2022整理-XXXX一级建造师建设工程法规及相关知识精讲通关宝典.docx
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1、编号:时间:2021年x月x日书山有路勤为径,学海无涯苦作舟页码:第38页 共38页一级建造师建设工程法规及相关知识通关宝典代春泉二一三年四月第一部分 1Z301000 建设工程基本法律知识1Z301010 建设工程法律体系1Z301012 法的形式和效力层次 1T1、形式:法律全国人大及常委XX法 行政法规国务院XX条例 地方法规省级、较大市人大及常委XX地方XX条例【2012】 部门规章国务院各部、委XX规定、办法、实施细则 地方规章省级、较大市政府XX地方XX规定、办法、实施细则2、效力:宪法法律行政法规部门规章地方规章 地方法规 3、效力原则:宪法至上 上位法优于下位法 特别法优于普通
2、法 新法优于旧法4考点:裁决适用: 1、 法律之间有争议,提请 全国人大常委会 裁决 2、地方法规跟部门规章不一致,提请 国务院 裁决;国务院认为适用地方法规的那么就地方法规;认为适用部门规章的,提请全国人大常委会 裁决 3、规章之间对同一事项的规定不一致, 提请 国务院 裁决P8:案例核心掌握:只有在合同明确约定以审计结论作为结算依据或者合同约定不明确合同约定无效的情况下.才能将审计结论作为判决依据 1Z301020 建设工程法人制度 1T1Z301021 法人应具备的条件 (法人不是人,是组织)1、条件: 依法成立 有财产或经费 有名称、组织机构、场所 能独立承担民事责任2、分类: 企业法
3、人公司 (有独立经费的机关从成立之日起,具有法人资格) 非企业法人国家行政机关、事业单位、社团(不需要办理法人登记),私立学校要办理3、总公司与分公司、母公司与子公司责任承担1Z301023 企业法人和项目经理部的法律关系1、项目经理部不是法人法律后果由企业法人(违约责任、被告)2、项目经理是法人授权的项目管理者是岗位职务P12案例要点:施工单位要让发包单位签字,要找其授权人,如果发包单位变更授权人,应该要求发包单位完成变更手续1Z301030 建设工程代理制度 1-2 T 1Z301031 代理的法律特征和主要种类(假定被代理人A、代理人B、第三人C)1、 在代理权限范围内B以A名义法律后果
4、归A合同当事人是AC代理行为具有法律意义2、代理分类: 委托代理:(常见) 法定代理:监护人 指定代理:法院或有关机关指定1Z301032 建设工程代理行为的设立和终止不得委托代理的情形 禁止全部转包 禁止肢解后以分包的名义转包 主体结构总承包人完成招标代理机构必须有法定资格的组织.具备三个条件:1、营业场所、相应资金2、组织评标的专业力量3、专家库委托代理终止情况:1、届满或任务完成2、取消委托或者辞去委托3、代理人死亡4、代理人丧失民事行为能力5、作为代理人或者被代理人的法人终止1Z301033 代理和被代理人的权利、义务、法律责任 1、责任承担: 一般代理A承担转托他人复代理事先同意或事
5、后及时告诉=有权代理但紧急情况例外(为保护A利益而转代理) 无权代理没有代理权、超越代理权、代理权终止后的行为=A追认有效,不追认无效 表见代理前提:无权代理,后果:合同有效C有理由相信B有权代理(盖章的空白合同书) 默示代理属于有权代理A知道B无权代理,但不否认=同意=A承担后果2、连带责任:授权不明AB连带责任 考试判断要点:谁有错谁承担 BC串谋BC连带责任 C故意C知道B无权代理,但仍与B实施民事活动,给他人造成损失的BC连带责任 违法代理B知道代理事项违法但仍代理,或A知道B行为违法不反对的AB连带责任3、连带含义:找谁赔偿都行1Z301040 建设工程物权制度 2-3 T1、物权分
6、类 所有权用益物权土地承包经营权、建设用地使用权(国有土地上,不包括集体土地;自登记时设立。不登记不设立)、宅基地使用权、地役权(不登记也设立)担保物权抵押权、质权、留置权2、所有权的权能占有、使用、收益、处分(核心)(是对自己的财产)3、建设用地使用权出让、划拨4、物权变动: (1)不动产物权变动登记记载于不动产登记簿时发生效力 债权与物权区分原则合同生效的,未办理物权登记的,不影响合同效力 (2)动产物权变动:交付为准,买母鸡,鸡到你手上下蛋,蛋归你,鸡在送到你手上前下蛋,归卖方一般物占有和交付 船舶、航空器、机动车交付但未经登记,不得对抗善意第三人(不登记也设立) (3)继承继承开始,取
7、得遗产所有权用益物权:特别注意:是对他人的动产或者不动产。建设用地使用权 转让 互换 出资 赠与或者抵押要满足下列规定:1、书面形式订立合同2、申请变更登记3、土地上的建筑物一并处分 1Z301050 建设工程债权制度 1T1、债的含义2、债发生的依据合同、侵权行为、不当得利、无因管理 3、建设工程债的种类施工合同之债、买卖合同之债、侵权之债关于侵权的理解:P23规定(1)大楼瓷砖脱落砸到你,你可以告这个楼所有的人 (推定过错)(2)大楼倒塌砸到你,告 建设、施工单位(连带责任)-无过错责任1Z301060 建设工程知识产权制度 (1-2)T1Z301061 知识产权法律特征1、知识产权特征
8、财产人身双重性、专有性、地域性、期限性2、专利法保护的对象- 发明、实用新型、外观设计1Z301062 建设工程知识产权常见种类1、专利权 种类发明(20年)、实用新型(10年)、外观设计(10年)申请日计算,不予延期授予条件新颖性、创造性、实用性(三性)现有技术 申请日前新颖性、创造性、实用性没人申请并记载在公布的文件中 突出的实质性特点和显著的进步其中发明和实用新型:要求新颖性、创造性、实用性(三性);外观专利需要:新颖性、创造性、实用性、美感、工业应用(五性)文件请求书、说明书及摘要、权利要求书申请日:1、主管部门收到申请文件日2、如果邮寄,按寄出的邮戳日2、商标权 具有显著性标识义务1
9、0年核准注册日计算,可以续期【2012】侵犯商标权的行为使用销售伪造、擅自制造更换 3、著作权 单位作品著作权属于单位 特点:单位主持代表单位意志单位承担责任(招投标文件)职务作品著作权属于作者完成单位工作任务+未主要利用单位物资 单位优先使用未经单位同意,2年内不得许可第三人使用 著作权单位主要利用单位物质 + 由单位承担责任作者只有署名权 委托作品有约定从约定无约定的,著作权属于受托人 期限终生及死后50年4、计算机软件著作权属于软件开发者终生及死后50年(第50年12月31日) 买正版软件的权利 :1、装入电脑2制作备份3必要的修改1Z301064 建设工程知识产权侵权的法律责任1、民事
10、责任、行政责任、刑事责任2、知识产权侵权赔偿损失计算4种办法:1、实际损失2、侵权人获得的利益3、许可使用费的倍数合理确定(KTV)4、人民法院综合考量1Z301070 建设工程担保制度 3T担保合同是主合同的从合同,主合同无效,担保合同无效。1、担保方式保证(最常见)、抵押、质押、留置、定金2、保证:(必考一题)(1)书面保证合同(2)保证方式 一般保证先找债务人,再找保证人有顺序 连带保证可找债务人或保证人偿还没有顺序 如果双方约定不明视为:连带保证(3)保证人 国家机关 不能以公益为目的的事业单位、社团 不能分支机构、职能部门 不能(分支机构有法人授权的可以在授权范围内作保) (4)担保
11、范围主债权及利息、违约金、损害赔偿金、实现债权的费用 约定不明全部范围担保 (5)(P36必考点)保证期间内:1、债权人依法把主债权转给第三人(不需要保证人同意)保证人继续承担保证责任。2、债务人转让债务,要保证人书面同意,不同意的-不再承担保证责任;3、债权债务人协议更主合同的,应让保证人书面同意,没书面同意-不再承担保证责任(6)债权人在 履行期届满之日起6个月内 要求保证人承担保证责任 3、抵押: (1)质押权到期未受清偿的处理办法:1、与抵押人协议折价、拍卖优先受偿2、协议不成,法院起诉 (2)抵押物(不转移占有)土地所有权 耕地、宅基地、自留地、自留山 不得抵押的: 学校、幼儿园等事
12、业单位、社团的教育设施、医疗卫生设施、其他公益设施 所有权、使用权不明或有争议的财产 被查封、扣押、监管的财产 (3)抵押权的生效 强制登记不动产、车辆等抵押权=登记时生效 自愿登记其他抵押权=签订时设定 (4)清偿顺序 1、规定登记生效按登记顺序优先2、自签订之日起生效的,按合同生效的时间优先3、质权:(区别)(注意:动产可以质押+抵押;不动产可以抵押不能质押) (1)转移占有质押权自交付质物时生效 (2)质物动产、权利(仓单、提单、票据、股票、知识产权)4、留置权:(是法定的,施工合同不适用) 只对动产适用(1)动产折价、拍卖、变卖优先受偿 (2)留置权的适用范围保管合同、运输合同、加工承
13、揽合同5、定金【必考一题】(1)定金守约定金抵做价款或收回 违约给付方违约,无权要求返还;接收方违约,双倍返还 (2)定金合同=定金交付之日起生效 (3)定金总标的的20%P38案例必看:有限责任公司的股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任及(4)1Z301080 建设工程保险制度 2T1、当事人保险人、投保人 关系人被保险人、受益人2、 建筑工程一切险(及第三者责任险) (工程开工前,发包人应为建设工程办理保险,并支付保险费用)(1)被保险人含 业主或工程所有人 承包人、分包人 技术顾问 (2)保险责任范围自然事件、 意外事件 (3)除外责任(专保天灾人祸) 设计错误、自然磨损、原材料或工艺
14、缺陷、非外力、维修费、文件等损失、盘点短缺、领有公共运输行使执照或已保险的机动车、工程开始前形成的损失、保险期终止前已验收合格的 P41(上面例的这些不都赔。) (4)第三者责任险第三者人身、财产损失 + 诉讼费、经保险人同意的其他费用 (5)赔偿金额保单明细表中累计赔偿限额 (6)保险期限从工程动工或材料设备抵达工地至验收合格或所有人占有、接受工程3、安装工程一切险(及第三者责任险)期限 3个月 如果大于,加保费 考核期 1Z301090 建设工程法律责任制度 1分1Z304093 建设工程民事责任的种类及承担方式违约责任、侵权责任:违约责任双方有合同约定,当事人不履行或不完全履行合同的责任
15、侵权责任违法行为、侵犯绝对权(财产和非财产)1Z304093 建设工程行政责任的种类及承担方式 1、行政处罚7种外部行政行为警告、罚款、拘留、没收违法所得、责令停业停产、扣照、其他 2、行政处分6种内部行政行为警告、记过、大过、降级、撤职、开除等 (是体制内的,公务员群体内部)1Z304093 建设工程刑事责任的种类及承担方式 考点:下面5+4跟上面的6+7的区别,特别注意划线部分1、刑罚种类 主刑管制、拘役(不等于拘留)、有期徒刑、无期徒刑、死刑附加刑罚金(不等于罚款)、剥夺政治权利、没收财产(不等于没收违法所得)、驱逐出境 注意:刑罚拘役、罚金 行政处罚拘留、罚款2、工程重大安全事故罪违反
16、国家规定,降低工程质量标准,造成重大安全事故3、重大责任事故罪违反安全规定、或强令他人违章作业,造成重大伤亡或严重后果第二部分 1Z302000 施工许可法律制度1Z302010 建设工程施工许可制度 2t1Z302011 施工许可证和开工报告的适用范围1、施工许可证 要办理建设单位开工前工程所在地的县以上建设部门施工许可证 不办理 限额以下的小型工程投资额30万以下 或 建筑面积300以下 抢险救灾工程 有批准的开工报告的 军用 不重复办理施工许可证和开工报告二选一 另行规定军用2、批准开工报告 监理中的开工报告工作总结:除了安全事故和噪声措施是施工单位报以外,其他都是建设单位报1Z3020
17、12 申请主体和法定批准条件 1T1、申请主体建设单位2、批准条件人地钱证图纸质量安全措施拆迁进度(不需要安全生产许可证)a) 已经确定建筑施工企业;(通过招标或合法发包)b) 已经办理该建筑工程用地批准手续;c) 建设资金已经落实(工期不足1年,到位资金不少于工程合同价的50;超过1年,不少于30)d) 在城市规划区的建筑工程,已经取得规划许可证;e) 有满足施工需要的施工图纸及技术资料,施工图设计文件已审查;f) 有保证工程质量和安全的具体措施;(办理工程质量监督手续、建设部门对安全措施审查)g) 施工场地已经基本具备施工条件,需要拆迁的,其拆迁进度符合施工要求;h) 法律、法规规定的其他
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