细阅读和思考资深律师的评论