第2章 建设工程项目合同管理.ppt

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1、第二章 建设工程项目合同管理,第一节 建设工程项目合同概述第二节 建设工程施工合同的签订与审查第三节 建设工程施工合同的管理第四节 施工合同的违约、争议、解除和索赔第五节 合同管理课程设计参考实例,第一节 建设工程项目合同概述,一、建设工程合同及合同法 1.建设工程合同的概念 建设工程合同又称工程项目合同，是指承包商进行工程建设、业主支付相应价款的合同。建设工程合同实际上是一类特殊的加工承揽合同，只是因为建设工程一般具有投资大、回收期长、风险大等特点，在合同的履行和管理中有较大的特殊性，涉及的法律问题比一般的承揽合同要复杂得多，因此中华人民共和国合同法将建设工程合同从加工承揽合同中分离出来，单

2、独进行规定。,下一页,返回,第一节 建设工程项目合同概述,2.合同法 1999年3月15日第九届全国人民代表大会第二次会议通过并颁布厂中华人民共和国合同法(以下简称合同法)，自1999年10月1日起开始正式施行。合同法是调整合同关系的法律文件，是市场经济条件下的基本法律。,下一页,返回,上一页,第一节 建设工程项目合同概述,3.合同的形式 合同形式有口头形式、书面形式和其他形式，法律、行政法规中规定要采用书面形式的就必须采用书面形式。需签订合同的双方在平等协商的基础上签订经公证部门正式公证的合同书。,下一页,返回,上一页,第一节 建设工程项目合同概述,二、建设工程项目合同分类 (一)按签约各方

3、的关系分类 1.工程总承包合同 2.工程分包合同 3.联合承包合同 4.劳务分包合同,下一页,返回,上一页,第一节 建设工程项目合同概述,(二)按计价方式分类 1.固定总价合同 2.单价合同 3.成本加浮动酬金合同,下一页,返回,上一页,第一节 建设工程项目合同概述,三、建设工程项目合同的内容和法律特征 1.建设工程项目合同的内容 合同法分总则、分则、附则三部分，共计二十三帝，四百二十八条。其中“分则”中第十六帝为“建设工程合同”，共有十九条，专门对建设工程中的合同关系作了法律规定。其主要内容包括:,下一页,返回,上一页,第一节 建设工程项目合同概述,定义与类型:建设工程合同是承包人进行工程建

4、设、发包人支付价款的合同，包括工程勘察、设计、施工合同。 合同形式:应采用书面形式。 招标投标活动:应依据有关法律规定公开、公平、公正地进行。 总承包、分承包:总承包人、分承包人、发包人各负责任。,下一页,返回,上一页,第一节 建设工程项目合同概述,2.建设工程项目合同的法律特征 (1)合同主体的严格性。 (2)合同标的的特殊性。 (3)合同履行的长期性及连续性 (4)合同的复杂性。 (5)合同的多变性与风险性。,下一页,返回,上一页,第一节 建设工程项目合同概述,四、建设工程项目合同体系 建设工程合同体系从合同主体的角度论述可以看出，在一个工程项目中，存在着多种多样、复杂的合同关系，合同的数

5、量少的儿十份，多的上百份。这些合同都与这个特定的工程项目有关，而形成厂项目的合同体系。在这个体系中，业主的合同关系和承包商的合同关系是主要的两大类合同关系。业主方的主要合同通常包括监理(咨询)合同、勘察设计合同、施工合同、物资采购合同以及各种借款合同等。业主签订的这些合同通常称为主合同。,下一页,返回,上一页,第一节 建设工程项目合同概述,从承包商角度看，承包商要完成与业主签订的主合同中规定的责任(包括工程量表中所确定的工程范围的施工、竣工及保修等)，并为完成这些责任提供劳动力、施工设备、建筑材料、管理人员、临时设施等。,返回,上一页,第二节 建设工程施工合同的签订与审查,一、建设工程施工合同

6、 1.建设工程施工合同简述 建设工程施工合同即建筑安装工程承包合同，是建设项目的主要合同，是由具有法人资格的发包人(业主或总承包单位等)和承包人(施工单位或分包单位)为完成商定的建筑安装工程，明确双方权利和义务关系的合同，也是控制工程建设质量、进度、投资的主要依据。因此，要求承发包双方须具备相应的资质条件和履行合同的能力，才有可能签订建筑工程施工合同。,下一页,返回,第二节 建设工程施工合同的签订与审查,2.土术工程施工合同条款的主要内容 合同条款的组成部分: (1)一般条款。 (2)专用条款。 3.建设工程施工合同示范文本简介 (1)协议书。 (2)通用条款。 (3)专用条款。,下一页,返回

7、,上一页,第二节 建设工程施工合同的签订与审查,二、合同双方的责任和义务 1.发包方的责任和义务 (1)发包人及时向承包人提供所需的指令、批件、图纸，并履行其他约定的义务。 (2)办理土地征用，青苗树术赔偿，房屋拆迁，清除地面、架空和地下障碍等工作，将施工所需水、电、电信线路从施工场地外部接至协议条款约定地点，开通施工场地与城乡公共道路的通道，使施工场地具备施工条件。 (3)向承包人提供施工场地的工程地质和地下管网线路资料，保证数据真实准确。,下一页,返回,上一页,第二节 建设工程施工合同的签订与审查,(4)办理施工所需各种证件、批件和临时用地、占地及铁路专用线路的申报批准手续(证明承包人自身

8、资质的证件除外)。 (5)将水准点与坐标控制点以书面形式交给承包人，并进行现场交验。 (6)协调处理施工现场周围地下管线和邻近建筑物、构筑物的保护，并承担有关费用。 (7)组织承包人和设计单位进行图纸会审，向承包人进行设计交底。 (8)按工程进度支付款项，并有权要求承包人的施工质量达到合同所规定的质量标准。 发包人不按合同约定完成以上工作造成延误，承担由此造成的经济支出，赔偿承包人有关损失，工期相应顺延。,下一页,返回,上一页,第二节 建设工程施工合同的签订与审查,2.承包人的责任和义务 (1)在其资格证书允许的范围内，按发包人的要求完成施工组织设计、施工图设计和其他配套设计，并经发包人代表或

9、监理工程师批准后使用。 (2)向发包人代表或监理工程师提供年、季、月工程进度计划和相应的进度统计报表及工程事故报告等。 (3)按工程需要提供并维护施工使用的照明、围栏等设施，并做好值班看守和警卫工作。 (4)按协议条款约定的数量和要求，向发包人代表或监理工程师提供施工现场办公或生活设施，发生的费用由发包人承担。,下一页,返回,上一页,第二节 建设工程施工合同的签订与审查,(5)遵守国家和有关地方政府对施工现场交通、噪声等的管理规定。 (6)按协议条款约定负责对已经完成的工程的成品保护工作，如发生损坏要负责维修等。 (7)保证施工现场的清洁符合有关的规定，交工前清理现场达到合同文件的要求。 (8

10、)按协议条款约定和工程进度获得工程价款，与发包人签订提前竣工协议，有权获得提前竣工奖励或其他收益。 (9)对发生的不可预见事件而引起的合同中断或延期履行，承包方有权提出索赔或解除施工合同要求。,下一页,返回,上一页,第二节 建设工程施工合同的签订与审查,三、建设施工合同的签订 1.施工合同签订的程序 (1)要约。 (2)承诺。 (3)合同的成立。,下一页,返回,上一页,第二节 建设工程施工合同的签订与审查,2.签订施工合同应遵循的原则 (1)遵守国家法律、法规和国家计划的原则。 (2)平等、自愿、公平原则。 (3)诚实信用原则。 (4)自由原则。,下一页,返回,上一页,第二节 建设工程施工合同

11、的签订与审查,3.签订施工合同必须具备的条件 (1)初步设计已经批准。 (2)工程项目已经列人年度建设计划。 (3)有能够满足施工需要的设计文件和有关技术资料。 (4)建设资金和主要建筑材料设备来源已经落实。 (5)招投标工程中标通知书已经下达。,下一页,返回,上一页,第二节 建设工程施工合同的签订与审查,4.签订施工合同应重点考虑的问题 (1)合同签订应该遵守的基本原则，如工期、质量标准、价格水平的可接受条件。 (2)合同签订的程序。 (3)合同的文件组成及其主要内容。 (4)合同签订的形式，主要指合同形式的选择，如总价合同、单价合同、成本加酬金合同等。,下一页,返回,上一页,第二节 建设工

12、程施工合同的签订与审查,四、施工合同的审查 所谓合同审查，是指在合同签订以前，将合同文本“解剖”开来，检查合同结构和内容的完整性以及条款之间的一致性，分析评价每一合同条款执行的法律后果及其中的隐含风险，为合同的谈判和签订提供决策依据。,下一页,返回,上一页,第二节 建设工程施工合同的签订与审查,通过合同审查，可以发现合同中存在的内容含糊、概念不清之处或自己未能完全理解的条款，并加以仔细研究，认真分析，采取相应的措施，以减少合同中的风险，减少合同谈判和签订中的失误，有利于合同双方合作愉快，促进工程项目施工的顺利进行。 对于一些重大的工程项目或合同关系和内容很复杂的工程，合同审查的结果应经律师或合

13、同法律专家核对评价，或在他们的直接指导下进行审查后，才能正式签订双方间的施工合同。,下一页,返回,上一页,第二节 建设工程施工合同的签订与审查,1.合同效力审查与分析 合同效力是指合同依法成立所具有的约束力。对工程施工合同效力的审查，基本上从合同主体、客体、内容三方面加以考虑。结合实践情况，现今在工程建设市场上有以下几种合同属于合同无效的情况。 (1)没有经营资格而签订的合同。 (2)缺少相应资质而签订的合同。 (3)违反法定程序而订立的合同。 (4)违反关于分包和转包的规定所签订的合同。 (5)其他违反法律和行政法规所订立的合同。,下一页,返回,上一页,第二节 建设工程施工合同的签订与审查,

14、2.合同内容审查与分析 合同条款的内容直接关系到合同双方的权利、义务，在工程施工合同签订之前，应当严格审查各项合同内容，其中尤其应注意如下内容: (1)确定合理的工期。 (2)明确双方代表的权限。 (3)明确工程造价或工程造价的计算方法。 (4)明确材料和设备的供应。 (5)明确工程竣工交付使用期限。 (6)明确违约责任。,返回,上一页,第三节 建设工程施工合同的管理,一、发包人和监理单位对施工合同的管理 发包人和监理单位(由监理工程师代表)对施工合同的管理工作主要是合同的签订管理、履行管理和档案管理。 1.施工合同的签订管理 在发包人具备了与承包人签订施工合同的前提下，发包人或者监理工程师可

15、以对承包人的资格、资信和履约能力进行预审。对承包人的预审，招标工程可以通过招标预审进行，非招标工程可以通过社会调查进行。,下一页,返回,第三节 建设工程施工合同的管理,除了对承包人的预审外，发包人或监理工程师还应做好施工合同的谈判和签订的管理工作。根据示范文本及合同条件，逐条与承包人进行谈判。在双方对施工合同的内容和条款的意见一致的情况下，即可正式签订施工合同文件。,下一页,返回,上一页,第三节 建设工程施工合同的管理,2.施工合同的履行管理 (1)发包人在施工合同履行时的职责。 (2)监理工程师的职责。 3.施工合同的档案管理 发包人和监理工程师应做好施工合同的档案管理工作。工程全部竣工后，

16、应将全部合同文件和各种资料加以系统整理并建档保管。在合同履行过程中，对合同文件、有关的签证、记录、协议、补充合同、备忘录、函件、电报、电传等都应做好系统分类，认真管理。,下一页,返回,上一页,第三节 建设工程施工合同的管理,二、承包人对施工合同的管理 1.施工合同的签订管理 在施工合同签订前，应对发包人和建设项目进行厂解和分析。包括建设项目是否列人国家投资计划、建设资金是否落实、施工条件是否具备等都要进行认真的厂解和分析，以免中标后遭受重大损失。在经过投标中标后和签订施工合同前，还要与发包人进行认真谈判，根据示范文本及合同条件，逐条与发包人进行谈判。在双方对施工合同的内容和条款意见一致的情况下

17、，即可正式签订施工合同文件。,下一页,返回,上一页,第三节 建设工程施工合同的管理,2.施工合同的履行管理 在合同履行过程中，为确保合同各项内容的顺利履行，承包人需要建立一套完善的合同管理制度。 3.施工合同的档案管理 和发包方一样，承包方也要做好施工合同的档案管理工作。在做好档案的分类、整理和归档工作的同时，还应以此指导生产、安排计划，使其发挥重要作用。,返回,上一页,第四节 施工合同的违约、争议、解除和索赔,一、施工合同的违约责任 发包人不按合同约定支付各项价款或工程师不能及时给出必要的指令、确认，致使合同无法履行，发包人承担违约责任，赔偿因其违约给承包人造成的直接损失，延误的工期相应顺延

18、(双方应当在专用条款内约定赔偿损失的计算方法，或者应当支付违约金的数额和计算方法)。,下一页,返回,第四节 施工合同的违约、争议、解除和索赔,承包人不能按合同工期竣工，工程质量达不到约定的质量标准，或由于承包人原因致使合同无法履行，承包人承担违约责任，赔偿因其违约给发包人造成的损失。 一方违约后，另一方可按双方约定的担保条款，要求提供担保的第三方承担相应责任。 一方违约后，另一方要求违约方继续履行合同时，违约方承担违约责任后仍应继续履行合同。,下一页,返回,上一页,第四节 施工合同的违约、争议、解除和索赔,二、施工合同争议的解决 合同争议，是指当事人双方对合同订立和履行情况以及不履行合同的后果

19、所产生的纠纷。 1.施工合同争议的解决程序 由于当事人之间的合同是多样而复杂的，因此因合同引起相互间的权利和义务争议是在所难免的。选择适当的解决方式及时解决合同争议，不仅能维护当事人的合同利益和避免损失的扩大，对维护社会秩序也有重要作用。,下一页,返回,上一页,第四节 施工合同的违约、争议、解除和索赔,争议解决的程序一般为: (1)出现争端和纠纷，双方应先进行协商。 (2)协商不成，可以提请有关主管部门进行调解。 (3)当事人不愿意和解的，如果合同中约定有仲裁方式的，可以提请仲裁机构进行裁决。 (4)合同中没有约定仲裁方式或当事人不服仲裁结果的，可以向有管辖权的人民法院提起诉讼。,下一页,返回

20、,上一页,第四节 施工合同的违约、争议、解除和索赔,2.施工合同争议的解决方式 合同当事人在履行施工合同时发生争议，可以和解或者要求合同管理或其他有关主管部门调解。当事人不愿和解、调解或者和解、调解不成的，双方可以在专用条款内约定以下一种方式解决争议: (1)双方达成仲裁协议，向约定的仲裁委员会申请仲裁; (2)向有管辖权的人民法院起诉。 以上两种解决方式，只能约定其中一种。如果由仲裁作为最终的解决方式，则这部分内容将成为仲裁协议。双方必须约定具体的仲裁委员会，否则仲裁协议将无效。,下一页,返回,上一页,第四节 施工合同的违约、争议、解除和索赔,3.停止履行合同的情况 发生争议后，双方应继续履

21、行合同，保证施工连续，保护好已完工程。但是发生下列情况时，应当停止履行合同: (1)单方违约导致合同确已无法履行，双方协议停止施工。 (2)调解要求停止施工，且为双方接受。 (3)仲裁机构要求停止施工。 (4)法院要求停止施工。,下一页,返回,上一页,第四节 施工合同的违约、争议、解除和索赔,二、施工合同的解除 施工合同订立后，当事人应当按约履行。但是，出现以下情况时，施工合同可以解除: (1)在一定条件下，合同没有履行或者没有完全履行，当事人可以解除合同。 (2)当事人协商一致，可以解除合同。 (3)发包人不按合同约定支付工程款(进度款)，双方又未达成延期付款协议，导致停止施工超过56天，发

22、包人仍不支付，承包人有权解除合同。,下一页,返回,上一页,第四节 施工合同的违约、争议、解除和索赔,(4)承包人将其承包的全部工程转包给他人或者肢解后以分包的名义分别转包给他人，发包人有权解除合同。 (5)因不可抗力或非合同当事人的原因，造成工程停建或缓建，致使合同无法履行，合同双方可以解除合同。,下一页,返回,上一页,第四节 施工合同的违约、争议、解除和索赔,三、施工索赔 施工索赔，是指施工合同当事人在合同实施过程中，根据法律、合同规定及惯例，对并非由于自己的过错，而是由于合同对方造成的实际损失向对方提出给予补偿的要求。对施工合同双方来说，施工索赔是维护双方合法利益的权利，承包人可以向发包人

23、提出索赔，发包人也可以向承包人提出索赔，通常称为反索赔。,下一页,返回,上一页,第四节 施工合同的违约、争议、解除和索赔,索赔是一种合法的正当权利要求。合同是索赔的依据，索赔和合同管理有直接联系，整个索赔处理的过程就是执行合同的过程。因此，从项目招投标开始，业主和承包商都应对合同的索赔条款认真分析。,下一页,返回,上一页,第四节 施工合同的违约、争议、解除和索赔,承包商索赔的范围比较广泛，一般只要不是承包商自身责任造成的工期延长和成本增加，都可以通过合法的途径与方式提出索赔要求。承包商可以索赔的情况主要包括:业主或业主代表违约，未履行合同责任(如未按合同规定及时交付设计图纸造成工程拖延，未及时

24、支付工程款);业主行使合同规定的权利(如业主行使合同赋予的权利指令变更工程);发生应由业主承担责任的特殊风险事件。,下一页,返回,上一页,第四节 施工合同的违约、争议、解除和索赔,在合同履行过程中，双方都会力图减少对方的索赔，因此应积极地预防索赔事件的发生，并在对方提出索赔时认真评审索赔报告，抵制其中的不合理部分。业主防范索赔的主要措施有: (1)严格控制工程变更。 (2)尽量不要干扰施工进度。 (3)及时处理工程变更的问题。 (4)及时支付工程款。 (5)迅速处理合同争端。,返回,上一页,第五节 合同管理课程设计参考实例,建筑工程施工合同 第一部分 协议书一、工程概况二、工程承包范围三、合同

25、工期四、质量标准五、合同价款六、组成合同的文件,下一页,返回,第五节 合同管理课程设计参考实例,七、本协议书中有关词语在本合同第二部分通用条款中分别给出了它们的定义。八、承包人向发包人承诺按照合同约定进行施工、竣工并在质量保修期内承担工程质量保修责任九、发包人向承包人承诺按照合同约定的期限和方式支付合同价款及其他应当支付的款项。 十、合同生效,下一页,返回,上一页,第五节 合同管理课程设计参考实例,第二部分通用条款一、词语定义及合同文件 1.词语定义 2.合同文件及解释顺序 3.语言文字和适用法律、标准及规范 4.图纸,下一页,返回,上一页,第五节 合同管理课程设计参考实例,二、双方的一般权利

26、和义务 5.工程师 6.工程师的委派和指令 7.项目经理 8.发包人工作 9.承包人工作,下一页,返回,上一页,第五节 合同管理课程设计参考实例,三、施工组织设计和工期 10.进度计划 11.开工及延期开工 12.暂停施工 13.工期延误 14.工程竣工,下一页,返回,上一页,第五节 合同管理课程设计参考实例,四、质量与检验 15.工程质量 16.检查和返工 17.隐蔽工程和中间验收 18.重新检验 19.工程试车,下一页,返回,上一页,第五节 合同管理课程设计参考实例,五、安全施工 20.安全施工与检查 21.安全防护 22.事故处理,下一页,返回,上一页,第五节 合同管理课程设计参考实例,

27、六、合同价款与支付 23.合同价款及调整 24.工程预付款 25.工程量的确认 26.工程款(进度款)支付,下一页,返回,上一页,第五节 合同管理课程设计参考实例,七、材料设备供应 27.发包人供应材料设备 28.承包人采购材料设备八、工程变更 29.工程设计变更 30.其他变更 31.确定变更价款,下一页,返回,上一页,第五节 合同管理课程设计参考实例,九、竣工验收与结算 32.竣工验收 33.竣工结算 34.质量保修十、违约、索赔和争议 35.违约 36.索赔 37.争议,下一页,返回,上一页,第五节 合同管理课程设计参考实例,十一、其他 38.工程分包 39.不可抗力 40.保险 41.担保,下一页,返回,上一页,第五节 合同管理课程设计参考实例,42.专利技术及特殊工艺 43.文物和地下障碍物 44.合同解除 45.合同生效与终止 46.合同份数 47.补充条款,返回,上一页,