司法考试《经济法》考点精讲与真题练习.pdf
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1、第一章:劳动法 第一章:劳动法 第一讲:适用范围 第一讲:适用范围 劳动法是调整劳动关系以及与劳动关系密切联系的社会关系的法律规范总称 劳动关系特指用人单位用人单位与劳动者劳动者之间的劳动合同关系。问;劳动关系是民事法律关系吗?劳动关系的特征(1)劳动关系的当事人是特定当事人是特定的的,一方是劳动者,另一方是用人单位用人单位。(2)劳动关系具有人身、财产关系人身、财产关系的双重属性。用人单位用人单位 包括境内的企业、个体经济组织和国家机关、事业单位、社会团体企业、个体经济组织和国家机关、事业单位、社会团体。用人单位与其员工之间是否存在劳动关系分以下几种情况:(1)企业和个体经济组织企业和个体经
2、济组织与其员工之间的关系绝对适用劳动法。(2)各类国家机关与员工之间一般不适用劳动法。但工勤人员和外聘人员工勤人员和外聘人员适用劳动法。(3)民办非企业单位,事业单位、社会团体与其建立劳动关系的劳动者之间无特别规定,皆适用劳动合同法。但比照实行公务员制度比照实行公务员制度的事业单位和社会团体与其员工之间不适用劳动法。劳动者(1)要有行为能力。禁止雇用童工禁止雇用童工禁止用人单位招用未满十六周岁的未成年人。文艺、体育和特种工艺单位文艺、体育和特种工艺单位招用未满十六周岁的未成年人,必须依照国家有关规定,履行审批手续,并保障其接受义务教育的权利。(2)不包括务农的农民、家庭保姆、现役军人、在华享有
3、外交特权和豁免权的外国人不包括务农的农民、家庭保姆、现役军人、在华享有外交特权和豁免权的外国人。第二讲:劳动合同 第二讲:劳动合同 考点一:劳动合同的订立 考点一:劳动合同的订立 1 劳动关系的确立时间 用人单位自用工用工之日起即与劳动者建立劳动关系。2 劳动合同要书面(1)建立劳动关系,应当订立书面书面劳动合同。(2)已建立劳动关系,未同时订立书面劳动合同的,应当自用工之日起自用工之日起一个月内一个月内订立书面劳动合同。注意:注意:用人单位与劳动者在用工前用工前订立劳动合同的,劳动关系仍然自用工之日起自用工之日起建立。3 不签书面合同的不签书面合同的 后果后果(1)用人单位自用工之日起超过一
4、个月不满一年超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的,应当向劳动者每月支付二倍二倍的工资。(考点)(考点)(2)用人单位自用工之日起满一年满一年不与劳动者订立书面劳动合同的,视为用人单位视为用人单位与劳动者已订立与劳动者已订立无固定期限劳动合同。(考点)(考点)注意:注意:劳动合同法实施条例第 5 条规定:自用工之日起 1 个月内,经用人单位书面通知后,劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的,用人单位应当书面通知劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的,用人单位应当书面通知劳动劳动者终止劳动关系,无需向劳动者支付经济补偿者终止劳动关系,无需向劳动者支付经济补偿,但是应当依法向劳动者支付其实际工
5、作时间的劳动报酬。司法考试经济法考点精讲与真题练习考点二:劳动合同的种类和期限 考点二:劳动合同的种类和期限 劳动合同的种类 劳动合同分为固定期限劳动合同、无固定期限劳动合同和以完成一定工作任务为期限固定期限劳动合同、无固定期限劳动合同和以完成一定工作任务为期限的劳动合同。签订无固定期限劳动合同的法定情形(黄金考点)(黄金考点)有下列情形之一,劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的,除劳动者提出订立固定期限劳动合同外,应当订立无固定期限劳动合同:劳动者在该用人单位连续工作满十年连续工作满十年的;用人单位初次实行劳动合同制度或者国有企业改制重新订立劳动合同时,劳动者在该用人单位连续工作满十年且距
6、法定退休年龄不足十年连续工作满十年且距法定退休年龄不足十年的;连续订立二次固定期限劳动合同连续订立二次固定期限劳动合同,且劳动者没有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形,续订劳动合同续订劳动合同的。不签定无固定期限劳动合同的法律责任 用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的,自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。(考点)(考点)问:罚到何时为止?注意区分此处与该签书面劳动合同却不签的不同。注意区分此处与该签书面劳动合同却不签的不同。【真题演练】【真题演练】关于当事人订立无固定期限劳动合同,下列哪些选项是符合法律规定的?(2008-1-70,多)
7、A赵某到某公司应聘,提议在双方协商一致的基础上订立无固定期限劳动合同 B王某在某公司连续工作满十年,要求与该公司签订无固定期限劳动合同 C李某在某国有企业连续工作满十年,距法定退休年龄还有十二年,在该企业改制重新订立劳动合同时,主张企业有义务与自己订立无固定期限劳动合同 D杨某在与某公司连续订立的第二次固定期限劳动合同到期,公司提出续订时,杨某要求与该公司签订无固定期限劳动合同 考点三:劳动合同的内容 考点三:劳动合同的内容 一、必备条款 略。二、可备条款(一)试用试用 期条款期条款 1 试用期限制(1)劳动合同期限三个月以上不满一年三个月以上不满一年的,试用期不得超过一个月一个月;(2)劳动
8、合同期限一年以上不满三年一年以上不满三年的,试用期不得超过二个月二个月;(3)三年以上三年以上固定期限和无固定期限无固定期限的劳动合同,试用期不得超过六个月六个月。2 2 试用期禁止试用期禁止(1)以完成一定工作任务为期限的劳动合同;(2)劳动合同期限不满三个月的;(3)非全日制用工3 同一用人单位与同一劳动者只能约定一次试用期同一用人单位与同一劳动者只能约定一次试用期 4 试用期包含在劳动合同期限内试用期包含在劳动合同期限内。劳动合同仅约定试用期的,试用期不成立试用期不成立,该期限为劳动合同的期限。5 试用期工资标准试用期工资标准 劳动者在试用期的工资不得低于本单位相同岗位最低档工资本单位相
9、同岗位最低档工资的80%或者不得低于劳动合同约定工资劳动合同约定工资的 80%,并不得低于用人单并不得低于用人单位所在地的最低工资标准。位所在地的最低工资标准。问:加班工资包括在最低工资标准之内吗?(二)违约违约金条款金条款 (考点)(考点)除下列两种情形外除下列两种情形外,用人单位不得与劳动者约定由劳动者承担由劳动者承担违约金。1、服务期条款服务期条款(1)用人单位为劳动者提供专项培训费用专项培训费用,对其进行专业技术培训的,可以与该劳动者订立协议,约定服务期。(2)劳动者违反服务期约定的,应当按照约定向用人单位支付违约金。违约金的数额不得超过用人单位提供的培训费用培训费用。(3)用人单位要
10、求劳动者实际支付的违约金不得超过服务期尚未履行部分服务期尚未履行部分所应分摊分摊的的培训费用。2、竞业限制条款竞业限制条款(1)对负有保密义务负有保密义务的劳动者,用人单位可以在劳动合同或者保密协议中与劳动者约定竞业限制条款竞业限制条款,并约定在解除或者终止劳动合同后,在竞业限制期限内(不得超过二年)按月给予劳动者经济补偿。(2)劳动者违反竞业限制约定的,应当按照约定向用人单位支付违约金。注意注意 1 1:竞业限制的人员法律规定限于用人单位的高高级管理人员、高级技术人员和级管理人员、高级技术人员和其他负有保密义务的人员其他负有保密义务的人员。注意注意 2 2:对劳动者来说,只要签订了保密协议,
11、约定保密义务,无论是否支付保密费,劳动者对于用人单位都要承担保密义务。【真题测试】【真题测试】甲厂与工程师江某签订了保密协议。江某在劳动合同终止后应聘至同行业的乙厂,并帮助乙厂生产出与甲厂相同技术的发动机。甲厂认为保密义务理应包括竞业限制义务,江某不得到乙厂工作,乙厂和江某共同侵犯其商业秘密。关于此案,下列哪些选项是正确的?(2013-1-65,多)A如保密协议只约定保密义务,未约定支付保密费,则保密义务无约束力 B如双方未明确约定江某负有竞业限制义务,则江某有权到乙厂工作 C如江某违反保密协议的要求,向乙厂披露甲厂的保密技术,则构成侵犯商业秘密 D如乙厂能证明其未利诱江某披露甲厂的保密技术,
12、则不构成侵犯商业秘密 考点四:劳动合同的解除、终止、补偿、赔偿 1、劳动合同的解除(黄金考点)考点四:劳动合同的解除、终止、补偿、赔偿 1、劳动合同的解除(黄金考点)双方 F36 协商解决 用人单位与劳动者协商一致,可以解除劳动合同 劳 动 者 F37 劳动者预告预告解除解除 劳动者提前三十日以书面形式通知用人单位,可以解除劳动合同。劳动者在试用期内提前三日通知用人单位,可以解除劳动合同。F381 劳动者随时随时解除解除 用人单位有下列情形之一的,劳动者可以解除劳动合同:未按照劳动合同约定提供劳动保护劳动保护或者劳动条件劳动条件的;未及时足额支付劳动报酬劳动报酬的;未依法为劳动者缴纳社会保险费
13、社会保险费的;用人单位的规章制度违反法律、法规的规定,损害劳动者权益损害劳动者权益的;劳动合同无效合同无效的。F382 劳动者立即立即解除解除 用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的,或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的,劳动者可以立即解除劳动合同,不需事先告知不需事先告知用人单位。用 人 单 位 F39 用人单位随随时解除时解除 劳动者有下列情形之一的,用人单位可以解除劳动合同:.在试用期试用期间被证明不符合录用条件的;.严重违反严重违反用人单位的规章制度的;.严重失职严重失职,营私舞弊,给用人单位造成重大损害的;.劳动者同时与其他用人单位建立劳动关
14、系与其他用人单位建立劳动关系,对完成本单位的工作任务造成严重影响严重影响,或者经用人单位提出,拒不改正的;.因以欺诈、胁迫欺诈、胁迫的手段或者乘人之危乘人之危,使对方在违背真实意思的情况下订立或者变更劳动合同致使劳动合同无效的;.被依法追究刑事责任追究刑事责任的。注意:注意:用人单位单方解除劳动合同,应当事先将理由通知工会。F40 用人单位预预告解除告解除 有下列情形之一的,用人单位提前三十日提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个一个月工资月工资后,可以解除劳动合同:.劳动者患病或者非因工负伤患病或者非因工负伤,在规定的医疗期满后医疗期满后不能从事原工作,也不能从事由用人单位
15、另行安排的工作的;.劳动者不能胜任工作不能胜任工作,经过培训或者调整工作岗位,仍不能胜任工作的;.劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化客观情况发生重大变化,致使劳动合同无法履行,经用人单位与劳动者协商,未能就变更劳动合同内容达成协议的。F41 用人单位经经济性裁员济性裁员 有下列情形之一,需要裁减人员二十人以上或者裁减不足二十人但占企业职工总数百分之十以上的,用人单位提前三十日提前三十日向工会或者全体职工说明情况,听取工会或者职工的意见后,裁减人员方案经向劳动行政部门报告方案经向劳动行政部门报告,可以裁减人员:.依照企业破产法规定进行重整重整的;.生产经营发生严重困难严重困难的;.企业转
16、产、重大技术革新或者经营方式调整转产、重大技术革新或者经营方式调整,经变更劳动合同后,仍需裁减人员的;.其他因劳动合同订立时所依据的客观经济情况发生重大变化客观经济情况发生重大变化,致使劳动合同无法履行的。问 1:公司没有进入破产程序,可以裁员吗?问 2:公司经济性裁员需要经过职工代表大会批准吗?注意:注意:1 1、经济性裁员中的、经济性裁员中的优先录用:优先录用:用人单位依法裁减人员,在 6 6 个月内个月内重新招用人员的,应当通知被裁减的人员,并在同等同等条件下优先录用条件下优先录用;2 2、经济性裁员中的优先留用:、经济性裁员中的优先留用:企业进行经济性裁员时,应当优先留用下列人员:与本
17、单位订立较长期限较长期限的固定期限劳动合同的;与本单位订立无固定期限无固定期限劳动合同的;家庭无其他就业人员家庭无其他就业人员,有需要扶养的老人或者未成年人的有需要扶养的老人或者未成年人的例外 F42 限制限制用人单位解除劳动合同 劳动者有下列情形之一的,用人单位不得依照预告解除预告解除和经济性裁员经济性裁员的规定解除劳动合同:.从事接触职业病职业病危害作业的劳动者未进行离岗前职业健康检查,或者疑似职业病病人在诊断或者医学观察期间的;.在本单位患职业病或者因工负伤并被确认丧失或者部分丧失劳动能力的;.患病或者非因工负伤,在规定的医疗期内的;.女职工在孕期、产期、哺乳期的;.在本单位连续工作满十
18、五年,且距法定退休年龄不足五年的;.法律、行政法规规定的其他情形。注意:注意:此处只是不得依照预告解除和经济性裁员的规定解除劳动合同,劳动者有过错的仍可有过错的仍可以以解除解除。【真题测试】【真题测试】1、某厂工人田某体检时被初诊为脑瘤,万念俱灰,既不复检也未经请假就外出旅游。该厂以田某连续旷工超过 15 天,严重违反规章制度为由解除劳动合同。对于由此引起的劳动争议,下列哪些说法是正确的?(2015-1-70,单)A该厂单方解除劳动合同,应事先将理由通知工会 B因田某严重违反规章制度,无论是否在规定的医疗期内该厂均有权解除劳动合同 C如该厂解除劳动合同的理由成立,无需向田某支付经济补偿金 D如
19、该厂解除劳动合同的理由违法,田某有权要求继续履行劳动合同并主张经济补偿金 2 倍的赔偿金 2、某公司从事出口加工,有职工 500 人。因国际金融危机影响,订单锐减陷入困境,拟裁减职工 25 人。公司决定公布后,职工提出异议。下列哪些说法缺乏法律依据?(2011-1-68,多)A职工甲:公司裁减决定没有经过职工代表大会批准,无效 B职工乙:公司没有进入破产程序,不能裁员 C职工丙:我一家 4 口,有 70 岁老母 10 岁女儿,全家就我有工作,公司不能裁减我 D职工丁:我在公司销售部门曾连续 3 年评为优秀,对公司贡献大,公司不能裁减我 2、劳动合同终止后的经济补偿和赔偿 2、劳动合同终止后的经
20、济补偿和赔偿(1)(1)经济 补偿 经济补偿按劳动者在本单位工作的年限,每满一年支付一个月工资的标准每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的,按一年计算;不满六个月的,向劳动者支付半个月半个月工资的经济补偿。用人单位向劳动者支付经济补偿的年限最高不超过十二年最高不超过十二年。(2 2)赔偿 用人单位违法解除或者终止劳动合同违法解除或者终止劳动合同,劳动者要求继续履行劳动合同的,用人单位应当继续履应当继续履行行;劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的,用人单位应当依照上述规定的经济补偿标准的二倍二倍向劳动者支付赔偿金赔偿金。问:继续履行劳动合同和支付赔偿
21、金可以同时主张吗?第三讲:非典型劳动合同 第三讲:非典型劳动合同 考点一:集体合同 考点一:集体合同 集体合同,是用人单位与本单位职工就有关事项通过集体协商签订的书面协议。主体 集体合同由工会工会代表企业职工一方与用人单位订立;尚未建立工会的用人单位,由上级工会指导劳动者推举的代表劳动者推举的代表与用人单位订立。要式合同 集体合同订立后,应当报送劳动行政部门;劳动行政部门自收到集体合同文本之日起十五日内未提出异议的,集体合同即生效。效力 集体合同中的劳动报酬、劳动条件,不得低于当地人民政府规定的最低标准。集体合同一经生效,对企业及其全体职工均具有约束力。集体合同一经生效,对企业及其全体职工均具
22、有约束力。争议解决 因履行集体合同履行集体合同发生争议,经协商解决不成的,工会可以依法申请仲裁、提起诉讼申请仲裁、提起诉讼。考点二:劳务派遣 用工单位【图例】考点二:劳务派遣 用工单位【图例】劳务关系 劳动关系 派遣协议 劳动者 用人单位(派遣单位)劳务关系 劳动关系 派遣协议 劳动者 用人单位(派遣单位)概念概念 劳务派遣用工是补充形式,只能在临时性、辅助临时性、辅助性或者替代性性或者替代性的工作岗位上实施。范围范围 (1)临时性工作临时性工作岗位是指存续时间不超过六个月不超过六个月的岗位;(2)辅助性工作辅助性工作岗位是指为主营业务岗位提供服务的非主营业务岗位非主营业务岗位;(3)替代性工
23、作替代性工作岗位是指用工单位的劳动者因脱产学习、休假脱产学习、休假等原因无法工作的一定期间内,可以由其他劳动者替代工作的岗位。许可许可 (1)经营劳务派遣业务,应当向劳动行政部门依法申请行政许可;(2)经过许可的,依法在工商部门办理相应的公司登记。(3)注意:注意:未经许可,任何单位和个人不得经营劳务派遣业务。特点特点 长期聘用长期聘用 劳务派遣单位应当与被派遣劳动者订立二年以上二年以上的固定期限劳动合同,按月支付劳动报酬;用工单位应当根据工作岗位的实际需要与劳务派遣单位确定派遣期限,不得将连续用工期限分割订立分割订立数个短期劳务派遣协议。禁止“克扣”和收费 劳务派遣单位不得克扣不得克扣用工单
24、位按照劳务派遣协议支付给被派遣劳动者的劳动报酬。劳务派遣单位和用工单位不得向被派遣劳动者收取费用不得向被派遣劳动者收取费用。禁止转派禁止转派 用工单位不得将被派遣劳动者再派遣到其他用人单位。同工同酬同工同酬 被派遣劳动者享有与用工单位的劳动者同工同酬同工同酬的权利 双方连带双方连带 (考点)(考点)用工单位用工单位违反本法规定,给被派遣劳动者造成损害的,劳务派遣单位与用工单位承担连带赔偿责任连带赔偿责任。问:劳务派遣单位给被派遣的劳动者造成损害的,需要由劳务派遣单位与用工单位承担连带赔偿责任吗?劳务派遣期间,被派遣的工作人员因执行工作任务造成他人损害被派遣的工作人员因执行工作任务造成他人损害的
25、,由接受劳务接受劳务派遣的用工单位派遣的用工单位承担侵权责任;劳务派遣单位有过错的,承担相应的补充责任。补充责任。劳务派遣单位或者用工单位与劳动者发生劳动争议的,劳务派遣单位和用工单位为共同当事人共同当事人 其他权利其他权利 被派遣劳动者有权在劳务派遣单位或用工单位用工单位依法参加工会。劳务派遣单位应当将劳务派遣协议的内容告知被派遣劳动者告知被派遣劳动者,被派遣劳动者享有知情权知情权。【真题测试】【真题测试】甲公司与梁某签订劳动合同后,与乙公司签订劳务派遣协议,派梁某到乙公司做车间主任,派遣期 3 个月。2012 年 1 月至 2013 年 7 月,双方已连续 6 次续签协议,梁某一直在乙公司
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- 经济法 司法考试 考点 练习
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