2022整理-【经济金融】第十四章工业产权法律制度.docx

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1、编号：时间：2021年x月x日书山有路勤为径，学海无涯苦作舟页码：第23页 共23页第十四章 工业产权法律制度第一节 知识产权的基本理论（略）第二节 专利法律制度一、专利权的主体1、发明人（1）发明人是指对发明创造的实质性特点作出创造性贡献的人，发明人只能是自然人。（2003年综合题）（2）由于发明创造属于事实行为，不属于法律行为，因此，不论从事发明创造的人是否具备完全民事行为能力，只要其完成了发明创造，都可以被界定为发明人。2、专利申请人（1）专利申请人可以是发明人，也可以不是发明人。（2）两个以上单位或者个人合作完成的发明创造、一个单位或者个人接受其他单位或者个人委托所完成的发明创造，除另

2、有协议的以外，申请专利的权利属于完成或者共同完成的单位或者个人。【相关链接1】委托开发完成的发明创造，除当事人另有约定的除外，申请专利的权利属于研究开发人。研究开发人取得专利权的，委托人可以免费实施该专利；研究开发人转让专利申请权的，委托人在同等条件下有优先权。【相关链接2】合作开发完成的发明创造，除当事人另有约定的除外，申请专利的权利属于合作开发的当事人共有。当事人一方不同意申请专利的，另一方不得申请专利；当事人一方放弃申请专利的，另一方可以申请专利；当事人一方转让其共有的专利申请权的，其他各方享有以同等条件优先受让的权利。二、职务发明（P548）（2007年多选题）1、职务发明的界定（1）

3、在本职工作中作出的发明创造。（2）履行本单位交付的本职工作之外的任务所作出的发明创造。（3）退休、退职或者调动工作后“1年内”作出的，与其在原单位承担的本职工作“有关”的发明创造。（4）主要利用本单位的物质技术条件完成的发明创造。【解释1】利用本单位的物质技术条件完成的发明创造，单位与发明人订有合同，对申请专利的权利和专利权的归属作出约定的，从其约定。【解释2】前3条专利申请人肯定是单位；第4条先看单位与发明人是否有约定，未约定的，单位才是专利申请人。【相关链接1】（1）对利用法人提供的物质技术条件，约定返还资金或者缴纳使用费的，不属于职务技术成果；（2）在技术成果“完成后”利用法人的物质技术

4、条件进行验证、测试的，不属于职务技术成果。【相关链接2】（1）职务技术成果的使用权、转让权属于法人，法人可以就该项技术成果订立技术合同；（2）法人订立技术合同转让职务技术成果时，“完成人”享有以同等条件优先受让的权利。【例题1多选题】甲是乙公司的研发人员，经长期研究，完成单位交付的研发任务，开发出了一种抗癌新药，现欲申请专利。以下关于该成果权利归属的说法中，正确的是（）。（2007年）A、专利申请权及专利权均归乙公司B、专利申请权归乙公司，专利权归甲C、专利申请权归甲，专利权归乙公司D、乙公司转让专利权时，甲在同等条件下有优先受让权【答案】AD【解析】（1）选项ABC：对于职务发明创造，申请专

5、利的权利属于该单位，申请被批准后，该单位为专利权人；（2）选项D：法人订立技术合同转让职务技术成果时，职务技术成果的完成人享有以同等条件优先受让的权利。【例题2单选题】某研究所的研究员王某利用本单位的物质技术条件完成了一项发明，之前王某与研究所就该项发明有一份协议，约定了专利申请权和专利权归王某。根据专利法的规定，以下关于该项发明专利申请权和专利权归属的说法，正确的是（ ）。A、专利申请权和专利权归研究所B、专利申请权归研究所，专利权归王某C、专利申请权和专利权归王某D、专利申请权归王某，专利权归研究所【答案】C【解析】利用本单位的物质技术条件完成的发明创造，单位与发明人订有合同，对申请专利的

6、权利和专利权的归属作出约定的，从其约定。2、对发明人的奖励措施（P558）（2009年新增、2010年调整）被授予专利权的单位可以与发明人约定或者在其依法制定的规章制度中规定符合专利法规定的奖励、报酬的方式和数额。（1）奖金被授予专利权的单位未与发明人约定，也未在其依法制定的规章制度中规定符合专利法规定的奖励方式和数额的，应当自专利权公告之日起3个月内发给发明人或者设计人奖金。一项发明专利的奖金最低不少于3000元，一项实用新型或者外观设计专利的奖金最低不少于1000元。（2）报酬被授予专利权的单位未与发明人约定，也未在其依法制定的规章制度中规定符合专利法规定的报酬的方式和数额的，在专利权有效

7、期限内，实施发明创造专利后，每年应当从实施该项发明或者实用新型专利的营业利润中提取不低于2，或者从实施该项外观设计专利的营业利润中提取不低于0.2，作为报酬支付给发明人或者设计人。或者参照上述标准，发给发明人或者设计人一次性报酬。（3）专利实施许可被授予专利权的单位许可其他单位或者个人实施其专利的，应当从收取的使用费中提取不低于10，作为报酬支付给发明人或者设计人。三、专利权的客体（P549550）1、发明（1）产品发明专利权仅及于其产品本身；方法发明专利权不仅及于其方法本身，而且及于用该方法直接获得的产品。（2）产品发明专利被侵权后，诉讼中的举证责任在原告；方法发明专利被侵权后，诉讼中的举证

8、责任在被告。2、实用新型（2007年单选题）（1）实用新型仅限于产品，不包括方法。（2）实用新型要求产品必须是具有固定的形状、构造的产品，气态、液态、凝胶状或颗粒粉末状的物质或者材料，不属于实用新型的产品范围。3、外观设计（2009年原制度单选题）（1）外观设计是产品的外观设计，外观设计必须以产品的外表为依托，构成产品与设计的组合。（2）实用新型和外观设计只进行初步审查，不进行申请公开和实质审查程序。（3）专利实施的强制许可仅限于发明和实用新型，不包括外观设计。（4）发明专利权的期限为20年，实用新型专利权和外观设计专利权的期限为10年，均自申请日起计算。发明、实用新型和外观设计的区别发明实用

9、新型外观设计范围产品方法固态产品产品授予条件新颖性创造性实用性新颖性创造性实用性新颖性审查程序初步审查实质审查初步审查初步审查保护期限20年10年10年保护范围以其权利要求的内容为准，说明书及附图可以用于解释权利要求的内容以图片中的该产品的外观设计为准，简要说明可以用于解释图片所表示的该产品的外观设计外国优先权12个月12个月6个月本国优先权12个月12个月强制许可专利侵权的范围制造、使用、许诺销售、销售、进口制造、销售、许诺销售、进口职务发明给发明人或者设计人的奖金不少于3000元不少于1000元不少于1000元职务发明给发明人或者设计人的报酬不低于2不低于2不低于0.2职务发明单位许可他人

10、实施时给发明人或者设计人的报酬不低于10不低于10不低于10【例题1单选题】根据专利法律制度的规定，某汽车制造厂完成的下列新技术成果中，可能获得实用新型专利的是（ ）。（2007年）A、汽车新燃料 B、汽车防冻液C、汽车发动机 D、汽车节能方法【答案】C【解析】（1）选项AB：实用新型要求产品必须是具有固定的形状、构造的产品，气态、液态、凝胶状或颗粒粉末状的物质或者材料，不属于实用新型的产品范围；（2）选项D：实用新型仅限于产品，不包括方法。【例题2单选题】根据专利法的规定，下列关于外观设计专利申请及专利权的表述中，不正确的是（ ）。（2009年原制度）A、外观设计专利申请应当与产品结合B、外

11、观设计专利申请不进行实质审查C、外观设计专利权可以被强制许可D、外观设计专利权的保护期为10年【答案】C【解析】（1）选项A：外观设计是产品的外观设计，外观设计必须以产品的外表为依托，构成产品与设计的组合；（2）选项B：实用新型和外观设计只进行初步审查，不进行申请公开和实质审查程序；（3）选项C：专利实施的强制许可仅限于发明和实用新型，不包括外观设计；（4）选项D：发明专利权的期限为20年，实用新型专利权和外观设计专利权的期限为10年，均自申请日起计算。【例题3多选题】根据专利法律制度的规定，下列各项中，国务院专利行政部门经初步审查没有发现驳回理由，应当作出授予专利权的决定并予以登记和公告的有

12、（ ）。A、产品发明专利权申请B、方法发明专利权申请C、实用新型专利权申请D、外观设计专利权申请【答案】CD【解析】（1）选项AB：发明专利权采取初步审查和实质审查；（2）选项CD：实用新型专利权和外观设计专利权只采取初步审查。四、授予专利权的条件（P551552）1、新颖性的地域标准我国采用的是“世界性标准”（2009年调整）。2、新颖性的时间标准以国务院专利行政部门“收到”专利申请文件之日为申请日。【解释】判断发明创造是否具备新颖性，我国未采用“发明日标准”，而采用“申请日标准”，即以国务院专利行政部门收到专利申请文件的先后日期为标准。（2003年综合题）3、抵触申请（1）由于在先申请的存

13、在，使得在后申请的同一发明创造不具备新颖性。（2）如果先申请在被公布以前撤回、放弃，则不能构成抵触申请。【解释】申请人可以在被授予专利权之前随时撤回其专利申请，专利申请被撤回后，该申请视为自始即不存在。如果专利申请的撤回是在专利公开以前提出的，在撤回之后，申请人可以重新提出申请，其他人也可以就相同的发明创造提出专利申请。如果撤回是在专利公开以后提出的，则该发明创造已丧失新颖性，任何人就此发明创造提出申请都会被驳回。4、丧失新颖性的例外（2008年多选题）申请专利的发明创造在申请日以前6个月内，有下列情形之一的，不丧失新颖性：（1）在中国政府主办或者承认的国际展览会上首次展出的；（2）在规定的学

14、术会议或者技术会议上首次发表的；（3）他人未经申请人同意泄露其内容的。【例题多选题】甲于2008年8月1日向国务院专利行政部门提出一个关于吸尘器的发明专利申请。在甲申请专利之前发生的下列事实中，不会影响甲专利申请新颖性的有（ ）。（2008年）A、2008年3月15日，甲在中国政府主办的一个国际展览会上首次展出了这种吸尘器B、2008年4月10日，应当承担保密义务的工作人员乙，未经甲同意擅自在一个学术会议上公布了该发明C、2008年5月12日，甲在国家商务部组织召开的一个技术会议上首次发表了介绍该发明的演讲D、2008年6月18日，甲在某国际性学术刊物上首次刊登了介绍该发明的学术论文【答案】A

15、BC【解析】申请专利的发明创造在申请日以前 6 个月内，有下列情 形之一的，不丧失新颖性：（1）在中国政府主办或者承认的国际展览会上首次展出的（选项A）；（2）在规定的学术会议或者技术会议上首次发表的（选项C）；（3）他人未经申请人同意泄露其内容的（选项B）。五、不授予专利权的项目（P553）1、科学发现2、智力活动的规则和方法【解释】进行智力活动的设备、装置或者根据智力活动的规则和方法而设计制造的仪器，可以授予专利权。3、疾病的诊断和治疗方法【解释】（1）对于脱离了人体的物质（血液、毛发等）的化验方法可以授予专利权；（2）用于诊断或者治疗疾病的仪器设备可以授予专利权。4、动植物品种【解释】对

16、动植物品种的生产方法，可以授予专利权。5、用原子核变换方法获得的物质6、对平面印刷品的图案、色彩或者二者的结合作出的主要起标识作用的设计7、违反法律、社会公徳或者妨害公共利益的发明创造8、发明创造本身的目的并不违法，但其实施可以破坏社会公徳或者妨害公共利益（万能钥匙）9、违反法律、行政法规的规定获取或者利用遗传资源，并依赖该遗传资源完成的发明创造10、专门用于伪造货币的方法或者工具【例题多选题】根据专利法律制度的规定，下列各项中，不授予专利权的有（ ）。A、甲发明了仿真伪钞机B、乙发明了对糖尿病特有的治疗方法C、丙发现了某植物新品种D、丁发明了某植物新品种的生产方法【答案】ABC【解析】选项D

17、：对动植物品种的生产方法，可以授予专利权。六、专利申请原则（P553556）1、先申请原则（1）先申请的判断标准是专利“申请日”。（2）国务院专利行政部门收到专利申请文件之日为申请日；如果申请文件是邮寄的，以寄出的邮戳日为申请日。（3）如果两个申请人在同一日就相同的发明创造申请专利的，由当事人自行协商确定申请人。【例题单选题】2009年6月1日，国家知识产权局收到了甲公司递交的一项方法发明专利申请，6月5日收到乙公司相同方法的发明专利申请，乙公司的申请是邮寄的，邮戳日为6月1日。根据专利法律制度的规定，该项专利应授予（ ）。A、首先完成该方法的当事人B、首先使用该方法的当事人C、甲公司D、由甲

18、、乙公司协商确定的申请人【答案】D【解析】（1）选项A：判断发明创造是否具备新颖性，我国未采用发明日标准，而采用“申请日标准”，与当事人实际完成发明创造的时间无关；（2）选项C：国务院专利行政部门收到专利申请文件之日为申请日，如果申请文件是邮寄的，以寄出的邮戳日为申请日。在本题中，甲、乙公司的申请日均为6月1日，甲公司没有优先权；（3）选项BD：如果两个申请人在同一日就相同的发明创造申请专利的，由当事人自行协商确定申请人，与“使用在先”无关；只有注册商标的申请涉及“使用在先”的原则。2、优先权原则（2004年多选题）申请人首次提出专利申请的日期，视为后来一定期限内就相同主题在他国或者本国提出专

19、利申请的日期，享有优先权的首次申请日称为优先权日。（1）外国优先权发明专利、实用新型专利：12个月申请人自发明或者实用新型在外国第一次提出专利申请之日起“12个月内”，又在中国就相同主题提出专利申请的，享有优先权。外观设计专利：6个月申请人自外观设计在外国第一次提出专利申请之日起“6个月内”，又在中国就相同主题提出专利申请的，享有优先权。【相关链接】商标注册申请人自其商标在外国第一次提出商标注册申请之日起“6个月内”，又在中国就相同商品以同一商标提出商标注册申请的，享有优先权。（2）本国优先权申请人自“发明或者实用新型”在中国第一次提出专利申请之日起“12个月内”，又向国务院专利行政部门就相同

20、主题提出专利申请的，可以享有优先权。【解释】本国优先权仅限于“发明或者实用新型”，外观设计谈不上本国优先权。（3）多项优先权（P555）（2010年新增）申请人在一件专利申请中，可以要求一项或多项优先权。要求多项优先权的，该申请的优先权期限从最早的优先权日起计算。申请人要求本国优先权，在先申请是发明专利申请的，可以就相同主题提出发明或实用新型专利申请；在先申请是实用新型专利申请的，可以就相同主题提出实用新型或发明专利申请。但是，提出后一申请时，在先申请的主题有下列情形之一的，不得作为要求本国优先权的基础：已经要求外国优先权或本国优先权的；已经被授予专利权的；属于按照规定提出的分案申请的，申请人

21、要求本国优先权的，其在先申请自后一申请提出之日起即视为撤回。3、单一性原则（1）一件发明、实用新型或者外观设计申请文件仅限于一项发明、实用新型或者外观设计。（2）属于一个总的发明构思的两项以上的发明、实用新型，“可以”作为一件申请提出。【例题多选题】甲公司从一家跨国公司购进一套生产速溶咖啡的技术资料，因技术力量薄弱，无法生产出合格产品，遂与乙科研所签订技术合同，约定由甲公司提供技术开发所需要的科研经费100万元，但对开发出来的研究成果如何申请专利，合同未进行约定。乙研究所经过不懈努力，成功开发出速溶咖啡新产品的生产方法。根据专利法律制度的规定，下列表述中，正确的有（ ）。A、如果申请专利，申请

22、权属于甲公司和乙研究所B、如果申请专利，申请权属于乙研究所C、如果申请专利，对于速溶咖啡新产品与生产该产品的方法可以作为一件申请提出D、如果申请专利，对于速溶咖啡新产品与生产该产品的方法可以作为两件申请提出【答案】BCD【解析】（1）选项AB：两个以上单位或者个人合作完成的发明创造、一个单位或者个人接受其他单位或者个人委托所完成的发明创造，除另有协议的以外，申请专利的权利属于完成或者共同完成的单位或者个人；在本题中，由于双方在技术开发合同中对专利申请权未予以明确，因此，专利申请权属于完成人乙研究所；（2）选项CD：一件发明、实用新型或者外观设计申请文件仅限于一项发明、实用新型或者外观设计；属于

23、一个总的发明构思的两项以上的发明、实用新型，“可以”（而非必须）作为一件申请提出。（3）（2010年新增）将同一产品的多项相似外观设计作为一件申请提出的，对该产品的其他设计应当与简要说明中指定的基本设计相似，一件外观设计专利申请中的相似外观设计不得超过10项。（4）同一申请人同日对同样的发明创造既申请实用新型专利又申请发明专利，先获得的实用新型专利权尚未终止，且申请人声明放弃该实用新型专利权的，可以授予发明专利权。七、发明专利的审查批准程序（P556557）1、初步审查国务院专利行政部门收到发明专利申请后，应当进行初步审查。2、公布经初步审查合格的，自申请之日起满18个月，即行公布。3、实质审

24、查（1）自申请之日起3年内，国务院专利行政部门可以根据申请人随时提出的要求，对其进行实质审查。申请人无正当理由逾期不请求实质审查的，该申请即被视为撤回。（2）专利申请的修改（2010年新增）（P557）申请人主动修改发明专利申请人在提出实质审查请求时以及在收到国务院专利行政部门发出的发明专利申请进入实质审查阶段通知书之日起的3个月内，可以对发明专利申请主动提出修改。实用新型或者外观设计专利申请人自“申请日”起2个月内，可以对实用新型或者外观设计专利申请主动提出修改。申请人经通知修改申请人在收到国务院专利行政部门发出的审查意见通知书后对专利申请文件进行修改的，应当“针对通知书指出的缺陷”进行修改

25、。国务院专利行政部门自行修改国务院专利行政部门可以自行修改专利申请文件中“文字和符号”的明显错误。国务院专利行政部门自行修改的，应当通知申请人。4、授予经实质审查合格的，由国务院专利行政部门作出授予发明专利权的决定，同时予以登记和公告；发明专利权自“公告”之日起生效。【相关链接】发明专利权的保护期限为20年，自“申请日”起计算。5、复审专利申请人对驳回申请的决定不服的，可以自收到通知之日起3个月内，向专利复审委员会请求复审。对复审决定还不服的，可以自收到通知之日起3个月内，向人民法院起诉。七、发明专利的审查批准程序（P556557）【例题1单选题】某人于2006年1月1日向专利局提出一份发明专

26、利申请，经初步审查后，2007年7月1日予以公布。2008年4月1日申请人请求进行实质审查，2008年8月1日被授予发明专利权。该发明专利权的保护期限自（ ）起计算。A、2006年1月1日 B、2007年7月1日C、2008年4月1日 D、2008年8月1日【答案】A【解析】（1）注册商标的有效期为10年，自“核准注册之日”起计算；（2）发明专利权的保护期限为20年，自“申请日”起计算。【例题2单选题】美国某公司于2004年12月1日在美国就某口服药品提出专利申请并被受理，2005年5月9日就同一药品向中国专利局提出专利申请，要求享有优先权并及时提交了相关证明文件。中国专利局于2008年4月1

27、日授予其专利。关于该中国专利，下列表述中，正确的是（ ）。A、保护期从2004年12月1日起计算B、保护期从2005年5月9日起计算C、保护期从2008年4月1日起计算D、该专利的保护期是10年【答案】A【解析】（1）口服药品的专利权应为发明专利权（不可能是外观设计和实用新型），其保护期限为20年，自申请之日起计算；（2）发明专利权的优先权为12个月，当事人于2004年12月1日在美国提出申请并被受理，于2005年5月9日就同一发明向中国提出专利申请，并未超过12个月，享有优先权；（3）优先权原则是指专利申请人首次提出专利申请的日期，视为后来一定期限内就相同主题在他国或者本国提出专利申请的日期

28、。在本题中，当事人在中国获得的专利权的申请日视为2004年12月1日，其20年的保护期限应当从2004年12月1日开始计算。八、专利权的行使（2009年新增）（P558）1、共有（1）专利申请权或者专利权的共有人对权利的行使有约定的，从其约定。（2）没有约定的，共有人可以不经其他共有人的同意单独实施或者以普通许可方式许可他人实施该专利，但收取的专利权使用费应当在共有人之间分配。除此之外，行使共有的专利申请权或者专利权，应当取得全体共有人的同意。【相关链接】委托开发或者合作开发完成的“技术秘密”，当事人没有约定或者约定不明确，按照合同法的规定仍不能确定的，当事人均有使用和转让的权利，包括当事人均

29、有不经对方同意而自己使用或者以“普通使用许可”的方式许可他人使用技术秘密，并“独占”由此所获利益的权利。当事人一方将技术秘密成果的转让权让与他人，或者以“独占或者排他使用许可”的方式许可他人使用技术秘密，未经对方当事人同意或者追认的，应当认定该让与或者许可行为无效。（P423）2、专利权的转让（2009年新制度综合题）转让专利申请权或者专利权的，当事人应当订立书面合同，并向国务院专利行政部门登记，由国务院专利行政部门予以公告。专利申请权或者专利权的转让自“登记”（而非公告）之日起生效。九、专利权的终止和无效（P558559）1、专利权的终止（2005年多选题）（1）专利权的期限届满；（2）没有

30、按照规定缴纳年费的；（3）专利权人以书面声明放弃其专利的；（4）专利权人死亡，无继承人或受遗赠人的。【例题多选题】根据专利法的规定，下列情形中，可以导致专利权终止的有（ ）。（2005年）A、专利权人有严重侵犯他人专利权的行为B、专利权人没有按照规定缴纳年费C、专利权人以书面声明放弃其专利D、专利权人拒绝执行已经生效的专利实施强制许可决定【答案】BC2、专利权的无效（1）宣告专利权无效的理由授予专利权的发明创造不符合专利法规定的授予专利权的实质性条件；授予专利权的发明创造不符合专利法规定的关于专利申请文件的撰写要求或者专利申请文件修改范围的规定；授予专利权的发明创造不符合专利法规定的发明、实用

31、新型和外观设计；授予专利权的发明创造不符合先申请原则和单一性原则；授予专利权的发明创造属于专利法规定的不能授予专利权的项目；授予专利权的发明创造属于依照专利法关于申请在先取得专利权的规定而不能取得专利权的项目。【解释】根据当事人的申请，经专利复审委员会（而非人民法院）审核后宣告无效。【例题多选题】根据专利法律制度的规定，下列各项中，应当宣告专利权无效的情形有（ ）。A、授予专利权的发明创造不符合专利法规定的授予专利权的实质性条件B、专利权人以书面形式放弃其专利权的C、授予专利权的发明创造不符合先申请原则和单一性原则D、专利权人没有按照规定缴纳年费的【答案】AC【解析】选项BD属于专利权的终止。

32、（2）专利权宣告无效的法律效力宣告无效的专利权视为自始即不存在。宣告专利权无效的决定，对在宣告前人民法院作出并已经执行的专利侵权的判决、裁定，已经履行或者强制执行的专利侵权纠纷的处理决定，以及已经履行的专利实施许可合同和专利权转让合同，不具有溯及力。如果专利权人不向对方当事人返还专利使用费或者专利权转让费，明显违反公平原则的，专利权人应当向对方当事人返还全部或者部分费用。十、强制许可（2009年新增）（P559560）1、强制许可的类型（1）合理条件专利权人自专利权被授予之日起满3年，且自提出专利申请之日起满4年，无正当理由未实施或者未充分实施其“发明或者实用新型”专利的，只要申请人能够提供证

33、据，证明其以合理的条件请求专利权人许可实施其专利，而未能在合理长的时间内获得许可，国务院专利行政部门可以根据申请人的申请，予以实施的强制许可。【解释】该类型的强制许可，只有在专利权被授予之日起满3年，且自提出专利申请之日起满4年的，当事人才可以申请。（2）垄断“发明或者实用新型”的专利权人行使专利权的行为被依法认定为垄断行为，为消除或者减少该行为对竞争产生的不利影响，国务院专利行政部门可以根据申请人的申请，予以实施的强制许可。（3）公共利益在国家出现紧急状态或者非常情况时，或者为了公共利益的目的，国务院专利行政部门可以给予“发明或者实用新型”专利的强制许可。（4）药品为了公共健康的目的，对取得

34、专利权的药品，国务院专利行政部门可以给予“制造、出口”的强制许可。（5）从属专利一项取得专利权的“发明或者实用新型”比此前已经取得专利权的发明或者实用新型具有显著经济意义的重大技术进步，其实施又有赖于前一发明或者实用新型的实施的，国务院专利行政部门根据后一专利权人的申请，可以给予实施前一发明或者实用新型的强制许可。在依照上述规定给予实施强制许可的情形下，国务院专利行政部门根据前一专利权人的申请，也可以给予实施后一发明或者实用新型的强制许可。【解释】申请人应当提供证据，证明其以合理的条件请求专利权人许可实施其专利，而未能在合理长的时间内获得许可。（6）半导体技术强制许可涉及的发明创造为半导体技术

35、的，其实施仅限于公共利益的目的和为消除或者减少专利权人行使专利权的垄断行为对竞争产生的不利影响的情形。2、强制许可的法律效力（1）国务院专利行政部门作出的给予实施强制许可的决定，应当及时通知专利权人，并予以登记和公告。（2）取得实施强制许可的当事人不必经专利权人的同意，就可以实施专利，但应当向专利权人支付合理的使用费。使用费的数额由双方协商，双方不能达成协议的，由国务院专利行政部门裁决。（3）取得实施强制许可的当事人不享有独占的实施权，并且无权允许他人实施。【例题多选题】甲拥有一节能热水器的发明专利权，乙对此加以改进后获得重大技术进步，并取得新的专利权，但是专利之实施有赖于甲的专利之实施，双方

36、又未能达成实施许可协议。根据专利法律制度的规定，下列表述中，正确的有（ ）。A、甲可以申请实施乙之专利的强制许可B、乙可以申请实施甲之专利的强制许可C、乙在取得实施强制许可后，无须给付甲使用费D、任何一方在取得实施强制许可后即享有独占的实施权【答案】AB【解析】（1）选项AB：一项取得专利权的发明或者实用新型比前已经取得专利权的发明或者实用新型具有显著经济意义的重大技术进步，其实施又有赖于前一发明或者实用新型的实施的，国务院专利行政部门根据后一专利权人的申请，可以给予实施前一发明或者实用新型的强制许可；在依照前款规定给予实施强制许可的情形下，国务院专利行政部门根据前一专利权人的申请，也可以给予

37、实施后一发明或者实用新型的强制许可；（2）选项C：取得实施强制许可的单位或者个人应当付给专利权人合理的使用费，其数额由双方协商；（3）选项D：取得实施强制许可的单位或者个人不享有独占的实施权，并且无权允许他人实施。十一、侵害专利权行为（2009年重大调整）（2009年新制度单选题）1、未经专利权人许可，实施其专利的行为（P561）（1）产品专利（5条）：制造、使用、许诺销售、销售、进口（2）外观设计（4条）：制造、许诺销售、销售、进口【解释】外观设计的侵权行为中不包括“使用”。2、不属于专利侵权的行为（P562）（1）专利产品由专利权人或者经其许可的单位、个人“售出后”，使用、许诺销售、销售、

38、进口该产品的。【解释】当事人买完“合法产品”后（专利权人已经通过销售其专利产品而获利），再“使用、许诺销售、销售”该产品的，不属于侵权行为。（2）在专利申请日前已经制造相同产品、使用相同方法或者已经做好制造、使用的必要准备，并且仅在原有范围内继续制造、使用的。【解释】甲在乙的专利申请日前已经制造相同产品、使用相同方法，乙获得专利权后，甲仅在原有范围内继续制造、使用的，甲不属于专利侵权。（3）专为科学研究和试验而使用有关专利的。（4）为提供行政审批所需要的信息，制造、使用、进口专利药品或者专利医疗器械的，以及专门为其制造、进口专利药品或者专利医疗器械的。【例题1单选题】甲公司2009年5月14日

39、获得一项外观设计专利，乙公司未经许可，以生产经营目的制造该专利产品。丙公司未经甲公司许可，以生产经营目的所为的下列行为中，不构成侵权行为的是( )。（2009年新制度）A、使用乙公司制造的该专利产品B、销售乙公司制造的该专利产品C、进口乙公司制造的该专利产品D、许诺销售乙公司制造的该专利产品【答案】A【解析】外观设计专利权的侵权行为包括“制造、许诺销售、销售、进口”，不包括“使用”。【例题2单选题】甲公司获得一项外观设计专利。乙公司未经甲公司许可，以生产经营为目的制造该专利产品。丙公司未经甲公司许可以生产经营为目的所为的下列行为中，构成专利侵权的是（ ）。A、购买乙公司制造的该专利产品后自己使

40、用B、购买甲公司制造的该专利产品后自己使用C、购买乙公司制造的该专利产品后销售给丁公司D、购买甲公司制造的该专利产品后许诺销售给丁公司【答案】C【解析】（1）选项AC：外观设计的侵权行为包括“制造、许诺销售、销售、进口”，不包括“使用”；（2）选项BD：专利权人甲公司制造的专利产品“售出后”，使用、许诺销售、销售该产品的，不属于专利侵权。3、为生产经营目的使用、许诺销售或者销售不知道是未经专利权人的许可而制造并售出的专利侵权产品，能够证明该产品合法来源的，不承担赔偿责任。【案例】甲公司享有一项产品发明专利权，乙公司未经甲公司的许可，制造该产品并将其销售给丙公司，丙公司不知道自己购买的是侵权产品

41、。丙公司以生产经营为目的，不论是自己使用、许诺销售或者销售，都构成对甲公司的专利侵权；只是丙公司能够证明该产品合法来源的，不承担赔偿责任。【例题1单选题】某商场在春节期间组织“家家乐”家用电器促销活动，有关部门发现其销售的部分电器中有侵犯他人专利权的产品，但该商场能证明其产品的合法来源。根据专利法律制度的规定，关于该商场的行为，下列说法中，正确的是（ ）。A、不构成侵权，但应当停止销售B、善意销售，不构成侵权C、构成侵权，应停止销售，但不承担赔偿责任D、构成侵权，应当承担停止侵害和赔偿损失的责任【答案】C【例题2单选题】甲公司获得了某医用镊子的实用新型专利，不久后乙公司自行研制出相同的镊子，并

42、通过丙公司销售给丁医院使用。乙、丙、丁都不知道甲已经获得该专利。根据专利法的规定，下列选项中，正确的是（ ）。A、乙的制造行为不构成侵权B、丙的销售行为不构成侵权C、丁的使用行为不构成侵权D、丙和丁能证明其产品的合法来源，不承担赔偿责任【答案】D【解析】（1）选项ABC：发明和实用新型专利权被授予后，任何单位和个人未经专利权人许可，都不得实施其专利，即不得为生产经营目的“制造、使用、许诺销售、销售、进口”其专利产品，乙公司的制造行为、丙的销售行为和丁的使用行为均构成侵权；（2）选项D：丙和丁如能证明其产品的合法来源，可以不承担赔偿责任，但仍然构成侵权，应当停止相应行为。十二、专利纠纷的管辖（2

43、010年新增）（P563）当事人请求处理专利侵权纠纷或调解专利纠纷的，由被请求人所在地或者侵权行为地的管理专利工作的部门管辖。两个以上管理专利工作的部门都有管辖权的专利纠纷，当事人可以向其中一个管理专利工作的部门提出请求。当事人向两个以上有管辖权的管理专利工作的部门提出请求的，由最先受理的管理专利工作的部门管辖。管理专利工作的部门对管辖权发生争议的，由其共同的上级人民政府管理专利工作的部门指定管辖。无共同上级人民政府管理专利工作的部门的，由国务院专利行政部门指定管辖。十三、专利侵权诉讼时效（P564）1、侵犯专利权的诉讼时效是2年，自当事人得知或者应当得知侵权行为之日起计算。2、“发明专利”申

44、请公布后至专利权授予前使用该发明未支付适当使用费的，专利权人要求支付使用费的诉讼时效是2年，自专利权人得知或者应当得知他人使用其发明之日起计算。但是，专利权人于专利权授予之日前即已得知或者应当得知的，自专利权授予之日起计算。（2004年单选题）【例题单选题】甲公司申请某项发明专利，在该发明专利申请公布后至专利权授予前，甲公司发现乙公司使用了该发明，乙公司拒绝支付使用费。根据专利法的规定，甲公司要求乙公司支付使用费的诉讼时效起算日应当是（ ）。（2004年）A、甲公司发现乙公司使用其发明之日B、乙公司使用其发明之日C、该发明专利权授予之日D、该发明专利申请公布之日【答案】C3、权利人超过2年起诉

45、的，如果侵权行为在起诉时仍在继续，在该项专利权有效期内，人民法院应当判决被告停止侵权行为，侵权损害赔偿数额应当自权利人向人民法院起诉之日起向前推算2年计算。（2009年新增）【例题多选题】2006年7月，甲公司发现乙公司侵犯其发明专利权。2009年4月1日，甲公司发现乙公司一直未停止侵权行为，遂向人民法院起诉，要求乙公司停止侵权并赔偿损失。根据专利法律制度的规定，下列选项中，正确的有（ ）。A、法院应当受理甲的起诉B、甲的诉讼请求已过诉讼时效，应驳回其诉讼请求C、法院应当判决乙公司停止侵权行为D、甲应获得的赔偿数额应从2009年4月1日向前推算2年计算【答案】ACD第三节 商标法律制度一、商标

46、的分类（P565）1、根据商标的作用和功能，可将商标分为证明商标、集体商标、防御商标和联合商标。（1）证明商标：是指由对某种商品或者服务具有监督能力的组织所控制，而由该组织以外的单位或者个人使用于其商品或者服务，用以证明该商品或者服务的原产地、原料、制造方法、质量或者其他特定品质的标志。（2）集体商标：是指以团体、协会或者其他组织名义注册，供该组织成员在商事活动中使用，以表明使用者在该组织中的成员资格的标志。（3）防御商标：是将同一商标注册于不同的商品或服务上，构成一个防御体系，以防止他人在不同商品或服务上使用该商标可能给消费者造成的混淆。（4）联合商标：是指将与已注册商标相近似的商标在相同或类似商品或服务上加以注册。2、根据商标的用途，可将商标分为商品商标和服务商标。（2009年原制度多选题）（1）商品商标是用于生产销售的商品上的标记。（2）服务商标是指用于服务行业，以便与其他服务行业相区别的标记（如麦当劳）。01：21【例题多选