曾宪义中国法制史人大4版知识点总结笔记课后答案.docx

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1、曾宪义中国法制史人大4版知识点总结笔记课后答案 第一部分 笔记和课后习题详解第一章 夏商的法律制度 1.1 复习笔记关于国家与法的起源的一般理论 中国法的起源 中国国家和法的起源及其依据中国古代关于法律起源的几种观点 中国古代刑、法、律字的演化及其含义 天讨、天罚的神权法思想夏代的法律制度 夏代的禹刑文献记载所见中国古代最早的军法 夏代的监狱 商代法律思想的发展 汤刑及商代的主要法律形式 商代的法律制度 主要罪名及刑名 商代的民事、婚姻、继承制度商代的司法制度 一、中国法的起源 1. 关于国家与法的起源的一般理论 马克思主义法学理论认为，法律不是从来就有的，也不是永恒存在的。它和其他社会现象一

2、样，也有其产生、发展直到最终消亡的客观历史过程。马克思主义法学理论认为，法律产生的共同规律在于：（1）法律是社会生产发展到肯定阶段上，随着私有制、阶级和国家的出现而产生的；（2）法律的产生过程有一个从氏族习惯到习惯法，再从习惯法到成文法的演化和发展过程； （3）法律产生的过程受宗教、道德的极大影响，因此刚刚产生的法律几乎总是带有深厚的宗教色调和道德痕迹。2. 中国国家和法的起源及其依据中国国家和法起源于文献记载中的夏代。从夏代的开创者启起先，中国便正式进入文明社会，出现了第一个奴隶制王朝夏，同时也产生了中国古代最早的法律。以马克思主义法学理论为指导，我们可以在中国古代的部分文献记载中找到牢靠的

3、依据。可见，夏代是中国历史上文献记载中的第一个奴隶制国家。3. 中国古代关于法律起源的几种观点 从传世文献记载看，关于法律起源的观点主要有以下几种：（1）起源于黄帝时代说 （2）起源于尧舜时代说 （3）起源于夏代说 （4）刑起于兵、兵刑合一说 4. 中国古代刑、法、律字的演化及其含义 （1）刑字的演化及其含义迄今为止，商代甲骨文中还未发觉有刑字，但已有表示刑罚之字。后世所谓五刑在甲骨文中均能找到。在西周铜器铭文中，已发觉 有刑字。有两种字形：一为荆，一为井(并非水井之井，为便于印刷，暂写作井)。（2）法字的演化及其含义目前，在甲骨文中还未发觉法字。西周铜器铭文中已经有法字的古体灋，战国时期的古

4、文字中简化为法，但其古体始终保留至秦汉时期。（3）律字及其含义律字在甲骨文中已经出现。据考证，律乃聿之繁文，本具有行 列、标准、规则之义。作为法律、成文法意义上律字，其运用应当始于公元前260年左右。律字的出现是战国晚期全国走向统一，统治事务日益繁杂，因而须要更多详细规章制度的结果。二、夏代的法律制度 1. 天讨、天罚的神权法思想夏代的立法指导思想是恭行天罚的神权法思想。夏代的统治者利用宗教鬼神进行统治，将其驾驭的国家政权及其权力说成是神授的；把法律说成是神意的体现，而法律的实施则是恭行天罚。2. 夏代的禹刑 （1）关于禹刑的由来一般认为，禹刑可能是夏代法律的名称，是后人为纪念夏的先祖禹而命名

5、的，是后人追述的。（2）关于禹刑的性质、内容一般认为，禹刑的性质相当于现代的刑法典；禹刑的详细内容已经无法考订。但文献中又有零星记载的夏代刑法。死刑是夏代的主要刑罚。此外，或许夏代已经有了肉刑。3. 文献记载所见中国古代最早的军法从文献记载来看，夏代已经有了由车兵和步卒组成的军队。夏王是这支军队的最高统帅。同时，夏代也出现了军法，以保证斗争的成功。4. 夏代的监狱早在舜时，刑官皋陶就曾建立监狱。据文献记载，夏代的监狱称为夏台或均台。在今河南省禹县境内。三、商代的法律制度 1. 商代法律思想的发展天讨、天罚的神权法思想在商代发展到了高峰。随着商王权力的加强，在当时的宗教中出现了一个主宰一切的至上

6、神帝或上帝，举凡国家大事，都要通过占卜向上帝请示。发展到后来，为了假托神意，商王几乎无事不卜，无日不卜，甚至定罪量刑也要诉诸鬼神。正如礼记 曲礼所说：敬鬼神，畏法令也。将实施刑罚说成是上帝的意志， 是秉承神的旨意，代天行罚。敬鬼神的目的是为了使民畏法令。2. 汤刑及商代的主要法律形式 （1）商代的立法概况 汤刑从文献记载来看，汤刑是商代的一个基本法律，整个商代始终适用。由于汤刑已经失传，其内容无法考订。吕氏春秋孝行引 商书日：刑三百，罪莫重于不孝。东汉高诱注：商汤所制法 也。即传闻商汤制定的汤刑有三百条之多，最重的是不孝罪。汤之官刑 除了汤刑之外，商代初期还制定了单行刑事法规汤之官刑。弃灰之法

7、弃灰之法在战国时期已经有两种不同的传闻。尽管所处之刑罚轻重相差很大，但是商代出现这种酷刑也不足为怪。（2）商代的主要法律形式 商代的主要法律形式有：刑、王命和单行法规。刑，即汤刑，是商代的刑法。王命，是商王所发布的吩咐，具有较高的法律效力。单行法规是针对某一详细事物或人所发布的吩咐。3. 主要罪名及刑名 （1）主要罪名 不吉不迪盘庚迁殷之前所宣布的罪名。该罪名是指假如行为不善，不按盘庚所说的正道行事，就将其本人处以死刑，灭亡其全家。颠越不恭盘庚迁殷之前所宣布的罪名。该罪名是指假如傲慢放纵，作奸犯科，不听从国王的吩咐，就处以死刑，并灭亡其全家。暂遏奸宄盘庚迁殷之前所宣布的罪名。该罪名是指诈伪、奸

8、邪、犯法作乱者，处以死刑，灭亡其全家。不孝商朝重祭祀，讲究宗法，因而刑法以不孝罪为最重者，孝的内容即要求孝顺父母，但事实上是要尊祖敬宗，以维护宗法制。巫风 巫风罪即官吏沉醉于歌舞，处以罚丝。弃灰于公道弃灰于公道罪，即向公道上扬灰。因此举可引起路人发怒，导致斗殴，故处以重刑。（2）刑名商代的刑罚制度已经初具规模。刑罚之名称始于商代。商代的刑罚名称已为文献记载和出土的甲骨刻辞所证明。文献记载所见商代的刑罚 a. 炮格炮格之刑是商纣王所创，即在铜柱上涂油，下加火烧热，令罪犯在铜柱上走，坠炭中烧死。这是一种特别残暴的刑罚。b. 醢 指把人杀死，捣成肉酱。c. 脯 指将罪犯晒成肉干。d. 断手 韩非子内

9、储说上记载：殷之法，弃灰于公道者，断其手。 e罚丝 特地适用于官吏贵族的一种刑罚，即判决向官府缴纳肯定数量的丝。f劓殄指假如犯了不吉不迪、颠越不恭、暂遇奸宄罪，就不仅将其本人处以死刑，而且要将其后代统统处死，不使其后代在新邑里繁衍，即后世的族诛。甲骨文所见商代的刑罚目前所见商代甲骨文中已经有一些刑罚之字。从其字形来分析，商代已有后世五刑的滥觞，有的甚至就是遗留下来的用刑卜辞。a. 墨刑黥刑是一种古老的刑罚，甲骨文中没有黥刑等字，其竞字就是黥字的初文，黥或刺是后起的形声字。b. 劓刑从甲骨文来看，自字确是鼻子的象形。创字从刀从自，象征割鼻之意，是劓字的古体。c. 刖刑 刖在甲骨文中，整个字像用锯

10、或以手持锯，截断人的一足之形。d宫刑 表示以刀割去生殖器之意。e死刑 4. 商代的民事、婚姻、继承制度 （1）民事法律制度关于商代的土地全部权，一般认为，从法律上讲是为王全部，不存在土地私有制。商王享有最高的土地全部权，将土地分赐给贵族运用；领受土地者占有土地，并向商王缴纳贡赋，但没有全部权，不得买卖土地。奴隶则被作为私有财产，可以随意转让和买卖。其他财产，以家庭为单位，由家长占有、管理，家庭的一般成员不享有财产全部权。（2）婚姻制度从甲骨文所反映的信息来看，商代的贵族事实上实行一夫多妻制度。从文献记载可知，商代贵族之间还盛行姊妹随嫁的媵嫁制。而对妇女来 说，只能嫁一夫。（3）继承制度在古代，

11、政治身份的继承意义远远超过了财产的继承。一般认为，商代初期，王位继承是兄终弟及与父死子继并行，但以前者为主要原则。商代末期，父死子继基本上代替了兄死弟及，但也出现了嫡长子继承的现象。这一制度影响到西周嫡长子继承制的形成。5. 商代的司法制度（1）司法机关与审判活动中国古代传闻中影响最大的就是神兽断狱说。据传，皋陶是中国古代第一位法官。每当遇到疑难案件时，皋陶就牵出一个独角神兽，帮助断决是非曲直。这种擅长审断疑难案件的神兽称为灋，又名獬豸。（2）监狱 僲里即牖里，本指监狱的小天窗，后来成为监狱的名称。商代甲骨文的圉即监狱的象形，其意是罪人跪坐，双手前伸戴有刑 具，囚禁于封闭的地牢之中；囚字则更生

12、动、形象，为人蜷曲身体关押在地牢中之象形。安阳殷墟遗址中曾发掘出一个长1.6米、宽1.1米、深2.7米的地牢。这也许是中国现存的最早的监狱。 1.2 课后习题详解 1. 简述中国国家和法的起源及其依据。答：一般认为，中国国家和法起源于文献记载中的夏代。从夏代的开创者启起先，中国便正式进入文明社会，出现了第一个奴隶制王朝一一夏，同时也产生了中国古代最早的法律。以马克思主义法学理论为指导，我们可以在中国古代的文献记载中找到牢靠的依据：（1）恩格斯在家庭、私有制和国家的起源中提出：国家和旧的氏族组织不同的地方，第一点就是它按地区来划分它的国民。左传襄公四年引述周太史辛甲虞人之箴说：芒芒禹迹，划为九州

13、，经启九道。汉书郊祀志上则有铸九鼎，象九州的记载。说明禹时氏族血缘纽带已经松弛，起先按地域将居民划分为九个区域，并铸 造九鼎以作为国家权力的象征。（2）恩格斯在家庭、私有制和国家的起源中所说的其次个不同 点，是公共权力的设立，这种公共权力在每一个国家里都存在。构成这种权力的，不仅有武装的人，而且还有物质的附属物，如监狱和各种强制设施，这些东西都是以前的氏族社会所没有的。从文献记载来 看，这种公共权力在夏代也已经具备了。如左传哀公元年记载，夏代中心有牧正，掌管畜牧等。另外，夏还有监狱。竹书纪 年记载：夏后芬三十六年作圜土。芬是少康的孙子，第七个夏王； 圜土即监狱。（3）恩格斯在家庭、私有制和国家

14、的起源中还说：为了维持这种公共权力，就须要公民缴纳费用捐税。捐税是以前的氏族社会完全没有的。史记夏本纪记载：自虞夏时，贡赋备矣。为了维持国家机器的运转，夏代已经有了贡赋制度，向地方侯、伯征收贡品，主要是铜。左传宣公三年记载：昔夏之方有德也，远方图物，贡金九牧，铸鼎象物，百物而为之备，使民知神、奸。杜预注：使九州之牧贡金。即使对一般的平民，也要收取贡赋。孟子滕文公上：夏后氏五十而贡，殷人七十而助，周人百亩而彻。其实皆什一也。即耕田五十亩，其中五亩土地上的收获物要作为贡赋上交。恩格斯所说的国家的特征，文献记载中的夏代均已具备。可见，夏代是中国历史上文献记载中的第一个奴隶制国家。2. 中国古代刑、法

15、、律字的含义是什么? 答：（1）刑字迄今为止，商代甲骨文中还未发觉有刑字，但已有表示刑罚之字。后世所谓五刑在甲骨文中均能找到。在西周铜器铭文中，已发觉 有刑字。有两种字形：一为荆，一为井（并非水井之井，为便于印刷，暂写作井）。荆字见于西周晚期的散盘铭文，本义即征伐、杀戮。后引申为残害肢体的肉刑，又泛指刑罚。井字是铸造青铜器所用模范的象形，本义即铸造青铜器的模子。因与刑字古音同部而混用。春秋战国之后才在荆字之下加上模具的材料土旁，后来规范为型字。所以荆字还有模型、模范之义，又引申为规范、法。（2)法字目前，在甲骨文中还未发觉法字。西周铜器铭文中已经有法字的古体灋，战国时期的古文字中简化为法，但其

16、古体始终保留至秦汉时期西周青铜器铭文中的法字，并没有现代意义上法律的意思，其主要用法是假借为废字。说文解字对古法字的说明表明东汉人 对法的相识明显地带有战国末期阴阳五行说的痕迹。春秋以前的法字，可能与现代意义上的法无关。从文献记载来看， 商周人只知刑，而不知法，现代意义上的法字的大量运用，是战国时期法家学派诞生以后的事情。(3)律字 律字在甲骨文中已经出现。其中所见的商代惯用语师惟律用，与 易师之师出以律是同一语式，这两个律字是同一意义。据考证，律乃聿之繁文，本具有行列、标准、规则之义。而甲骨文师惟律用之律有纪律、军法、战时号令之义，就是从律字的本义引申而来的。后来的法律意义上的„

17、律，也是由此发展而来的。在中国古代，作为法律意义上的律字，其运用应当始于公元前260年左右。律字的出现是战国晚期全国走向统一，统治事务日益繁杂，因而须要更多详细规章制度的结果。3. 简述夏商的神权法思想及其发展。答：从文献记载来看，夏代的立法指导思想是恭行天罚的神权法思 想。夏代的统治者利用宗教鬼神进行统治，将其驾驭的国家政权及其权力说成是神授的；把法律说成是神意的体现，而法律的实施则是恭行天罚。尚书召诰说：有夏服天命。札记表记说：夏道尊命，事鬼敬神而远之。据论语泰伯说：夏禹菲饮食而致孝乎鬼神，恶衣服而致美乎黻冕。可见夏人对鬼神之虔诚敬重。尚书甘 誓记载，夏启赏于祖，戮于社，以示替天行罚。天讨

18、、天罚的神权法思想在商代发展到了高峰。商代统治者以迷信鬼神而著称。礼记表记说：殷人尊神，率民以事神。随着商王权力的加强，在当时的宗教中出现了一个主宰一切的至上神帝或上帝，举凡国家大事，都要通过占卜向上帝请示。发展到后来，为了假托神意，商王几乎无事不卜，无日不卜，甚至定罪量刑也要诉诸鬼神。正如礼记曲礼所说：敬鬼神，畏法令也。将实施刑罚说成是上帝的意志，是秉承神的旨意，代天行罚。敬鬼神的目的是为了使 民畏法令。4. 夏代刑法的主要内容是什么?答：一般认为，禹刑的性质相当于现代的刑法典；禹刑的详细内容已经无法考订。但文献中又有零星记载的夏代刑法。左传昭公十四年记载昏、墨、贼，杀。这是晋国的叔向在答复

19、韩宣子有关邢侯与雍子争田一案处理状况时所征引的法律条文。左传昭公十四年云：晋邢侯与雍子争都田，久而无成。士景伯如楚，叔鱼摄理。韩宣子命断旧狱，罪在雍子。雍子纳其女于叔鱼，叔鱼蔽罪邢侯。邢侯怒，杀叔鱼与雍子于朝。宣子问其罪于叔向。叔向 日：„三人同罪，施生戮死可也。雍子自知其罪，而赂以买直；鲋也鬻狱；邢侯专杀，其罪一也。己恶而掠美为昏，贪以败官为墨，杀人不忌为贼。夏书日：昏、墨、贼，杀；皋陶之刑也，请从之。乃施邢侯而尸雍子与叔鱼于市。 夏书载：昏、墨、贼，杀。杜预注：逸书。三者皆死 刑。叔向认为，晋国刑书中昏、墨、贼，杀的规定最早是皋陶所制，后来夏代的法律沿袭。据叔向说明，昏罪，即自

20、己做了坏事而窃取他人的美名；墨罪，即贪得无厌，败坏官纪；贼罪，即肆无忌惮地杀人。这三种罪都要处以死刑。可见，死刑是夏代的主要刑罚。此外，汉书刑法志还记载：禹承尧舜之后，自以德衰而制肉刑。或许夏代已经有了肉刑。5. 简述商代刑法的主要内容。答：目前所见商代甲骨刻辞中没有关于商代立法活动的记载。但是，从文献记载来看，商代统治者已经进行了立法活动，并且制定了刑事法 律。（1）汤刑据史料记载，汤刑很可能就是商代初期所制定的刑事法律。商汤曾制定了刑事法律。但汤之孙丈甲即位后却不遵行，因此被相伊尹软禁于桐宫。所谓汤法、汤之典刑就是汤刑。到了盘庚时期，又进一步加强法制建设。盘庚发觉贵族不情愿迁移的缘由是由于

21、在位的大臣本身言行不正，于是确定用先王传下的典制来整顿当时的法制。盘庚一再强调，要用刑罚来制裁那些不遵行法律者，无论亲疏，只要犯罪，一律以刑罚严惩。这次正法度就是整顿法制、修订法律，很可能对汤刑进行了补充、修改，增加了有关严惩大臣不遵行法律的内容。从文献记载来看，汤刑是商代的一个基本法律，整个商代始终适用。由于汤刑已经失传，其内容无法考订。传闻商汤制定的汤刑有三百条之多，最重的是不孝罪。（2）汤之官刑除了汤刑之外，商代初期还制定了单行刑事法规汤之官刑。（3）弃灰之法 （4）主要罪名商代的主要罪名有：不吉不迪、颠越不恭、暂遇奸宄、不孝、巫风、弃灰于公道。（5）主要刑名商代的刑罚制度已经初具规模。

22、刑罚之名称始于商代，商代的刑罚名称已为文献记载和出土的甲骨刻辞所证明。文献记载所见商代的刑罚。主要有炮格、醢、脯、断手、罚丝、劓殄。甲骨文所见商代的刑罚。主要有墨刑、劓刑、刖刑、宫刑、死刑。6. 简述商代民事、婚姻和继承制度的主要内容。答：（1）民事法律制度 关于商代的土地全部权，一般认为，从法律上讲是为王全部，不存在土地私有制。商王享有最高的土地全部权，将土地分赐给贵族运用；领受土地者占有土地，并向商王缴纳贡赋，但没有全部权，不得买卖土地。奴隶则被作为私有财产，可以随意转让和买卖。其他财产，以家庭为单位，由家长占有、管理，家庭的一般成员不享有财产全部权。（2）婚姻制度从甲骨文所反映的信息来看

23、，商代的贵族事实上实行一夫多妻制度。从文献记载可知，商代贵族之间还盛行姊妹随嫁的媵嫁制。而对妇女来 说，只能嫁一夫。（3）继承制度在古代，政治身份的继承意义远远超过了财产的继承。一般认为，商代初期，王位继承是兄终弟及与父死子继并行，但以前者为主要原则。商代末期，父死子继基本上代替了兄死弟及，但也出现了嫡长子继承的现象。这一制度影响到西周嫡长子继承制的形成。 其次章 西周时期的法律制度 2.1 复习笔记西周时期法律思想的发展 以德配天、明德慎罚思想的产生及其影响 礼治的基本原则与基本特征西周时期的主要法律形式及礼刑关系 西周时期的主要法律形式礼的渊源、性质与作用西周时期刑罚制度的发展 西周时期的

24、刑法制度 西周时期的主要罪名西周时期的主要刑法原则与刑事政策 西周时期的民事法律制度 西周时期的民事法律制度 西周时期的婚姻制度西周时期的继承制度 西周时期的主要司法机关 西周时期的司法制度 西周时期的主要诉讼制度西周时期的监狱制度一、西周时期法律思想的发展 1. 以德配天、明德慎罚思想的产生及其影响 （1）以德配天、明德慎罚思想的产生 在商代达到顶峰的神权法思想，被西周统治者继承发展，并发生了重大的改变。以周公等为代表的西周奴隶主贵族，总结并吸取夏代、商代灭亡的教训，提出以德配天的君权神授说。这一思想的提出，明显是在为西周取商代制造舆论，但同时也意味着神权的动摇。因而，西周统治者感到仅靠神权

25、已不足以刍系其统治，还必需兼顾人事，重视民心的向背，既敬天，又保民。将以德配天、敬天保民的治国方略运用于法制方面，就是要求明德慎罚。即重视道德教化的作用，立法、司法都必需宽缓、审慎，执行刑罚更要慎重。（2）以德配天、明德慎罚思想的影响以德配天、明德慎罚思想的产生，在中国法律思想史上具有重要的意义。意味着神权的第一次动摇。从对立面的角度反映了民力气的强大和其对历史的推动作用，奠定了中国古代法律思想中重民、重德、仁政的传统，为春秋战国时期神权思想进一步衰落和儒家思想的产生供应了条件。2. 礼治的基本原则与基本特征 （1）礼治的基本原则周礼所确立的全部规范和制度中，始终贯穿着亲亲、尊尊、长长、男女有

26、别四个原则。亲亲即必需敬爱自己的亲属，特殊是以父权为中心的尊亲属； 尊尊即下级必需敬重和听从上级，特殊是一国之君； 长长即小辈必需敬重长辈； 男女有别即男尊女卑、男女授受不亲和同姓不婚。亲亲是宗法原则，旨在维护家长制；尊尊是等级原则，旨在维护君主制。二者都是为巩固宗法等级制服务的。从这两个基本原则动身，周礼在伦理道德上特殊强调孝、忠。（2）礼治的基本特征 礼治的基本特征是礼不下庶人，刑不上大夫。礼不下庶人是指礼所给予各级贵族的世袭特权，平民和奴隶一律不得享受。刑不上大夫是指刑罚的主要锋芒不是针对大夫以上的贵族，而是指向广阔平民。这种礼、刑分野的局面，充分说明西周实行的是一种公开不同等的特权法，

27、即奴隶主贵族享有特权的奴隶制法。二、西周时期的主要法律形式及礼刑关系 1. 西周时期的主要法律形式 （1）西周的立法概况 周文王之法有亡荒阅据文献记载，早在周文王时期，西周就起先进行了刑事立法活动。有亡，荒阅，就是有关搜捕逃亡奴隶的法规。九刑周初进行了一次比较大的立法活动，即制定九刑，因由九篇组成而得名。正是由于有了比较完备的刑法，周初的社会秩序才较稳定，达到了盛世。吕刑为了缓和社会冲突，稳定周王室的统治地位，穆王接受大臣吕侯的建议，废止严酷的旧法，以明德慎罚为指导原则，作修刑辟，制定了西周一部重要的法典吕刑。周公制礼 指在周公的主持下，对以往的宗法传统习惯进行了整理、补充，厘定成一整套以维护

28、宗法等级制为核心的行为规范以及相应的典章制度、礼节仪式。这就是一般所说的礼或周礼。礼在西周，伴随着宗法思想与制度的系统化而发展成以维护宗法等级制为核心的礼制。经过不断充溢，其内容特别庞杂，包括社会生活的各个方面。（2）西周的主要法律形式 西周的主要法律形式有礼、刑两种，此外还有誓、诰、命等王的吩咐。礼。西周法的基本形式之一。又称周礼，为周初周公所制。其内容特别庞杂，涉及国家制度、社会制度、典章制度和人们的日常行为规范、礼节、仪式等。刑。西周法的基本形式之一。相当于现代的刑法典，迄今所知有九刑、吕刑。尤其是吕刑，其中贯穿着明德慎罚的精神。誓。即誓词，为周王或诸侯所发布的战前动员令，属于军令。诰。

29、即训诫之词，为周王对诸侯发布的吩咐。命。即王命，为周王对某一详细事务临时发布的吩咐。2. 礼的渊源、性质与作用 （1）礼的渊源礼字的本义，即在鼓乐声中行礼以玉。因此，中原地区的古人在造字之初以玉、鼓之形来表达礼这一概念。人们既将行礼之器称 作礼，又将祭祀活动即奉神人之事称作礼。可见，礼的渊源为祭祀，至迟在商代已经出现。中国古人讲究祭祀祖先神，重视血缘纽带，因而注意宗法。商代的宗法并不严谨。西周的宗法则因立嫡以长不以贤，立子以贵不以长的嫡长子继承制的最终确立而系统化。（2）礼的性质与作用一般认为，由于礼的许多规范实质上具有法律甚至国家根本大法的性质，因而礼记曲礼上认为礼是定亲疏，决嫌疑，别同异，

30、明是 非的依据，左传隐公十一年则说，礼起着经国家，定社稷，序民人，利后嗣的重大作用。（3）礼与刑的关系一般认为，礼与刑是西周法的两个基本组成部分。两者的目的是一样 的，都是为了调整社会关系和规范人们的行为。凡是礼所不容的，就是刑所禁止的；凡是合于礼的，也必定是刑所不禁的。三、西周时期的刑法制度 1. 西周时期刑罚制度的发展 （1）西周的刑罚体系即吕刑的五刑、五罚、五过。五刑即墨、劓、刖、宫、大辟。前四者是肉刑，大辟是死刑。五罚，即赎刑。如以五刑定罪量刑有疑问时，就罚罪犯出铜赎罪。五过，即赦免。以五罚惩处仍有疑问者，又是过失犯罪，则可以赦免。五刑、五罚、五过三者轻重不同，最重的是五刑，其次是五罚

31、， 最轻的是五过。五刑是主要的刑罚。（2）除此之外，还有鞭刑、罚丝、流放。2. 西周时期的主要罪名 （1）不孝不友罪不孝即不孝敬父母，不友即不敬重兄长。这种行为破坏了以亲 亲、尊尊为原则的宗法等级制，进而会造成社会紊乱，不利于维护统治秩序，应当快速依照文王所制定的刑法，对这种犯罪严惩不贷。（2）寇攘奸宄罪即后世所谓盗窃罪。这是侵扰财产全部权的重罪。（3）杀人越货罪即杀人并抢夺财物，相当于今世的杀人抢劫罪。也是侵扰生命与财产平安的重大犯罪。（4）群饮罪周公告诫康叔：要禁止周人聚众饮酒；如有，则不要放纵他们，要把他们尽行逮捕，并处以死刑。这是总结商朝统治者只知道饮酒作乐，不把臣民的疾苦放在心上，从

32、而众叛亲离，走向灭亡的教训的结果。（5）贼、藏、盗、奸罪 这是周初九刑中规定的罪名。贼，即毁弃礼仪；藏，即窝 藏贼者；盗，即偷窃一般的财物；奸，即盗人珍宝。对这些犯罪行为，要以九刑中规定的刑罚惩罚，不能赦免，不能遗忘。（6）诽谤罪 凡有人争论天子，便构成诽谤罪，处以死刑。（7）不从王命罪 即如四方诸侯不从王命，则要受重罚。（8）违反誓言罪 3. 西周时期的主要刑法原则与刑事政策西周的主要刑法原则与刑事政策，事实上是明德慎罚及礼治思想的详细化。（1）区分过失与有意、惯犯与偶犯这是周初周公极力主见的刑法原则。西周统治者在定罪量刑时能够留意到罪犯的主观状态，有意、惯犯从重，过失、偶犯从轻。这一原则在

33、当时的世界刑法史上也是罕见的，在中国法律史上具有进步意义。（2）罪人不孥周文王针对夏商罪人以族的原则，提出罪人不孥的主见。周公继承这一思想，反对族诛连坐，主见罪止一身。（3）罔厉杀人 即不要杀无罪者，包含有不乱罚无辜、罪刑相应的意义。（4）罪疑从轻吕刑确定的刑法原则。即对判处五刑而有疑者，可减等按五罚处理；如以五罚论处仍有可疑者，则予以赦免。（5）同罪异罚这是宗法等级原则刑不上大夫的体现。贵族官僚犯罪不仅有八辟规定的特权，而且宫刑不适用于贵族，对贵族处以死刑的地点和方式也不同。（6）宽严适中这是明德慎罚思想的详细体现。即刑当其罪，不轻不重。尚书吕刑要求制定刑法和适用刑罚都要慎重，力求不偏不倚、

34、不轻不重。四、西周时期的民事法律制度 1. 西周时期的民事法律制度 （1）全部权的转变西周全部权的主要内容是土地和奴隶。周王对土地和依附其上的奴隶有最高全部权。周王通过分封，使诸侯及臣属受民受疆土。诸侯及臣属只享有占有、运用权，不得买卖，即田里不鬻。西周中后期，随着社会生产力的发展，各诸侯国实力增加，宗法纽带有所松弛，田里不鬻的局面起先变更，出现了土地交换、赔偿、赠与等现象。（2）契约关系西周时期的契约关系有所发展，主要契约形式有：买卖契约、借贷契约、租赁契约等。买卖契约西周的买卖契约称为质剂。这种契约写在简牍上，一分为二，双方各执一份。质，是买卖奴隶、牛马所运用的较长的契券；剂，是买卖兵器、

35、珍异之物所运用的较短的契券。借贷契约西周的借贷契约称为傅别。傅，是把债的标的和双方的权利义务等写在契券上；别，是在简札中间写字，然后一分为二，双方各执一半，札上的字为半文。租赁契约西周晚期已经存在土地租赁关系，出现了租赁契约，并得到法律的认可与爱护。2. 西周时期的婚姻制度 （1）婚姻管理的特地机关西周统治者特别重视婚姻问题。为了加强对婚姻的管理，设立了特地掌管婚姻事务的机关媒氏。（2）婚姻关系的缔结婚姻关系的缔结必需听从父母之命，经过媒妁之言，才合法有效。父母有主婚权，婚姻当事人不得自行交往，须得媒人撮合，这是西周礼制的基本要求。（3）同姓不婚的原则周礼规定，同姓之间不许通婚。适用这一原则的

36、缘由有两个：一是从优生学角度来考虑。二是从政治上考虑。（4）六礼六礼是西周礼制所规定的婚姻成立的六道程序。即：纳采、问名、纳吉、纳征、请期、亲迎。这种婚姻事实上是包办买卖婚姻。西周的六礼对后世影响极大，中国古代的聘娶婚源于此。（5）七出、三不去解除婚姻的大权驾驭在男子手中，称为出妻、休妻。周礼规定，丈夫可以以七种理由休弃妻子，故称七出，即：无子、淫佚、不事姑舅、口舌、盗窃、嫉妒、恶疾。丈夫可以七条理由之一休弃妻子。但有以下三种状况之一，丈夫不得休弃妻子：有所娶无所归（无娘家可归的），不去；与更三年丧（曾为公婆守孝三年的），不去；前贫贱后富贵，不去。这就是三不去，又称三不出。3. 西周时期的继承

37、制度西周时期，在宗法制下已经形成了嫡长子继承制，即 立嫡以长不以贤，立子以贵不以长。这种继承主要是王、贵族政治身份的继承，土地、财产的继承是其次。五、西周时期的司法制度 1. 西周时期的主要司法机关从总体上看，西周时期的司法机关有这样一个特点：周王驾驭最高司法审判权，还没有出现专职司法官。当时礼乐征伐白天子出，重大案件的审理、判决和执行都要向周王报告。周王驾驭最高司法审判权。西周早期，周王之下的三有司即司徒、司马、司空及其属官负责详细的审判工作，司法行政不分；西周中晚期，才出现了司寇，但仍是司空的兼官，并未独立出来。当时很多职官都可以处理诉讼案件，并没有形成专职司法官。2. 西周时期的主要诉讼

38、制度汉代学者认为，周已对民刑诉讼有所区分，即所谓狱、讼有别。从文献记载及出土的金文资料来看，西周时期已经初步形成了一套诉讼程序。（1）起诉由被侵害者向官府提出，要有诉状，并交诉讼费；否则不予受理，或认定自服不直，判决败诉。（2）审理要求原被告双方到庭，即两造具备。审判官要听双方的陈述，以免诉讼中虚诬及冤枉之事发生。一方有意不到庭者，以败诉论。但大夫以上及其妻子可不出庭受审，以维护其尊严。审理时，采纳五听的审讯方法，即：辞听、色听、气听、耳听、目听、。在审理过程中，主审官要对当事人的陈述之词进行核实，并对有关的证据如质剂、傅别等进行验证，然后判决。（3）判决判决时要有法律依据，无法律依据者可依据

39、判例。主审官制作判决书， 并向当事人宣判；同时要求败诉方发誓，以保证判决的执行。3. 西周时期的监狱制度西周的监狱，最闻名的就是所谓圜土之制，即建成圆形的土墙，将犯人囚禁在里面。圜土除了监禁未决犯之外，还关押已决犯并监督其劳役。 2.2 课后习题详解 1. 简述西周时期法律思想的发展概况。答：西周时期法律思想的发展状况主要表现在两个方面：（1）以德配天、明德慎罚思想 产生神权法思想在商代达到顶峰，其被西周统治者继承发展，并发生了重大的改变。以周公等为代表的西周奴隶主贵族，总结并吸取夏代、商代灭亡的教训，提出以德配天自君权神授说。认为天或上帝不是哪一族独有的神，而是天下各族所共有的神。天命属于谁

40、，就看谁有能使人民归顺的德。这一思想的提出，明显是在为西周取商代制造舆论，但同时也意味着神权的动摇。因而，西周统治者感到仅靠神权已不足以维系其统治，还必需兼顾人事，重视民心的向背，既敬天，又保民。将以德配天、敬天保民的治国方略运用于法制方面，就是要求明德慎罚即重视道德教化的作用，立法、司法都必需宽缓、审慎，执行刑罚更要慎重。影响以德配天、明德慎罚思想的产生，在中国法律思想史上具有重要的意义。不仅意味着神权的第一次动摇，而且从对立面的角度反映 了民力气的强大和其对历史的推动作用，奠定了中国古代法律思想中重民、重德、仁政的传统，为春秋战国时期神权思想进一步衰落和儒家思想的产生供应了条件。（2）礼治

41、 礼治的基本原则周礼所确立的全部规范和制度中，始终贯穿着亲亲、尊尊、长长、男女有别四个原则。a亲亲即必需敬爱自己的亲属，特殊是以父权为中心的尊亲属； b尊尊即下级必需敬重和听从上级，特殊是一国之君； c长长即小辈必需敬重长辈； d男女有别即男尊女卑、男女授受不亲和同姓不婚。其中最基本的是亲亲和尊尊。亲亲是宗法原则，旨在维护家长 制；尊尊是等级原则，旨在维护君主制。二者都是为巩固宗法等级制服务的。从这两个基本原则动身，周礼在伦理道德上特殊强 调孝、忠。孝和忠既是伦理道德规范，又是法律规范。礼治的基本特征礼治的基本特征是礼不下庶人，刑不上大夫。礼不下庶人是指礼所给予各级贵族的世袭特权，平民和奴隶一

42、律不得享受。刑不上大 夫是指刑罚的主要锋芒不是针对大夫以上的贵族，而是指向广阔平 民。这种礼、刑分野的局面，充分说明西周实行的是一种公开不同等的特权法，即奴隶主贵族享有特权的奴隶制法。2. 西周时期有哪些主要法律形式？答：西周的主要法律形式有礼、刑两种，此外还有誓、诰、命等王的吩咐。（1）礼西周法的基本形式之一。又称周礼，为周初周公所制。其内容特别庞杂，涉及国家制度、社会制度、典章制度和人们的日常行为规范、礼节、仪式等。（2）刑 西周法的基本形式之一。相当于现代的刑法典，迄今所知有九刑、 吕刑。尤其是吕刑，其中贯穿着明德慎罚的精神。（3）誓即誓词，为周王或诸侯所发布的战前动员令，属于军令。如保

43、存在尚书中的牧誓就是武王伐纣前发布的誓词，首先列举了纣王的罪 状，要求兵士英勇杀敌，否则要处以死刑；然后宣布了不杀商军倒戈兵士的纪律。（4）诰即训诫之词，为周王对诸侯发布的吩咐。尚书有大诰，即是康叔就任前，周公代表成王所作的训诫。（5）命即王命，为周王对某一详细事务临时发布的吩咐。如西周青铜器铭文中有一惯用语勿废朕命之命即是。3. 西周的礼的性质是什么？其作用如何？礼刑关系怎样？答：礼字的本义，即在鼓乐声中行礼以玉。礼的渊源为祭祀，至迟在商代已经出现。（1）礼的性质与作用一般认为，由于礼的许多规范实质上具有法律甚至国家根本大法的性质，因而礼记曲礼上认为礼是定亲疏，决嫌疑，别同异，明是 非的依据

44、。左传隐公十一年则说，礼起着经国家，定社稷，序民人，利后嗣的重大作用。（2）礼与刑的关系一般认为，礼与刑是西周法的两个基本组成部分。两者的目的是一样 的，都是为了调整社会关系和规范人们的行为。凡是礼所不容的，就是刑所禁止的；凡是合于礼的，也必定是刑所不禁的。根据汉书贾谊传所说，礼的作用是禁于将然之前，而刑则是惩治已然犯罪的必要手段。其关系是正如后汉书陈宠传所说礼之所去，刑之所取，失礼则入刑，相为表里。4. 简述西周刑法的主要内容。答：（1）西周时期刑罚制度 西周的刑罚体系即吕刑的五刑、五罚、五过。五刑即墨、劓、刖、宫、大辟。前四者是肉刑，大辟是死刑。五罚，即赎刑。如以五刑定罪量刑有疑问时，就罚

45、罪犯出铜赎罪。五过，即赦免。以五罚惩处仍有疑问者，又是过失犯罪，则可以赦免。五刑、五罚、五过三者轻重不同，最重的是五刑，其次是五罚， 最轻的是五过。五刑是主要的刑罚。除此之外，还有鞭刑、罚丝、流放。（2）西周时期的主要罪名西周的刑事法律虽然已经失传，但从文献及出土文物的零散记载中，仍可窥见其罪名之一斑。这一时期主要罪名有：不孝不友罪、寇攘奸宄 罪、杀人越货罪、群饮罪、贼、藏、盗、奸罪、诽谤罪、不从王命罪、违反誓言罪。（3）西周时期的主要刑法原则与刑事政策从文献记载可知，西周的主要刑法原则与刑事政策，事实上是明德慎罚及礼治思想的详细化。区分过失与有意、惯犯与偶犯 罪人不孥 罔厉杀人 罪疑从轻 同罪异罚宽严适中 5. 简述西周民事法律的主要内容。答：（1）全部权的转变 西周全部权的主要内容是土地和奴隶。周王对土地和依附其上的奴隶有最高全部权。周王通过分封，使诸侯及臣属受民受疆土。诸侯及臣属只享有占有、运用权，不得买卖，即田里不鬻。西周中后期，随着社会生产力的发展，各诸侯国实力增加，宗法纽带有所松弛，田里不鬻的局面起先变更，出现了土地交换、赔偿、赠与等现象。（