中国金融法律体系如何适应WTO规则的研究.docx

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1、中国金融法律体系如何适应WTO规那么钱弘道 中国社会科学院法学研究所 副研究员 一、WTO提出了重大课题世界贸易组织(WTO-World Trade Organization)是以互惠互利的多边和诸边贸易协定与协议为根底消除贸易歧视促进成员方贸易经济开展的多边贸易体制的法律根底和组织根底。在全球200多个中已有135个参加世贸世贸成员国之间的贸易额占全世界贸易额的90而我国与世贸组织成员国之间的贸易额也占我国外贸总额的90左右。由于我国没有参加WTO在一些贸易争端中得不到公正的裁判许多双边贸易的互惠好处无法享受反而经常受到歧视性待遇。WTO协定为21世纪的国际经济新秩序奠定了法律根底。世界贸易

2、组织作为当今世界国际经贸的多边经济组织制定和施行的一整套多边贸易规那么涵盖非常广泛几乎涉及到当今世界经济贸易的各个方面这些规那么是具有法律效力的。中国参加世贸组织就必须遵循这些规那么必须承担一系列义务。封闭和保护不可能开展中国的产业参加WTO以促进改革加大对国内行政垄断和纵向一体化的冲击。我国虽然就参加WTO进展了十几年的会谈但国内真正理解、熟悉有关WTO规那么的人并不多。WTO经过多年的开展在贸易政策审议、争端解决、效劳贸易化、保护等方面形成了一套比较完好的体系不少规那么涉及大量复杂的法律问题专业性也很强。目前WTO正在酝酿的新一轮会谈涉及领域由货物贸易、效劳贸易、与贸易有关的、措施等扩展到

3、与经济全球化有关的广泛商务领域。要想利用参加世贸组织带来的机遇并迎接挑战就必须理解、掌握WTO的宗旨、原那么、规那么、程序和实际运作。中国企业要充分利用WTO的规那么合法保护自身利益。WTO根据其成员经济开展程度的不同和国际贸易中的一些不公平竞争行为制定了一些保护条款如反倾销和反补贴、进口保障措施等。近两年我国企业借鉴国际上的一些通行做法开始运用反倾销反补贴手段保护自己的合法权益吉林纸业集团等9家企业对进口纸申请反倾销调查是中国国内第一起反倾销案减少了进口倾销造成的本质损害。继纸反倾销案后有的企业对一些向我国低价倾销提出反倾销申请目前正在受理之中。这些做法符合WTO的规那么也防止了不应有的产业

4、损害。中国怎样变革自身的法律体系以适应WTO规那么?这便是WTO给中国法学界提出的重大课题。经济全球化是一柄双刃剑。如何努力改变由少数西方兴隆控制和支配的不合理的国际经济旧秩序建立公正、合理的经济新秩序尽量消除和努力防止经济全球化的负面影响使世界各国都受惠于经济全球化等等都包含着一系列亟待解决的重大理问题和战略问题。参加WTO后不仅我们的经济战线面临新的挑战我们的、法律、思想文化同样面临着诸多严重挑战。法学界应当全面介入参与这些重大问题的解决。中国目前WTO研究高潮中大多急功近利热衷于渲染热衷于机遇与挑战而对世贸组织本身、世贸规那么中国法律与世贸规那么的比较研究严重缺乏。中国如何实行法制改革中

5、国法律如何与WTO规那么对接便成为我们关注的焦点。在这个焦点中金融作为现代经济的核心当然首当其冲因此中国金融法律体系如何适应世贸规那么、适应金融化、国际化的形势更是重中之重。本文就金融问题进展法律的和经济的分析以说明当代中国法学界肩负着义不容辞的任务。二、建立和完善现代金融体系金融体系是一国经济构造中最敏感、最复杂的部在兴隆的经济中都有一个高度兴隆的金融体系其中有执行货币政策、调控宏观经济的银行有功能齐全作为金融体系主体的商业银行有形形色色各尽其能的非银行金融机构还有高度兴隆的国内的和国际的货币和资本。面对入世中国必须向兴隆学习必须深化金融体制改革建立和完善现代金融体系。中国近两年在建立和完善

6、现代金融体系方面作出了多方面力所能及的努力已经为参加世界贸易组织作了必要准备。从1998年1月1日起正式取消对商业银行贷款规模限额控制实行资产负债理和风险理;改革和完善了存款准备制度;采取坚决措施使金融机构与所办实体彻底脱钩;对存在严重风险不能支付到债务的金融机构施行关闭。1985年5月成立金融工委;11月成立监视理睬对业实行专门监视;12月底国有商业银行与所属信托、和其他经济实体彻底脱钩央行不再承担业和业的监职能将机构的监移交给监视理睬由证监会单独对业实行监。1999年银行加大对信托业整顿力度撤并一些经营理不善、亏损严重的信托促使其实现高效、规模化经营。同时按受人之托、代人理财的经营原那么重

7、新界定、信托的业务范围使信托业务和业务别离加强对信托业的监和信托内控制度建立进一步防范和化解信托业的风险;清理整顿城商业银行和城信誉社化解支付风险对现有城商业银行划分风险类别进展分类监;按合同作制原那么改革农村信誉社理体制加快建立农村合作金融的行业自律组织。据统计到2000年2月底外资金融机构和企业集团在华共设立了191家营业性机构总资产达360多亿美元。中国将取消外资银行在华设立营业性分支机构的地域限制中国人民银行已正式批准两家银行在华开设分行新批准两家外资银行在深圳的分行经营人民币业务：批准纽约银行上海代表处和大通银行北京代表处升格为分行;批准花旗银行深圳分行和东京三菱银行深圳分行可以经营

8、人民业务。中国积极参与国际金融事务维护经济金融平安促进亚洲和世界金融稳定先后为东南亚提供40多亿美元援助催促日美两国共同干预日元汇率承诺人民币不贬值积极稳妥地推进中国金融业对外步伐。 中国融入经济、金融全球化进程的程度迅速进步流入中国的外商直接占流入开展中总额的40中国是除之外的外资流入国。 中国国内金融体制的不断完善和对外力度不断加大使得中国金融效劳业与?效劳贸易总协定?和?金融效劳协议?的要求越来越近。WTO国际金融的是?金融效劳协议?它规定了协议各成员国在维护国内现有金融效劳理现状的前提下承担准入、国民待遇、透明度、最惠国待遇以及开展中特殊待遇等方面的义务。入世后2年外国银行可以与中国企

9、业进展人民币业务往来;入世后5年外国银行可以与中国居民进展人民币业务往来;在入世5年内地域限制和顾客限制都将撤销。随着中国的业务规模扩展外国合资债券将可享受同等的业务扩展。少数合资可从事理业务、发行业务和以外汇计价的交易;合资理最初成立时外资可拥有33的股权3年后可增加到49;从事承销业务的合资股权限定33。中国业目前只准外国在上海和广州营业。入世后外国财产和人寿可立即在中国全国范围内进展高风险工程的业务并在5年内取消所有的地域限制;5年内逐步扩大外国商的业务范围使之包括占费总额85的集体、医疗和退休金方面的业务;同意只在咨询原那么的根底上发放营业牌照在发牌数量上没有经济审查或资格限制;同意允

10、许外商拥有50的所有权取消对外国人寿合资企业的繁琐要求并逐步取消在国内设立分支机构的限制。外国人寿商可选择合伙人。在非人寿方面中国将在两年内允许外国商扩大业务或合资拥有51的所有权和建立独资附属机构。再业务经同意即可完全。参加WTO意味着中国从此融入国际金融主流意味着中国从此参与现代国际金融体系的大循环。中国金融体系将发生诸多重大变化其目的就是建立并逐步完善与国际金融主流协调一致的现代金融体系。三、建立和完善现代金融法律体系1997年在WTO的主持下达成了金融效劳贸易的协议。各国历来保护性的效劳贸易领域受到宏大的冲击。新的金融效劳协议就涉及全球95的金融效劳贸易领域有102个成员作出金融效劳的

11、承诺。?金融效劳贸易协议?也是金融化的转折点参加协定的70个签字国包揽了全球95的金融效劳业。中国金融机构面临宏大挑战。中国的国有银行承担着维护国有企业的职能不良资产在通货紧缩下日益严重难以与外资银行竞争;非金融机构过多过滥易成为金融风险的发源地;跨国的进入以财务为中心只有金融才可以带动外资消费企业进入使之经营力量更加强大会形成垄断;外资银行经营人民币业务会加大中国外汇制的难度;金融机构失误可能干扰金融的正常开展;进入WTO人民币资本工程的化难以防止。中国要想沉着对付金融挑战必须建立一个比较完备的现代金融法律体系在2000年3月5日的?工作?中指出适应我国参加世贸组织步伐加快的抓紧和完善有关的

12、法律法规。中国即将参加世界贸易组织已使修改有关法律法规成为今年上半年全国人民表大会年会的优先目的之一。中国正在全面准备参加世贸组织并对有关对外贸易和的法律法规进展研究以使法律框架符合新的要求。这一工作的目的是使法律符合国际惯例和的需要。行政干预、打破和垄断的某些部门等问题是这次修改法规的目的。1998年底公布?法?标志着中国初步形成了一个以中国人民银行法等为代表的金融法律体系。但与西方兴隆的发育过程相比中国金融法律体系尚不全面、尚不完善、尚不成熟金融法律法规过于笼统操作性不强。有些法律条文过于原那么、抽象而缺乏可操作性没有与之配套的施行细那么金融执法部门遇到问题界定不清。在现有的法律法规中对外

13、资效劳机构的限制主要表如今地域、资本、股权比例等准入条件上较多采用门槛或控制审批非常难经批准后后续有效监却较少。中国金融效劳的很多立法仍处于空白阶段使对外无法可依或使外商进入后没有相应的规制。1998年央行相继关闭了中国农业开展信托、中国新技术创业、海南开展银行、广东国际信托等几家存在严重问题的金融机构。央行在1998年关闭上述金融机构的时候都在相应的中称依法关闭。而上依的法、遵循的是程序当时并无相应的性予以详细调整。充分认识到这一问题的严重性才责央行等机构制定?金融机构关闭?。现行?法?对外资经营并未作出细致的规定只是规定设立外资参股的或者外国在中国境内设立分适用本法规定。国外认为：对外资不

14、应设置特殊规定获准在中国营业的外国应该和国内的一样遵守一样的法规假设特殊规定过多整个法律构造就变得透明度不高;中资认为需要建立一个有保护性的财政、税收、金融和监的政策法律体系。外国进入中国与本国应有哪些不同?怎样评价外国分的偿付才能?对其风险转移应有样的再要求?问题很多。?法?应当对这些问题作出答复。1998年12月中国人民银行公布了?加强外资银行外部审计工作的?目的在于从业务审计方面对外资银行的经营活动加以。但是目前中国还没有完好的?外资银行法?显然不利于全面外资银行在中国境内的业务经营活动。许多都采用适当控制外资银行来源国分布、总数以及每家外资银行分支机构数量的从而确保本国银行在银行体系中

15、的份额以防止外资银行对其国内金融的垄断经营或控制。例如希腊、韩国、墨西哥、菲律宾、新加坡、泰国、土耳其等都对外国银行设立分支机构有严格限制。中国每年准入的外资银行2-3个。制定的综合监(CCS)非常严格许多外资银行都被拒之门外。中国应当借鉴国外对外资银行进入的准入条件和监措施控制外资银行的进入速度。对外资银行的审批速度要适当掌握节拍防止外资银行在短时间内大量涌入。中国租赁立法建立长严重滞后使租赁业基上长处于无法可依的状态使租赁交易当事人的合法权益得不到实在的保障。法律问题经常困绕中国租赁业。现代租赁业作为融通资金的一种手段已成为世界各国一种新兴的事业。由于中国缺乏完备的租赁法规当事人违犯合同条

16、款时租赁或受害一方无法通过正常的程序强迫违约者按约行事这就使得租赁合同的当事人丧失了最根本的法律权利也使得租赁合同常常变成缺乏法律效力的一纸空文。租赁合同的担保流于形式。租赁双方发生的纠纷常常受到人为因素的干扰。这一问题已成为困扰租赁安康开展的一大障碍。此外国内租赁的业务还常常和其他法规侵扰和冲击这就使租赁在承担正常的经营风险之外还要承受很多无法测定的人为干扰风险。例如承租人因经营而被查封时租赁按合同追收承租人所欠租金但款项往往又被作为赃款追索从而使租赁的合法所得变成了的罚没收入。?票据法?的一些规定与WTO成员国票据法的规定不一致。中国企事业、经济组织、个人在进展国际支付结算时将面临法律上的

17、冲突和障碍从而影响国际支付结算的效率和中国参加WTO后应享有的利益。中国现行票据法否认票据的无因性特征而无因性特征是现代票据法的灵魂是现代票据法的立法原那么。这使得中国票据法一部与国际惯例不一致的法律。1980年代中国会通过了一系列鼓励资产化的法案为资产化的开展创造了更为有利的条件化技术开始应用于抵押贷款以外的各种资产涉及的领域包括租赁、消费、银行和金融机构贷款、政建立和根底施行、社会福利和保障等。进入90年代在克林顿一系列优惠政策和国会立法的鼓励和刺激下的资产化开展迅速。从1992年起抵押贷款和其他资产支持的余额合计仅次于国债余额成为资本最重要的金融和。在国际银行的推动下资产化技术很快在欧洲

18、等兴隆地区得到普及。由于亚洲过去多以银行作为融资中介资产化一直未得到开展。东南亚的金融为国际在亚洲推广资产化创造了有利时机。有的已进展了相关的立法推动资产化的开展。中国货法律制度长严重匮乏。货交易是风险的交易方式。没有法律调整便无科学的货理制度也就无法发挥货应有功能。中国对货的调整主要是通过下发?的方式进展的。这是中国货套保值和价格发现功能发挥得不理想的重要原因。这种监形式导致中国货出现非常混乱的情况。欺诈客户、操纵的情况时有发生。总的来看参加WTO中国金融立法任务更加艰巨、繁重。由于国际金融是一个急剧变化的连传统权利对之都无能为力因此中国如何适应不断变化的国际金融不断加强金融立法建立和完善现

19、代金融法律体系便是一项重大课题是一个刻不容缓的重大任务。四、遏止金融权利腐败实现金融法治化金融资源无疑是稀缺资源。金融是体制转换的交汇点也是法律政策滞后点。金融成了权钱交易的要害多年来中国金融权利腐败极其严重。公共权利作为异化的权利资本进入发生癌变。权利资本在金融中肆意扩张恶性膨胀瓜分经济利益阻碍经济的完善。金融成了寻租活动的温床。从1980年代到1990 年代中国出现了一批以非常速度积累了大量财富的富豪。有些农民一无所有但在短时间内人瞠目结舌地成为农民企业家。空手道高手转眼间可以成为大款、。有一大批的发迹既不是通过方案调拨也不是通过而是通过既不同于方案体制又不同于化的资源配置系统这个资源配置

20、系统是通过寻租、通过关系网、通过权钱交易、权利参与资源分配的系统。金融资源、金融权利在这个配置系统中成了砝码和枢纽。掌握金融资源配置大权的金融机构是经济犯罪案件的多发地带。金融犯罪非常猖獗。金融机构犯罪案件之多行业风气之败坏人触目惊心人们戏称其为钱老大;人们将为获得贷款进展的种种行贿活动称之为全国人民做银行。我们举几例。1995年3月转发了中国人民银行对10家金融机构处理情况的这10家金融机构被处理的原因是违犯约法三章扰乱金融秩序。1995年深圳处理了两起特大金融犯罪案件：一起是深圳建立银行福田支行国际业务部外汇综合会计梁健云其犯罪数额达1900万元港币和80万美元;另一起是中国工商银行深圳分

21、行东门行金城理处主会计郭曼鹏利用职务之便侵吞公款798万多元。1995年山西临汾地区挖出一起系列特大案该地区建立银行行长梁天荣以及其他60多名金融系统及企业工作人员牵涉于内。中信实业银行深圳分行行长高森祥更是一个腐败的典型。他在担任行长的两年时间里先后屡次收赂计港币148万元人民币63万元。1991年8月30日深圳中级人民对高森祥进展了公开审讯：依法判处刑。据?南方周末?1996年10月25日登载的?一个金融王国的?一文披露中国银行湖北分行蒲圻支行这个多年来悬挂着红色招牌、被众多传媒争相报道的先进典型竟是以行长熊学斌为首的一伙金融蛀虫为所欲为、大肆挪用公款的王国副行长刘晓琴、信贷科长魏建新和会

22、计科长李俊峰等十余人均参与其中结成了称三驾马车、两个吹鼓手、两个打手和四个干儿子的。案发后查实该行到1995年案发时为止的账目已经屡次被篡改完全失去性。海南开展银行成立时合并的5家信托有4家是无证经营支付困难;后来接收的28家城信誉社大多已陷入支付。但地方把它作为解决海南众多金融机构因泡沫经济的破灭而可能破产的一种手段以行政方式要务实现强弱合并而不是把它作为一个自主经营的企业让其按经济规律的要求去自主开展这从根本上注定了海南开展银行的 最终是弱的无法救起强的也跟着衰败。就在海南开展银行被关闭的前几个月银行还竭力加以挽救一项主要挽救措施是给海南开展银行放了30多亿临时贷款资金。这笔资金本来是严格

23、规定用以支付到的储户存款但主要负责人无视法律权威滥用权利将一半资金挪作他用其中很大一部仍以各种名目借给自己的关系户致使银行力图进展的最后一次挽救彻底失败。目前银行三防一保面临情况、新问题金融诈骗、金融抢、金融盗窃3类案件呈上升势头犯罪分子成分复杂有外部的有的也有内外勾结的特大案件发生率居高不下智能型作案越来越多。中国商业银行的成长与开展面临着一个紧迫任务就是预防经济案件这是其生存和开展的根本保证。金融权利腐败是导致金融风险的重要原因。中国金融业在融入国际金融主流中能否经得起考验关键要看中国金融法治化的实现程度。遏制金融权利腐败、实现金融法治化是金融的必然要求。2000年3月5日的?工作?强调：

24、继续按照1997年召开的全国金融工作会议的要求深化金融改革整顿金融秩序强化金融监和法治防范和化解金融风险努力进步经济效益为进一步发挥货币政策的作用创造良好条件。金融法治化是遏止金融腐败、打击金融犯罪、防范和化解金融风险的根本出路。只有实行金融法治才能在制度上解决金融权利腐败问题。法治在任何领域都是遏制权利腐败的根本。五、防范化解风险完善监不断创新综观经济史金融的发生有着惊人的规律性。在今天的全球化和高速互联的时代里全世界的资本流动的变化使得这种的倾向增强。懂得和控制住流动资本的易变性是政策制定者、者、银行和其他金融机构面临的最棘手的挑战之一。通常是在人们最料想不到的地方和时间出现的。这是近代史

25、中最惨痛的教训之一。近年来中国按照?巴塞尔协议?的有关原那么先后与英国、等或地区的金融监当建立了正式或非正式的双边磋商与联络制度中国人民银行与各国的央行关系正日益亲。商业银行为保证正常经营、躲避和化解金融风险采取了一系列必要的理制度和措施。中国目前金融体制改革推行的时间不长商业银行诸多关系尚还未完全理顺导致内控制度本身存在着不完善的地方。再加上内控制度本身又是一项系统工程必然要受到各种相关因素和客观情况的制约故而使得现行的控制制度存在诸多问题。例如对内控的认识存在偏向内控制度本身建立的滞后职能部门之间、岗位之间缺少必要的制约监视机制对权利缺乏有效的制约手段等等。内控制度不完善会导致许多不良后果

26、如有章不循、有禁不止、违章不究、究而不严风险资产比重偏高违规经营严重案件增多等等如不及时解决就会直接影响金融业的改革和开展。追求利润化是外资银行进入中国最根本的性动机。为了将外资银行给中国带来的负面影响和风险降低到最低限度我们必须加强对外资银行的监。参加WTO后外资银行在中国境内设立分支机构其业务投向决不会像中国国有商业银行那样被限制在一个狭窄的范围内。大量的外来流入将在上消除A、B股之间的各项差异;并且货币、外汇目前这种人为设置的藩篱也将被打通。而中国缺乏完善的宏观监控机制和宏观调控经历缺乏完善的法律、法规等监体系国内体系不健全金融、理体制还具有明显的过渡性。假设对外资银行在经营活动中的违规

27、行为监不力将在一定程度上加大金融风险。在追求高额利润的动机驱动之下外资银行将其业务的重点集中在本钱低、风险小、收益高的中间业务方面特别是国际结算业务在这些方面与国有银行展开剧烈竞争而对那些中国经济建立中急需资金支持的工程那么不屑一顾。外资银行的这种经营活动将风险转嫁给中资银行在一定程度上增加了中国金融业的风险。外资银行大规模进入后随着银行构造的复杂化以及层出不穷的金融创新使银行体系的不稳定性和系统性风险进一步增加对这一体系的监将变得更为困难监本钱将大幅度增加。通过对外资银行资产规模和经营业绩等方面提出要求进而实行有效监到达适当控制外资银行扩张速度的目的这是西方一些通常采用的措施。中国有必要加以

28、借鉴以适当控制外资银行的扩张速度。另外要引导外资银行向不兴隆地区开展鼓励外资银行参与处置国有商业银行不良资产首选中外合资方式引进外资银行。中国在金融的过程中强调对外资金融机构实行合规性与风险性相结合的有效监是非常必要。金融是现代经济的核心与经济平安和平安的关系非常亲。在对外过程中在金融一体化、金融全球化、金融化和金融化的大下以法律手段维护金融平安、防范金融风险是广阔开展同关注的重大课题。 随着金融业务范围的变化金融批发业务日益集中在少数大型的全球性企业。因此对跨国金融机构的监显得越发重要。中国金融的开展必须符合国际金融开展的主流逐步放松金融制和不断完善金融监两者不能偏废。放松金融制是为了创造适

29、宜的金融开展环境加强金融监是为了确保金融有有秩序地开展。金融业要与必须吸纳西方的创新成果以尽快符合国际惯例的要求。强化监不能走向另一极端即窒息金融创新的灵敏性要防止间接的金融监向直接的金融监复归。只有创新才能有开展不断创新是金融业的根本方向。六、结 中国法学应当为解决时代提出的重大课题效劳。中国法学应当也完全可以为参加WTO的诸多法律问题找出答案。金融作为现代经济的核心中国法学更应当为建立现代金融体系、为建立现代金融法律体系、为遏止金融权利腐败、为实现金融法治化、为有效实行金融监、为金融的不断创新、为防范和化解金融风险、为中国金融融入国际金融主流作出应有的奉献。后记：本文是作者提交中国比较法研究会第四界年会(广州)的文在会上作主题发言出处:?现代法学?1999年第6你好谢谢你看这个资料