中国上市公司治理结构现状分析.docx

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1、编号：时间：2021年x月x日书山有路勤为径，学海无涯苦作舟页码：第47页 共47页规范与完善我国上市公司治理结构现状分析第一部分 概念综述一、公司治理结构国际认识1841年10月的一天，往返于美国两州间的两辆火车相撞，死亡两人，17名乘客受伤，此事引起了很大的震动，在议会的推动下，铁路公司进行了改革，老板只拿红利，铁路由专家进行管理(领导科学基础第2页)。这可能就是基于财产所有权和经营管理权相分离的公司治理结构的最初形态，而且这种新型的经营管理模式一经实践，便被普遍接受并迅速推广，成为美国经济飞速发展的又一个重要的推动因素。“公司治理结构”(Corporate governance)最早由美

2、国经济理论界提出，在全球范围内，公司治理结构问题是随着股份公司的出现而产生并发展的，其核心是由于所有权和经营权的分离，所有者与经营者的利益或目标不一致而产生的委托与代理关系。公司治理结构是牵扯到公司的股东及相关利益者的利益能否实现和公司能否正常运作的重大问题，它既要保证投资人实现盈利的目的，要使经营者顺利的行使经营权，又要实现公司治理结构和发展过程中所涉各个部分利益主体关系的制衡与协调。公司尤其是上市公司治理结构研究的主要目的在于怎样通过结合本国经济现状，建立并不断规范一个合理的公司内部组织体系，以此提升公司治理效率与水平，妥善解决所有者与经营者利益分配关系问题，并协调好相关权益者利益，实现企

3、业自身价值的最大化与社会化。一个国家或地区的公司治理结构，取决于其自身的经济、政治、社会、文化等方面及其制度惯性(诺斯称之为路径依赖Path dependence)，不同的历史阶段呈现出不同的特点，以美国为例，公司法中的治理结构就是由19世纪20年代以前的股东大会中心主义时期过渡到20世纪初的董事会中心主义时期，进入50年代以后发展至今，美国公司治理结构处于全面完善发展的时期。研究公司治理结构存在的问题，先从什么是公司治理结构认识开始。我们看到，公司制企业虽然在西方有两百多年的历史，但只是在近一、二十年才得以迅猛发展，公司治理结构的相关研究随之升温，首次较为全面的理论论述在西方也只是20世纪8

4、0年代的事情，所以国际理论界还是存在诸多个性上认识差别的。公司治理结构在不同的理论背景下，表现为不同的含义，限于具体情况，早期研究者更多的关注出资人的权益保障，认为公司治理研究的是所有权与经营权分离情况下的代理人问题，公司治理的中心在于确保股东的利益，确保资本供给者可以得到其理应得到的投资回报(Fama and Jensen，1983)等。随着时间推移，人们的概念认识逐渐具体化和扩大化，认为公司治理结构是一种配置机制，解决的是高级管理人员、股东、董事会和公司的其他利益相关者相互作用产生的诸多特定问题，应把股东利益置于与其他利益相关者(如借款人、国家、董事会、经理等)相同的位置上(Cochran

5、 and Wartick，1988;青木吕彦等);布莱尔(1995)在其专著中对公司治理给出了狭义和广义上的解释，她认为，狭义地说，公司治理是有关公司董事会的功能、结构、股东的权利等方面的制度安排;广义讲，则是指有关公司控制权或剩余索取权分配的一整套法律、文化和制度性安排，这些安排决定公司的目标，谁在什么状态下实施控制，如何控制，风险和收益如何在企业不同的成员之间分配这样一系列问题。也有不少学者从各自研究内容的特定角度出发，对公司治理结构下了定义，如认为应从法律如何确保股东获得投资回报以及如何约束经营者，并使经营者在股东的利益范围从事经营活动理解公司治理结构(A.Sheleifer and R

6、.Vishny，1997)等。国际理论界对公司治理结构在某种程度形成共识的标志性事件是1998年4月27日28日召开的经合发展组织(Organization for Economic Cooperation and Development)会议，会议提议OECD成员国与各国政府、有关国际组织和私人机构一道制定一套公司治理结构标准和方针政策，OECD公司治理结构原则就是在这样的背景下诞生的。原则内容主要是针对上市公司，它规定公司治理结构是一种据以对工商业公司进行管理和控制的体系，明确规定了公司的各个参与者的责任和权力分布，诸如，董事会、经理层、股东和其他利害相关者，并且清楚地说明了决策公司事务时

7、所应遵循的规则和程序;同时，公司治理结构还提供了一种结构，使之用以设置公司目标，也提供了达到这些目标和监控运营的手段。应该说，原则在解释什么是公司治理结构的问题上，不仅较以前阐述地更为全面、易于理解，并且具有一定的前瞻性，更具适用性，为世界各国规范上市公司结构、提升公司治理效率等方面指明了方向;同时，为理论界深入发现和解决相关公司治理问题提供了规范的平台。二、国内理论百家争鸣我国关于公司治理结构的理论探讨开始于1993年党的十四届三中全会，会议提出：“建立现代企业制度，是发展社会化大生产和市场经济的必然要求，是我国国有企业改革的方向”，报告中还提到，投资者、管理者和企业职工等之间的关系要做出合

8、理的制度安排，实际上已经涉及到公司治理结构的中心内容(周小川发挥上市公司先导作用 促进我国现代企业制度建设，2002.5.13);1999年的十五届四中全会更是旗帜鲜明的提出“公司法人治理结构是公司制的核心”，由此国内理论界开始关注这个新生事物。林毅夫等(1995)指出，所谓公司治理结构，是指所有者对一个企业的经营管理和绩效进行监督和控制的一整套安排;他们认为人们所关注的公司治理结构，实际指的是公司的直接控制或内部治理结构。对公司而言，更重要的是应该通过竞争的市场实现间接控制和外部治理，因而应从内、外两个角度界定公司治理(孙永祥公司治理结构：理论与实证研究，2002)。也有学者由浅入手，从更为

9、人理解的公司内部组织结构关系角度出发，认为公司治理结构是“公司运行过程中，所有权与经营权进一步发生分离，从而形成股东、公司法人、公司经营者之间的清晰的产权关系，构成了现代公司的权力机构、决策机构及执行机构的三权有效制衡”(曹凤岐/王树文改进和完善我国公司企业法人治理结构，1997.6)。在业界影响较广的一种观点是认为公司治理结构应理解成协调公司利益主体关系的一套制度安排，如公司治理结构是处理公司内部利益相关者之间关系的一种机制(李占荣重塑公司治理制度的法制基础，2001);费方域(1996)认为公司治理是一种关系合同，是关于公司目标、原则及各项权利所定下的制度安排，主要内容是解决内部人控制问题

10、;卢根鑫(效率与公平：建立中国公司治理的基石，2000)中谈到，公司治理结构就是协调股东和其他利益相关者之间相互关系的一种制度，涉及指挥、控制与激励等方面的内容;张维迎(1998)认为公司治理结构是这样一种解决股份公司内部各种代理问题的机制，它规定着企业内部不同要素所有者的关系，特别是通过显性和隐性的合同对剩余索取权和控制权进行分配，从而影响企业家和资本家的关系(孙永祥公司治理结构：理论与实证研究，2002)，等等。纵观理论界，就整体而言，笔者认为国内外学者专家在各自研究领域与特定经济环境背景下，对公司治理结构定义理解及相关问题分析做了广泛而深入的研究，这是无庸置疑的，但同时，笔者认为学者们在

11、概念的理解与认识上还是存在一些缺陷与遗憾的，有以下几方面愿与大家探讨：1、概念混用：在许多文章著作中，经常可见作者将“公司治理结构”、“公司治理”、“公司治理机制”等专用名词替换使用，等同看待，上文所引用观点中就有这种情况，笔者认为这几个概念间固然有密切的联系，但在面对公司治理具体问题时，解释上还是各有各的含义的;2、“避简就繁”：许多学者从深层理论或功能目的角度，如是否注重所有者(一般是股东)利益的保护或是应怎样平衡股东与经营者、职工等其他利益相关者的关系等，再不然就从特定角度(如法律、内部人控制等)出发，直接对公司治理结构含义进行阐释，结果往往是缺乏总体框架认识和必要的基础分析，内容艰涩，

12、难于理解，甚至有失偏颇，有“越俎代庖”的感觉;3、缺乏统一的理论共识：除OECD给出了一个较为全面与灵活的定义解释外，理论界尤其是国内理论界尚缺少此类基本概念共识，甚至是2002年初由证监会和国家经贸委以“一号文”形式联合推出的上市公司治理准则也没有给出一个清楚的定义，这不利于正确、全面的理解国内上市公司治理结构问题，为评价和改善上市公司治理结构与效率带来了不便。如前文所言，由于“路径依赖”问题的存在，公司治理结构在不同的理论背景下具有不同的含义，作者尝试结合当今中国公司(尤其是上市公司)实际以及后文将要讨论的相关内容，对(上市)公司治理机构的含义提出自己的认识。结构是公司治理的前提和基础，所

13、以笔者认为公司治理结构简单说，应该就是为实现股东与所有相关利益者利益而形成的公司内部组织结构运行体系;从广义上理解，它是指基于财产权和经营权相分离的前提下，在现行法律框架内，为实现公司运作过程中所涉及利益主体的既有目标，所组建的能够有效制衡的公司内部组织机构，它具有以下特点：1、所有权与经营权分离;2、组织机构设置合理，权责明确，相互制衡且运行富有效率;3、能够保证公司经营者具有独立的生产经营自主权，激励约束机制有效调控所有者、经营者及其他利益相关者的权益制衡关系;4、在不损害公司利益前提下，具有较高的透明度和完善的信息披露制度，公众与公司信息沟通渠道畅通;5、公司发展远景规划和近期目标有效结

14、合，股东及所有利益主体权益得到实现或得以有效保护。本文的研究目的在于根据作者对上市公司治理结构的理解，针对我国上市公司治理近年来，特别是2000年以来的实际情况，从公司层面和社会层面两个角度，结合有关数据及实证分析，尝试对上市公司治理结构所涉及的问题进行浅显而系统地归纳与分析。文章侧重现象分析，试图深入实质，发现问题所在，寻求解决之策。由于能力所限，文章内容必会在广度与深度上有所欠缺，甚至可能发生偏颇，作者愿为且希望为完善与规范我国上市公司治理结构做出有益的理论探索。第二部分 现状分析与讨论一、国内上市公司治理结构现状总揽由于各个国家的经济发展史不同，所处的经济发展水平与环境不同，各国公司发展

15、中治理结构所反映出的问题也就不同;我们应充分学习借鉴国外先进制度经验与模式，在不割断历史的前提下，结合国内公司目前发展特点和需要，规范与完善公司治理结构，但决不能照搬照抄，照本宣科。截至2002年7月31日，我国境内上市公司(A股)已达1187家，市值总额达45794.37亿元，相当于我国GDP的50%左右，融资额超过4500亿元。作为一个只有10几年历史的新兴证券市场，发展速度与规模之快令世人瞩目，国家应采取措施保障积极的发展势头。但同时我们应清醒地认识到，要实现证券市场快速、稳健、持久发展，不仅需要多方面 “量”的增加，更需要治理完善、业绩良好的上市公司“质”的保证。前段时间国外“安然”们

16、的巨星陨落与国内“银广夏”们的神话破灭，无不凸显出完善上市公司治理结构的重要性。我国上市公司治理经历了不断完善、不断规范的发展过程;进入新世纪后的2年多时间里，通过引入独立董事制度、完善信息披露制度、规范大股东行为等具体措施，上市公司治理结构及治理绩效得到了较好的改善。结合目前体制及经济转轨的特殊时期，笔者认为我国上市公司治理结构主要存在以下特点和问题：第一、股权结构方面。我国上市公司大部分是由国企改制而来，不能流通的国家股、法人股所占比例较高，截止到2002年9月10日，两者合计为A股上市公司总股本的54.47%.与此相悖的是国家所有者主体缺位带来的上市公司治理效率低下，所有者权益得不到保障

17、等诸多问题。另外，民营控股的上市公司近年来增长显著，据不完全统计，已占目前上市公司总数的10%左右，主要存在“家族式”管理等问题。在规范监管过程中，应针对国有控股和民营控股的不同特点，采取灵活与统一相结合的策略来解决所存在的“一股独大”、“内部人控制”等问题与矛盾。第二、组织结构方面。目前我国上市公司基本按照公司法、上市规则等法律法规建立了较为健全的内部机构组织，但形式上的完善并不等于实质上的有效。不合理的股权结构决定影响了低效甚至无效的组织结构，表现在：股东大会参会人数少，甚至有时只有一人出席，成为“大股东会”，中小股东无奈“搭便车”;董事不“懂事”，董事会独立性不强，“内部人控制”问题突出

18、;监事不“监事”，监事会作用有限，大多受制于董事会或管理层，成为“鸡肋”;独立董事不“独立”，成为继监事会后第二个“橡皮图章”;经营管理层能动性不强，“寻租”现象普遍;公司职能部门与控股股东“分家不分人”，关联交易扼须规范第三、信息披露、制度建设。上市公司诚信意识不强，信息披露质量不高，隐瞒、误导甚至虚假信息时有发生;公司内部制度建设有待完善，此外，大多数公司林林总总的“规章”“制度”立了不少，但有几家不做表面文章真正落到实处就很难讲了，上市公司领导的观念还停留在怎样钻法律规定的空子，打“擦边球”上，不把精力用在按规定办事，规范公司治理上。第四、新时期新特点。近年来随着我国加入WTO和经济体制

19、改革的深入，监管力度的加强，影响上市公司治理结构的因素呈现出许多新的特点：投资者利益保护力度加大，但相关诉讼赔偿机制仍不健全;监管机构监控力度加大，但少见切实处罚，“风声大雨点小”;兼并收购方面，除民营企业步伐加快外，MBO、外资参股初露端倪;股权激励、独立监事、投资者关系管理等有效形式的积极探索将为完善公司治理结构，提高治理效率发挥积极作用。下面笔者将结合近年来实际情况和有关实证研究，同大家一道对我国上市公司治理结构问题进行探讨。二、分层面具体分析(一)股权结构与治理结构要谈公司治理结构，就不能不先提一下困扰证券市场多年的中国上市公司特有的股权结构。“经济基础决定上层建筑”，上市公司不同性质

20、出资人的出资构成必然决定上层公司治理结构，进而影响公司治理绩效和水平。根据2002年上市公司建立现代企业制度检查的资料，截至2002年4月底，上市公司中有控股股东的企业1051家，国有性质控股股东企业813家，占全部上市公司的77.4%，单一国有股东持股比例在50%以上的公司有390家，占全部上市公司的33.2%;另外，尚未流通股份共计5394.31亿股，占市场股份总数的65.28%，国有股、非流动股比例过大仍是我国证券市场比较突出的特点和难点，股权集中所反映的问题一方面是代表全体人民利益的国家所有者主体缺位，无法履行所有者职责和享有权益，与“代理人”利益趋向的不一致无法形成良性的委托代理关系

21、;另一方面“一股独大”使多数上市公司产生专断治理，诚信意识差，公司治理结构不完善，或是看似健全实则一塌糊涂。“内部人控制”、关联交易，短期行为，大股东占款等现象就是在这些背景下产生的，严重影响公司治理绩效和发展，这些问题的存在不仅损害中小股东利益，作为大股东的国家以及公司整体利益都遭受不同程度的侵害。有关调查发现，公司治理中一个较严重的问题是控股股东占用上市公司资金的现象大量存在。不完全统计，曾有680余家上市公司存在被控股股东通过多种形式占用资金的情况，资金总额达970亿元，有超过20%的上市公司为控股股东及其关联方提供担保。1993年上市的ST猴王曾是业界翘首的龙头企业，综合经济效益连续几

22、年全国同行业第一，自1997年第一大股东变为猴王集团后，便深受其累，日渐衰落，公司治理结构混乱，人员、资产、财务、组织、机构等于大股东从未分开过;猴王股份成了母公司用之不竭的“提款机”，到2001年2月27日猴王集团宣布破产止，猴王股份被其以各种名义占有的资金达13亿元之巨，被三大债权人无奈申请破产。济南轻骑后来者居上，从1998年以来大股东一直占用巨额资金，公司对母公司应收帐款为近26亿元，超过公司净资产的90%，提款之巨，创下中国股市之最。ST生态、暂停上市的幸福实业等许多上市公司的由盛而衰无不与股权集中所带来的治理结构混乱有关。任何问题都有其复杂的成因，我们所能做的只是尽可能的将问题细化

23、认识，探索解决之路。其实通过资料分析，作者也发现，不同形式的股权集中结构对公司价值的影响是不同的，不能简单的予以肯定或否定。在对有关学者组织的实证分析结果总结后发现，股本特别是国有股本的集中程度与公司绩效之间呈非线性关系，也有一些股权集中的上市公司取得了令人满意的业绩，如宝钢股份、深能股份、中信国安等上证180指数股和深证成分股，同为大股东情况下的民营或法人控股型公司要好于国有控股型公司，高管持股的公司要好于无高管持股的公司。但目前市场形成的共识是股权特别是国有股集中弊要远大于利!问题来了，如何分散股权形成合理的股权结构呢?去年的国有股减持方案还没等尝试就因市场毫无掩饰的抵触情绪而作罢，那么应

24、如何考虑我国国有股独大和股权集中的问题呢?目前市场对改善股权结构主要有两种观点，其一，应该向欧美公司效仿，股权尽量分散，采用市场导向性的公司治理模式。然而案例显示，此“方”在我国尚存在水土不服迹象。远的说，早前证券市场发生的延中、爱使等全流通股本公司的股权之争曾引起一时轰动，控制权的争夺带来了公司治理结构的不稳定，经营管理层频换，公司主营方向不明，直至后来方正、明天等集团公司的入主，“谁与争锋”的尘埃才暂时得以落定;近的说，发生在厦门汽车等公司内部大股东之间的股权之争令人侧目。厦门汽车的前几名大股东(及其控股权)分别是福建省汽车工业集团公司(17%)、厦门国投(12.68%)、力又实业(10.

25、08%)、远华电子(7.09%)等，该公司股权结构可谓较为标准的分散性、制衡性、符合“欧美标准”的股权结构。然而随着各方代表矛盾公开化，给厦门汽车带来的是管理层的不稳定，公司经理人聘任等常规性的程序，以及对公司发展极为有利的配股议案都不能通过，大股东之间不顾公司发展的拆台之举，令人担忧。国际大厦、ST国嘉、重庆百货、民丰实业等具有股权分散特征的公司也曾经或相继上演“中原逐鹿”。伴随此类现象的发生，专家人士也逐步认识到，上市公司的诚信意识、法制环境、法官素质等诸多因素在目前都不足以撑起一个股权分散的证券市场。改善股权结构的第二种观点是应该模仿德国和日本公司，分散股权，但适度集中，少数大股东分享控

26、制权;同时考虑到目前我国上市公司结构组织形式也主要类似于德、日的双层管理体制，因此更应构筑一个与“上层建筑”相适应的股权结构基础，笔者倾向于此看法。十六大报告明确指出“继续调整国有经济的布局和结构，改革国有资产管理体制，是深化经济体制改革的重大任务”。迹象表明，国家也正积极采取措施，有目的、有步骤的引导上市公司股权分散，一个方向是外资，2002年11月4日出台了中国上市公司国有股、法人股向外资转让的政策;另一个方向是内地民企，这也是今后一段时间内国有股、法人股转让的主要对象。自去年8月15日方向光电成为恢复向非国有企业协议转让国有股首家上市公司后，至年底不到半年的时间里，有近50家民营企业通过

27、买壳重组上市。笔者认为应冷静对待国退民进问题，诚然，家族式经营在目前职业经理人制度不健全的情况下有其自身的优点，但也必须承认民营化并非解决公司治理结构矛盾的唯一出路。有案例显示，民营控股公司虽然在形式上解决了产权主体缺位的问题，但由于血缘关系存在，公司治理结构制衡机制难以发挥较大作用，新的“一股独大”、关联交易等损害公司整体利益的行为依然存在，公司治理结构的效用难以发挥，国家组织体系的逐渐退出并不必然产生一个有效的市场机制来替代。根据我国国情，笔者认为国家应采取措施，通过受让股权的形式让银行、机构投资者等市场主体参与到上市公司治理中来，上市公司治理准则也提出了积极的建议，第十六条规定“机构投资

28、者应在公司董事选任、经营者激励与监督、重大事项决策等方面发挥作用”。不同性质背景的大股东分享控制权，逐渐形成相互协调、共同促进公司发展的治理结构局面。我们认识到，存在控制性股东的情况下，股权结构对公司治理会产生两种相反的效应：利益趋向效应和利益侵占效应。不管是目前的国有、民营的“一股独大”，还是逐渐将形成的相对控股，要想完善上市公司治理结构，减少“内部人控制”现象，提高治理水平与绩效，其中关键的一环在于对控股股东行为的约束与规范，不管它是“国资委”、民营企业，还是外资企业、银行、机构投资者等，应统统纳入到一套合理的控股股东规范系统下来，截至目前，监管部门也已推出不少法规规范控股股东行为，包括关

29、于对上市公司大股东出资到位情况进行检查的通知、上市公司股东持股变动信息披露管理办法、国家国有资产管理局关于国有股东认购上市公司配股有关问题的通知等，对大股东的监管已被列入监管工作重点;另外，上市公司的定期报告如年度报告中，也增加了对控股股东或实际控制人情况披露，内容较以前更加简练、集中和突出，促进了市场监控作用的发挥。此外，笔者建议还应做好以下几方面工作：1、继续落实国家改革精神，调整上市公司股权结构，灵活稳妥地解决股权(特别是国家股)过分集中问题;2、增强对公司及控股股东诚信意识宣传，推动控股股东对其他股东和社会公众切实履行诚信责任和义务;3、完善现有法律体系，严格按照公司法、上市公司治理准

30、则等法规的规定，规范控股股东行为及与上市公司关联关系，增强上市公司独立性;4、相关法律具体化，明确违法责任，加大处罚力度，增大违规成本，同时还要不断完善民事赔偿机制。(二)股东与股东大会公司法第四条明确规定了“公司股东作为出资者按投入公司的资本额享有所有者的资产受益、重大决策和选择管理者等的权利”。股东大会是公司治理结构的基础，是由全体股东组成，对公司董事、监事选任，章程变更及其他重大事项做出公司内部最高意思表示的组织机构。股东大会反映了公司绝大多数股东的意志，是体现并实现股东权益保障的最直接最有利的途径和工具。在公司法原则指导下，上市公司治理准则、上市公司章程指引、上市公司股东大会规范意见等

31、法规对股东权力保护和股东大会的规范相应做了具体、细化的规定，可以说，怎样通过股东大会实现股东权益有了法律意义上的可操作性。然而，实际情况却不令人乐观，从参加股东大会的人数上就可以看出问题，举两个例子。凯迪电力在其前不久对证监会巡回检查提出问题的整改报告中披露：公司现有法人股东13家，占股本比例最大的为13.398%，最小的为0.485%，合计占股本比例为50.963%，流通股占股本比例为49.037%;自上市以来，公司共召开过3次年度股东大会和3次临时股东大会，除2次股东大会各有1家法人股东未到会外，所有法人股东均参加了股东大会;流通股股东参加股东大会的占股本比例分别为6.06%、6.37%、

32、5.86%、5.56%、5.88%、6.34%.另一家上市公司，康美药业4月24日召开的股东大会上出席会议的股东及股东代表仅5人，无一流通股股东与会。代表股权5280万股，占公司总股本的比例为74.58%，均为发起人股东。类似以上两家公司股东大会情况的不在少数。有学者曾做过抽样调查，1997年抽样30家上市公司股东，大会到会人数情况是：10人以下3家占10%，10-30人7家占23.3%，30-50人6家占20%，50-100人6家占20%，100人以上8家占26.7%.2002年3月底4月初再次抽样54家上市公司股东大会到会人数情况是：10人以下18家占33.3%，10-30人22家占40.

33、7%，30-50人5家占9.3%，50-100人4家占7.4%，100人以上5家占9.3%。结果显示股东大会参会人数呈显著下降趋势。一次股东大会，超过80%的公司参会人数不到50人，而且越来越少，控股股东“一言堂”，股东大会沦为大股东会。其实这也不难理解，“一股独大”似乎已经决定了股东大会的走形式，同时，资本多数决原则、“搭便车”、股民素质不高等多方面因素也在起作用，所有的一切决定了大多数股东特别是持有流通股的中小股东参会热情不高，参会意识不强。股东大会功能和股东内部监管力量的削弱，影响了董事会、监事会等其他机构组织作用的发挥，中小股东权益受到侵害;再加上上市公司诚信意识不高，信息交流渠道不畅

34、，股东无从了解公司真实经营情况，更加助长了控股股东在“大股东会”的授权下“合法”的独断专行。控股股东控制股东大会还不断玩出“新花样”，甚至成为大股东之间纷争的有力工具，2002年7月发生的我国证券市场上第一例股东大会否决年报就是这种情况。ST东源大股东在股东大会上否决了自己控制的董事会编制的2001年年度报告的原因是，他们希望通过否决年报，将ST东源与公司第二大股东重庆钢铁集团争夺的334亩土地计入ST东源的报表：如果答案是“是”，那么ST东源将获得一块价值近4亿元的土地，其“报表会变得好看”;如果答案是“否”，那么按照会计方法追溯处理，其报表会造就连续3年亏损的态势，也就是说，ST东源将面临

35、退市危机。重庆钢铁集团方面不愿放弃这块土地，所以，一旦ST东源正式披露年报、中报或季报，那么事实上就是为自己宣判死刑。公司2001年报迟迟不予推出。因为法律规定的不完善，监管部门除了给予多次的“公开谴责”外，也无其他办法。这也反映出证券监管中信息披露制度方面的漏洞，笔者将在后面文章中讨论。股东大会是公司治理结构的基础，没有健全的股东大会制度，也就没有完善的公司治理结构。健全股东大会制度，恢复股东大会效能与机制，重新发挥其作为公司内部最高议事、决断机构的地位，是完善公司治理结构，实现股东权益的重要步骤。应在以下几方面采取措施：首先，从形式上着手，仍应抓好股东大会的及时召开工作，规范股东大会的召集

36、、召开、授权、表决等程序，同时，增强出席律师的职责感，充分发挥其外部监管作用，规范股东大会的议事表决程序;其次，针对控制股东滥用资本多数决原则的现象，应按照公司法、公司治理准则等法规的规定，加大力度推广股东大会征集投票权制度，以及推行累积投票权制度，提高中小股东参会积极性，集合中小股东的普遍意思表示，在董事会、监事会中找到自己的代言人，确保他们能在公司治理问题上发出自己的声音;再次，公司法规定召集临时股东大会的五种法定情形之一是，股东须持有公司10%的股权，考虑到现在的上市公司股本规模普遍较大，立法规定是否能将持股比例适当调低，减小中小股东召集会议的难度，一定程度上提高其参加股东大会的积极性，

37、更好的实现保护股东权益的立法宗旨;最后，应明确保护新闻媒体参加股东大会的权利，新闻媒体作为一种有效的社会监管手段正发挥着日益重要的作用，他们以特有的角度和方式，挖掘出上市公司许多不为股东和监管层所掌握的信息和情况，也正因为此，许多上市公司很不情愿媒体旁听股东大会，甚至采用一些手段进行阻挠，赋予媒体旁听采访股东大会的权利是推动股东大会机制的需要，是完善上市公司治理结构的需要。(三)董事会董事会是股东大会选任的全体董事组成的公司经营决策、业务执行并对外代表公司的法定必备常设机关。因此，董事会治理是上市公司治理结构的核心一环，对上市公司生存与发展具有决定性作用。现代公司治理结构中，董事会治理主要体现

38、在如何完善董事会的结构与运作。本文试图从我国上市公司董事会的结构与运作着手分析董事会治理中存在的主要问题以及找出相应的行之有效的措施。首先，董事会的结构不够合理，表现在：1.我国公司法中有关董事会的组成规则没有明文规定。股东大会由股东组成，监事会由股东代表和适当比例的公司职工代表组成，唯独董事会没有规定组成规则，这样就不便于实际操作，致使上市公司董事会的构成人员中很少有小股东代表，多为国家股及法人股代表，大股东垄断现象比较严重。2002上市公司董事会治理蓝皮书通过对所调查的1135家上市公司的股权结构及各代表席位构成的研究表明，我国上市公司董事会基本上是第一大股东控制，很难体现中小股东的参与意

39、识。在所调查的1135家上市公司中，从总体上看，国家股及国有法人控制的股权占39.21%，处于控股地位。第一大股东平均股权比率为43.93%，而这些第一大股东80%以上是国家机构或国有法人。这就造成了我国上市公司的股权集中程度较高，并且主要集中在国家和国有法人股东手上，“一股独大”现象十分严重。人民币普通股35.95%的股权比率，仅占其董事会成员的7.42%，这样，中小股东的权利难以体现。2. 由于我国公司法对董事会的个人条件没有予以规定，造成了董事会的组成人员素质达不到科学决策的要求。因为董事会是上市公司日常经营决策机构和业务执行机构，担负着日常经营决策和业务执行的重任，因而就必须要求其组成

40、人员具有较高的素质和一定的专业水平，其董事的选任适当与否直接关系到上市公司的运营成败。3.董事会成员绝大多数是上市公司的经理人员(内部人)，2002上市公司董事会治理蓝皮书所调查的1135家上市公司中，有占28.83%的董事会成员在经理层任职，尤其在控股股东股权较高的上市公司中，这一比率更高。同时，董事会普遍缺乏一些辅助机构，如财务审计委员会、报酬与提名委员会等。在一些上市公司，董事会下虽然设立了投资委员会、审计委员会等机构，但作用很有限。如何健全董事会组成规则，完善董事会治理，笔者建议应在以下几个方面采取措施：1.董事会的组成实行“公司外部成员和公司内部成员结合”的原则。实践中真正有经营才能

41、的人未必都是上市公司的股东，如果因“其成员必须来自公司内部”的规定而拒之门外，则显然不利于上市公司的经营决策。因此，我国公司法中应予以明确规定，以广泛吸收具有开拓精神的管理精英。2.应补充规定法律顾问在董事会中的特殊地位，即他不受非经营管理专业的限制，只要是法律专业本科以上学历具有律师资格证书或企业法律顾问证书即可。公司法本意就是要从法律角度规范公司的正常运行，用法律手段保护公司、股东合法权益，但立法过程中却产生了一个极大的疏漏，即在法典中未明确规定知法者在公司组织机构中的一席之地。3.董事会成员人数为偶数的上市公司，应该发挥股东大会的作用，让中小股东也有充分的表决权，在股东大会的表决中积极推

42、行“累积投票制”。所谓累积投票制，是指在公司的股东大会上，实行每个股份持有者按其有表决权的股份数与被选人数的乘积为其应有的选举权力，选举者可以将这一权力进行集中或分散投票的选举办法“。这种表决制度，可以比较有效地保障中小股东的利益。4.国有企业改制所形成的董事会成员专业构成不合理的上市公司，其董事会要加强董事的专业知识培训，并严格董事的选任制度。5.对于董事会成员学历偏低的问题，要通过积极扶植西部地区的教育事业，以改变西部上市公司董事会成员学历普遍较低的现状，此外董事会应支持董事参加各种形式的适合公司发展战略的进修学习。6.某些上市公司董事会成员的老龄化现象在一定程度上是由于”人情董事“而导致

43、的，随着国有股减持、高新技术产业的发展以及中国加入W TO后公司竞争的加剧，这一现象会自然得到改观。7.至于董事在股东单位的兼职比率过高问题，上市公司治理准则已经针对性地做了规范建议，另外要建立董事任职考核机制，但兼职董事无暇顾及多方事务时，自然会要求做一些舍弃。其次，董事会运作效率低下，董事会会议流于形式。具体表现在：1.在会议次数上，2002上市公司董事会治理蓝皮书所调查的1135家上市公司2001年度平均召开董事会会议6.09次，但其中竟有174家上市公司2001年内仅召开了1-3次董事会，也就是说平均每个季度不到一次，这显然是不合理的。我国公司法规定董事会每年度至少召开两次以上会议，美

44、国的一些学者甚至认为董事会应每月或一个月之内举行一次整日会议，井且每年都要举行一次2-3日的战略磋商会议。2.会议内容，在这6.09次会议中，平均讨论通过经营战略决议3.85项、财务安排决议 3.15项。人事变动决议 2.64项、制度建设决议2.2项，显然，我国上市公司董事会关注和工作的重上、在经营规划和财务安排上。由此可见，董事会决策机构职能弱化。3.有91.37%的上市公司董事会还没有建立明确分工的专门委员会。即使是已经建立了专门委员会的公司，在专门委员会的设置和运作上也存在一定的缺陷，尚来发挥它应有的功效。另外一方面，从董事自身来说，很多董事并不认可自身董事身份对公司的重要意义，在这个方

45、面主要表现为董事会次数不多，有60%的上市公司董事会年度内只召开了4-7次会议，绝大多数的上市公司从不召开临时董事会。在董事会出席中方面，1135家上市公司也仅仅只有91家公司的董事会是全体董事每次都到会的。对于上述状况，笔者建议：1.明确董事会和董事(经理)的权限划分，规定哪些事项专属董事会决议，不允许委托董事(经理)执行。这些事项可在公司法中明确列出，如(1)重要财产的处分;(2)大额借款;(3)总经理和其他高级主管的选任、解任;(4)分公司及其他重要组织的设置、变更及废止。权限划分的目的一方面防止经理滥用职权，另一方面使董事会和董事(经理)各司其职，相互制约。2.改变董事长一人为上市公司

46、法人代表的规定，赋予多个董事以代表权。因为上市公司业务复杂，董事长一人不可能处理全部业务，上市公司内部的授权，很难保证第三人的信赖利益。所以，除董事长是指定的上市公司法定代表人之外，还可由董事会决定某个或某几个董事作为公司的代表董事，对外签约具有法律效力，但不能由每个董事自行代表上市公司，而且代表董事之间必须相互协调，防止各行其是。此外，须进一步明确对董事长性质的认定，即董事长是上市公司法定代表人，但董事长不是作为自然人的个人代表，而是董事会这个集体的代表。董事长是董事会的召集人或主持人，同时董事会必须实行集体决策原则，这不但有利于协调众多股东之间的利益关妈，有利于保证决策的科学性与正确性，避

47、免个人决策造成失误，而且能充分保证董事会不至于沦为变相的董事长个人决策机构。3.关于经理的地位。由于经理是法定常设机构，导致经理代行董事职权。应该弱化经理权限，加强董事的权力，把经理的权力交由董事行使，使董事会成为真正的经营机关。同时，应在公司法中对董事的资格做出规定：“董事的资格不以股东为限”。早期各国公司法一般规定从股东中选举董事，认为股东基于股东身份，必定对公司尽职尽责。这是一种所有权和经营权合一的法律的设计。但随着公司的规模扩大，公司基于经营管理的需要，只得雇佣有经营专才的人员担当经理，公司的经营权自然而然地转移到经理手中。这样，在董事会之上又出现了经理机关，导致了董事会的形骸化。但是

48、，如果董事不以股东资格为限，直接从经营专才的人员中选任董事，由董事实实在在地行使经营权，这就充实了董事会的作用，经理就真正成为辅助董事会执行业务的机关，这样一来，就理顺了董事会和经理的关系。因此，公司法中应明确规定，“董事的资格不以股东为限。”4.完善董事会的工作程序，保证董事会作为集体以会议形式执行职能;要求每个上市公司董事会至少设立2名以上与大股东没有关联的独立的外部董事;在董事会中设立以独立的外部董事为主的提名委员会、审计委员会和薪酬委员会;独立董事有权聘用中介机构帮助他们做好董事会专门委员会的工作和审查关联交易的公正性。5.加重董事个人的受托责任;建立健全保护分散的中小股东利益的法律体

49、系，包括衍生诉讼、集团诉讼等制度;加强执法力度，以便加强对大股东、董事会和经理人员的监督。6.强化强制性披露制度，特别是关联交易、财务担保关系和同行业竞争情况的披露。最后，独立董事制度未到位。在英美等市场经济发达的国家，市场经验证明，独立董事制度对于提高上市公司决策过程的科学性、效益性、安全性，加强公司的竞争力，预防上市公司内部控制人为所欲为、鱼肉上市公司和股东利益，强化上市公司内部民主机制，维护中小股东和其他公司利益相关者的利益发挥了积极作用。 而中国证监会2001年8月颁布的关于在上市公司建立独立董事制度的指导意见规定，上市公司应当聘请适当人员担任独立董事，其中至少包括一名会计人士;在2002年6月30日前，董事会成员中应当至少包括2名独立董事;在2003年6月30日前，上市公