《法律职业资格考试》试卷二测试题（附答案和解析）.docx

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1、法律职业资格考试试卷二测试题（附答案和 解析）二、单项选择题（共40题，每题1分，每题的备选项中， 只有二个最正确或最符合题意）。1、甲因故意杀人被市中级人民法院一审判处死刑缓期2年执行后， 被告人甲未上诉，人民检察院也未抗诉。高级人民法院在复核过程中， 认为原判决认定事实不清，应当判处被告人死刑立即执行。对此，高级 人民法院正确的做法是：（）OA、应当裁定核准死刑缓期.2年执行判决B、应当决定提审后判处被告人死刑立即执行C、应当裁定发回原审法院重新审判D、应当改判被告人死刑立即执行【参考答案】：C【解析】高法解释第278条第2款规定：“高级人民法院对于报请核准的死刑缓期二年执 行的案件，按照

2、以下情形分别处理：（一）同意判处死刑缓期二年执行的，应当裁定予以核准；（二）认 为原判事实不清、证据缺乏的，应当裁定发回重新审判；（三）认为量刑过重的，应当依法改判。”据 此，此题正确答案为Co2、某信用证受益人张某，向指定行甲银行提示单据，根据UCP600 号的规定，甲银行决定该提示是否相符的合理期限是：A、不超过收单之日起第5个工作日B、不超过收单之日起第7个工作日C、不超过收单翌日起第5个工作日D、不超过收单翌日起第7个工作日【参考答案】：CA、重新估价并重新确定出资额B、取消甲的股东资格，其缺乏局部由乙、丙、丁 3人分担C、由甲补足出资，乙、丙2人对此承当连带责任D、由甲补足出资，乙、

3、丙、丁 3人对此承当连带责任【参考答案】：C【解析】：公司法第31条规定，有限责任公司成立后，发现作为设立公司出资的非货币 财产的实际价额显著低于公司章程所定价额的，应当由交付该出资的股东补足其差额；公司设立时的 其他股东承当连带责任。所以，应当由甲补足出资，而且乙、丙两人需要对此承当连带责任，因为丁 是公司设立后才成为股东的，因此，其不必为甲的出资不实承当连带责任，故C选项正确，ABD选项 错误。20、甲商场向乙企业发出采购100台电冰箱的要约，乙于5月1日 寄出承诺信件，5月8日信件奇至甲商场，时逢其总经理外出，5月9日 总经理知悉了该信内容，遂于5月10日电传告知乙收到承诺。该承诺何 时

4、生效？A、 5月1日5月8日B、 5月9日5月10日【参考答案】：B【解析】：此题考承诺的生效时间。非对话意思表示发生拘束力的时间大体有表达主义、投邮 主义、到达主义、了解主义各种主张，我国采纳的是到达主义。合同法第26条规定：“承诺通 知到达要约人时生效。”21、不经背书即可转让的提单是。A、记名提单B、清洁提单C、指示提单10D、不记名提单【参考答案】：D【解析】：不记名提单转让十分方便，无须背书。22、甲、乙涉嫌共同抢夺。经审理，一审法院判处甲有期徒刑3年、 乙有期徒刑2年。检察院以对甲量刑过轻为由提起抗诉。甲、乙均没有 上诉。关于本案二审程序，以下哪一选项是正确的？（2007年试卷二第

5、37 题）A、二审法院仅就甲的量刑问题进行审查B、二审法院可以不开庭审理C、乙应当参加法庭调查D、如果改判，二审法院可以加重乙的刑罚【参考答案】：C【考点】共同犯罪案件中的抗诉【解析】全面审查原那么是第二审程序的审判原那么之一。刑事诉讼法第186条规定，第二审 人民法院应当就第一审判决认定的事实和适用法律进行全面审查，不受上诉或者抗诉范围的限制。共 同犯罪的案件只有局部被告人上诉的，应当对全案进行审查，一并处理。可见，二审法院应当对全案 进行审查，而不能仅就甲的量刑问题进行审查，选项A错误。关于第二审程序的审理方式问题，刑事诉讼法第187条规定， 第二审人民法院对上诉案件。应当组成合议庭，开庭

6、审理。合议庭经过 阅卷，讯问被告人，听取其他当事人、辩护人、诉讼代理人的意见。对 事实清楚的，可以不公开审理。对人民检察院抗诉的案件，第二审人民 法院应当开庭审理。本案属于检察院抗诉的案件，所以第二审人民法院 应当开庭审理。选项B错误。上诉不加刑原那么也是第二审程序的审判原那么之一，刑诉解释第 258条规定，共同犯罪案件中，人民检察院只对局部被告人的判决提出 抗诉的，第二审人民法院对其他第一审被告人不得加重刑罚。本案中，11人民检察院只对甲提起抗诉，因此。第二审人民法院对乙不得加重刑罚。 选项D错误。对于本案中乙应否参加法庭调查的问题，刑诉解释第256条规 定，共同犯罪案件，没有提出上诉的和没

7、有对其判决提出抗诉的第一审 被告人，应当参加法庭调查，并可以参加法庭辩论。本案中，乙作为没 有提出上诉、检察院也没有对其判决提出抗诉的第一审被告人，应当参 加法庭调查。选项C正确。23、1997年5月，万达公司凭借一份虚假验资报告在某省工商局办 理了增资的变更登记，此后连续四年通过了工商局的年检。2001年7月， 工商局以办理变更登记时提供虚假验资报告为由对万达公司作出罚款1 万元，责令提交真实验资报告的行政处分决定。2002年4月，工商局又 作出撤销公司变更登记，恢复到变更前状态的决定。2004年6月，工商 局又就同一问题作出撤消营业执照的行政处分决定。关于工商局的行为, 以下哪一种说法是正

8、确的？()A、2001年7月工商局的处分决定违反了行政处分法关于时效的规 定B、2002年4月工商局的处分决定违反了一事不再罚原那么C、2004年6月工商局的处分决定是对前两次处分决定的补充和修 改，属于合法的行政行为D、对于万达公司拒绝纠正自己违法行为的情形，工商局可以违法行 为处于持续状态为由作出处分【参考答案】：A【解析】行政处分法第29条规定，违法行为在二年内未被发现的，不再给予行政处分。 法律另有规定的除外。前款规定的期限，从违法为发生之日起计算；违法行为有连续或者继续状态的， 从行为终了之日起计算。题中万达公司凭借虚假验资报告在工商局办理增资变更登记的行为是一次性 完成的，该行为并

9、不具有连续或者继续性，况且从该行为发生到处分时已经远远超过法定2年时间， 所以2001年7月工商局的处分决定违反了行政处分法关于时效的规定。A项正确，D项错误。行政 处分法第24条规定：“对当事人的同一个违法行为，不得给予两次以上罚款的行政处分。”，这 就是所谓的“一事再罚原那么”，但要注意其中的“罚”仅指“款”，而不包括其他行政处分种类，所12 以B项错误。行政处分作为具体行政行为的一种，一经作出即具有法律效力，非经法律确定的程序不 得撤销和变更，所以C项错误。24、以下有关国际经济法的表述哪些是正确的？A、国际经济法和国际私法的主体郡包括自然人、法人、国家和国际 组织B、国际经济法的法律渊

10、源只有国际条约和国际习惯C、国际经济法调整主体之间的国际经济关系，包括对于自然人身份、 婚姻、继承等人身方面的法律关系D、国际经济法调整主体之间的国际关系，包括政治、军事、外交和 经济关系【参考答案】：A【解析】：国际私法的主体虽然主要是自然人和法人，但国家和国际组织有时也会作为国际民 商事的主体，所以也受国际私法的调整：国际经济法的主体包括自然人、法人、国家和国际组织.故 A选项正确.国际经济法的法律渊源还包括国内立法等，例如我国的对外贸易法，故B选项错 误.国际经济法是调整主体之间的国际经济关系，国际私法才调整自然人的身份、婚姻、继承等人身 方面的法律关系，故C选项错误：而国际间政治、军事

11、、外交关系属于国际公法调整，故D选项错误.25、村民甲（18周岁）路过村民乙家门口时，用一块石头向乙家所 养且卧在乙家门口的拘打去，该拘立即扑向甲，甲因跑得快未被狗咬， 拘咬伤了甲旁边的行人丙。丙因躲避，将路边丁叫卖的西瓜踩碎3个。 丙因治伤支付医药费60元。丁的3个西瓜价值16元。对丙、丁损失应 由谁赔偿？A、丙的损失由甲赔偿，丁的损失由丙赔偿B、丙的损失由乙赔偿，丁的损失由丙赔偿C、丙的损失由甲和乙赔偿；丁的损失主要由甲赔偿，丙予以适当补 偿D、丙、丁的损失均由甲赔偿【参考答案】：D13【解析】：关于动物致损的责任承当，民法通那么第127条规定：“饲养的动物造成他人损 害的，动物饲养人或者

12、管理人应当承当民事责任；由于受害人的过错造成损害的，动物饲养人或者管 理人不承当民事责任；由于第三人的过错造成损害的，第三人应当承当民事责任。”甲应对丙的损失 承当责任。关于紧急避险，民法通那么第129条规定：“因紧急避险造成损害的，由引起险情发生 的人承当民事责任。如果危险是由自然原因引起的，紧急避险人不承当民事责任或者承当适当的民事 责任。因紧急避险采取措施不当或者超过必要的限度，造成不应有的损害的，紧急避险人应当承当适 当的民事责任。”甲乃引起险情之人，应对丁的损失承当责任。26、赵某起诉孙某，法院向孙某送达诉讼文书，贝1：A、假设孙某不在，那么交给他的同住家属签收B、假设孙某拒绝签收，

13、且无同住家属，那么送达人员直接将诉讼文书留 在其住所即可C、送达诉讼文书必须有送达回证D、章某是孙某得诉讼代理人，那么可送到达章某处，且适用留置送达【参考答案】：C【解析】：赞助会员fire提供此题答案解析,如下：A应为同住成年家属，B要邀请见证人，C正确，可参见民诉法条77 条：送达诉讼文书必须有送达回证，由受送达人在送达回证上记明收到 日期，签名或者盖章。D委托律师指定为代收人时，才适用留置送达，参见民诉意见83条: 受送达人有诉讼代理人的，人民法院既可以向受送达人送达，也可以向 其诉讼代理人送达。受送达人指定诉讼代理人为代收人的，向诉讼代理 人送达时，适用留置送达。27、甲某系已取得美国

14、国籍且在纽约有住所的华人，1996年2月甲 回中国探亲期间病故于上海，未留遗嘱。甲在上海遗有一栋别嬖和200 万元人民币的存款，在纽约留下一栋住房、两家商店及假设干存款和汽车、 珠宝、玉器等。甲某在纽约没有亲属，其在上海的亲属向人民法院提出 财产继承请求，中国法院根据中国的国际私法规那么，应适用什么法律审 理这一案件？A、中国法14B、纽约州法C、动产适用纽约州法，不动产适用不动产所在地法D、纽约州财产适用纽约州法，中国财产适用中国法【参考答案】：C【解析】：此题涉及准据法的选择。依民法通那么第149条规定，涉外继承，动产适用被继 承人死亡时住所地法律，不动产适用不动产所在地法律。从题干上看，

15、甲的住所在美国，在中国、美国都有动产和不动产， 所以不动产应适用不动产所在地法律，动产适用被继承人死亡时住所地 法律。所以，正确答案应为C。28、关于附带民事诉讼，以下哪一选项是正确的？ () oA、在侦查、审查起诉阶段，被害人提出赔偿要求经记录在案的，公 安机关、检察院可以对民事赔偿局部进行调解B、在侦查、审查起诉阶段，经调解当事人达成协议并已给付，被害 人又向法院提起附带民事诉讼的，法院不再受理C、法院审理刑事附带民事诉讼案件，可以进行调解D、附带民事诉讼经调解达成协议并当庭执行完毕的，无需制作调解 书，也不需记入笔录【参考答案】：A29、法律规定当事入不服行政机关的具体行政行为，可以向人

16、民法 院起诉，也可以申请复议并由复议机关作最终裁决的，如果当事人既起 诉又申请复议，且法院和复议机关同时收到有关材料的，应如何确定有 管辖权的机关？()A、由复议机关管辖B、由法院管辖C、由法院与复议机关协商确定管辖的机关15D、由当事人选择管辖的机关【参考答案】：D【解析】参见行诉解释第34条。30、甲学校从乙商场买回来一个丁厂生产的电水壶，用于教师上课 饮水。一日，教师丙在倒水时，该水壶发生爆炸，丙被水壶碎片击伤， 随身携带的MP3播放器也被炸坏。现查明，乙商场是从批发商戊那里进 的货。那么以下哪种说法是不正确的？A、丙可以要求丁厂赔偿B、丙不能向戊要求赔偿C、丙请求人身损害赔偿的诉讼时效

17、是5年D、丙请求财产损害赔偿的诉讼时效是2年【参考答案】：C【解析】：产品质量法第43条规定：“因产品存在缺陷造成人身、他人财产损害的，受 害人可以向产品的生产者要求赔偿，也可以向产品的销售者要求赔偿。属于产品的生产者的责任，产 品的销售者赔偿的，产品的销售者有权向产品的生产者追偿。属于产品的销售者的责任，产品的生产 者赔偿的，产品的生产者有权向产品的销售者追偿。”由此可知，丙可以向生产者丁厂和销售者乙商 场要求赔偿，而不能向批发商戊要求赔偿，AB选项正确，不中选。第45条规定：“因产品存在缺陷 造成损害要求赔偿的诉讼时效期间为二年，自当事人知道或者应当知道其权益受到损害时起计算。因 产品存在

18、缺陷造成损害要求赔偿的请求权，在造成损害的缺陷产品交付最初消费者满十年丧失；但是, 尚未超过明示的平安使用期的除外。”由此可知，因产品存在缺陷造成损害的，消费者请求人身、财 产损害赔偿的诉讼时效为两年，所以C选项错误，中选。D选项正确，不中选。31、”最后一枪规那么”，是指合同的内容以最后一个要约为准，即 以最后一个要约的内容为合同的内容。（）A、此规那么无例外B、此规那么有例外C、合同的内容应当以承诺的内容为准D、有约定时，才能适用最后一枪规那么16【参考答案】：B【解析】：合同法第31条规定，承诺对要约的内容作出非实质性变更的，除要约人及时 表示反对或者要约说明承诺不得对要约的内容作出任何

19、变更的以外，该承诺有效，合同的内容以承诺 的内容为准。依据该规定：A项排除，B项肯定。(2)有非实质性变更的承诺也是承诺，而非实质性变更的承 诺的内容未必能构成合同的内容，因此排除C项。(3) “最后一枪规那么”虽然是一种比喻，但表达了法律的规 定，故排除D项。32、以下关于“解决投资争议国际中心”管辖权的选项中哪一项为哪一项 不正确的？A、争议双方当事人为同一缔约国的国民B、争议必须是直接产生于投资的法律争议C、双方当事人必须书面同意将争议提交中心管辖D、一旦双方当事人将争议交付中心，原那么上即排除了投资者本国的 外交保护权【参考答案】：A【解析】：解决投资争议国际中心”的管辖权依照华盛顿公

20、约第25条关于“解决投资 争议国际中心 (ICSID)的管辖权的规定，提交中心调解或仲裁的案件必须同时具备三方面的要件:(1)争议当事人一方必须是缔约国国家，他方是另一缔约 国国民：(2)争议必须是直接产生于投资的法律争议；(3)双方当事人必须书面同意将争议提交中心管辖，一旦 作出书面同意决定，不得单方面撤销。17同时，一旦双方当事人将争议交付中心，原那么上即排除了投资者本 国的外交保护权。根据以上规定，应选A项。33、在甲国登记的法人A,其章程中规定的住所地在乙国，其主要 办事机构所在地在丙国。现在中国法院审理涉及法人A在中国业务的案 件。请问依据我国法律的规定，法院应以哪里作为该法人A的住

21、所？A、在甲国的登记地B、在乙国章程规定的住所地C、在丙国的主要办事机构所在地D、在中国的营业地【参考答案】：C【解析】：根据民法通那么第39条，法人以它的主要办事机构所在地为住所，因此C正确34、”不动产的所有权适用不动产所在地法“，这是一条：A、单边的冲突规范B、双边冲突规范C、重叠适用的冲突规范D、选择适用的冲突规范【参考答案】：B【解析】：双边冲突规范是其系属并未指明应当适用何国法律，而是仅提供了一个抽象连接点, 只有根据该抽象连接点，并结合某一涉外民事案件的具体情况才能最终确定应适用何国法律。此题中， “不动产所在地”即是这一抽象连接点，只有根据具体案情知道不动产所在地在哪国后，才知

22、道应适 用哪国法律，应选B项。35、甲于2005年9月1日向专利局提交了一项实用新型专利的申请, 并于2007年9月1日被授予实用新型专利权，专利局于2007年9月11 日对该实用新型专利予以公告。问，甲的该项专利权何时终止？18A、2015年9月1日B、2017年9月1日C、2017年9月11日D、2025年9月1日【参考答案】：A【解析】：专利法第42条规定，创造专利权的期限为二十年，实用新型专利权和外观设 计专利权的期限为十年，均自申请日起计算。据此，甲的该项专利权的期限自2005年9月1日起计 算，至2015年9月1日终止，A选项正确，BCD选项错误。36、人民法院对财务保全申请和先予

23、执行的申请表示接受并同意采 取相应措施时，所作出的法律文书是A、决定书B、通知书C、裁定书D、判决书【参考答案】：C【解析】：民事诉讼法第93条规定了人民法院在接受诉前财产保全的申请后必须在48小时内 作出裁定。第140条第4项规定财产保全和先予执行适用裁定.37、甲持西瓜刀冲入某银行储蓄所，将刀架在储蓄所保安乙的脖子 上，喝令储蓄所职员丙交出现金1万元。见丙故意拖延时间，甲便在乙 的脖子上划了 一刀。刚取出5万元现金的储户丁看见乙血流不止，于心 不忍，就拿出1万元扔给甲，甲得款后迅速逃离。对甲的犯罪行为，下 列哪一选项是正确的？A、抢劫罪（未遂）B、抢劫罪（既遂）C、绑架罪19【解析】：UC

24、P500号规定开证行、保兑行、指定行在收到单据后的处理时间为“合理时间，不 超过收单翌日起第7个工作日”，UCP600号中将之改为“最多为收单翌日起第5个工作日”。故C 选项正确，ABD选项错误。此题的应选项为C。3、中医院与某建筑公司签订了一份建筑工程承包合同，约定由建筑 公司为医院建造住院大楼，合同总价款300万元，医院支付了预付款 150万元。在合同履行期，因土地使用权问题，医院被上级主管部门通 知停建。医院及时向建筑公司通知停建。建筑公司此时已支付了 200万 元的建筑费，不愿停工，便继续修建。因未停工，给医院造成10万元损 失。根据有关法律规定，以下表述哪项正确？A、建筑公司有权继续

25、修建B、建筑公司有权要求医院给付150万元C、建筑公司有权要求医院给付50万元D、建筑公司有权要求医院给付40万元【参考答案】：D【解析】：合同法第284条规定：“因发包人的原因致使工程中途停建、缓建的，发包人 应当采取措施弥补或者减少损失，赔偿承包人因此造成的停工、窝工、倒运、机械设备调迁，材料和 构件积压等损失和实际费用。”本案中，发包方中医院本应赔偿某建筑公司50万元，但由于建筑方 的过错，造成了医院损失10万元，因此，建筑公司最终有权要求医院给付40万元。4、张某年仅9岁，在某小学读书。张某的邻居何某已经20岁。一 日何某为了逗张某玩，将自己一个飞机模型送给张某。几天后，何某又 开始后

26、悔不该将飞机模型送给张某，于是找张某索要，认为张某才9岁, 其接受赠与的行为未经其父母同意，所以受赠行为无效。对于何某的主 张，以下表述正确的选项是：A、何某的主张应予以支持，因为张某为无民事行为能力人B、何某的主张应予以支持，因为张某的行为需经其监护人代理才能 生效C、何某的主张不予支持，因为张某有无行为能力与行为效力无关D、何某的主张不予支持，因为张某在赠与物交付后即丧失撤销权D、敲诈勒索罪【参考答案】：B38、根据行政许可法的规定，以下有关行政许可的审查和决定的哪 一种说法是正确的？A、对行政许可申请人提交的申请材料的审查，均应由行政机关两名 以上工作人员进行B、行政机关作出准予行政许可

27、决定和不予行政许可决定，均应采用 书面形式C、行政机关作出准予行政许可决定后，均应向申请人颁发加盖本行 政机关印章的行政许可证件D、所有的行政许可均在全国范围内有效【参考答案】：B39、陈天与刘军二人达成协议：“双方如就祖传字画的继承权发生 争议，那么提交双方住所地以外的仲裁委员会（北京仲裁委员会）进行裁决, 并将自动履行其裁决。”后双方果然在继承问题上发生争议，现问双方 解决争议的可行法律途径是什么？A、只能向有管辖权的人民法院起诉B、只能申请北京仲裁委员会仲裁C、只能申请双方或一方住所地仲裁委员会仲裁D、既可向有管辖权的法院起诉，也可以如约申请仲裁【参考答案】：A【解析】：仲裁法第3条规定

28、：“以下纠纷不能仲裁：（1）婚姻、收养、监护、扶养、继 承纠纷；（2）依法应当由行政机关处理的行政争议。”第17条第（一）项规定：”有以下情形之一的, 仲裁协议无效：（一）约定的仲裁事项超出法律规定的仲裁范围的；”继承问题不能仲裁，仲裁协议 无效，只能向有管辖权的人民法院起诉。所以，A选项正确，BCD选项错误。2040、甲厂改扩建工程急需一笔资金，为此甲厂与当地建行签订一份 借款合同，并请县政府出面担保。按规定，该县政府能否提供担保？A、可以担保B、不能担保C、如有足够经费可以担保D、如建设银行同意可以担保【参考答案】：B【解析】：参见担保法第8条：国家机关不得为保证人，但经国务院批准为使用外

29、国政府 或者国际经济组织贷款进行转贷的除外。二、多项选择题(共30题，每题2分，每题的备选项中， 有两个或两个以上的符合题意)。2、关于宣告失踪制度，以下正确的选项是()A、为了保护失踪人的利益B、为了保护利害关系人的利益C、在确定失踪人的财产代管人的时候，法院应根据利害关系人的顺 序确定D、财产代管人可以自己的名义主张失踪人的债权【参考答案】：A,D【解析】：失踪人的利益。根据民法通那么意见的31条“人民法院指定失踪人的财产代管人， 应当根据有利于保护失踪人财产的原那么指定。没有民法通那么第二十一条规定的代管人，或者他们无能 力作代管人，或者不宜作代管人的，人民法院可以指定其他公民或者有关组

30、织为失踪人的财产代管人。 所以表示根据顺序，而是根据有利于保护失踪人的财产的原那么。33条规定，失踪人的财产代管人向 失踪人的债务人要求归还债务或者代管财产受到他人侵害的，可以作为原告提起诉讼，要求归还债务 或者赔偿损失。3、甲公司为劳务派遣单位，根据合同约定向乙公司派遣搬运工。搬 运工丙脾气暴躁常与人争吵，乙公司要求甲公司更换丙或对其教育管理,21甲公司不予理会。一天，乙公司安排丙为顾客丁免费搬运电视机，丙与 丁发生激烈争吵故意摔坏电视机。对此，以下哪些说法是错误的？ O OA、甲公司和乙公司承当连带赔偿责任B、甲公司承当赔偿责任，乙公司承当补充责任C、甲公司和丙承当连带赔偿责任D、丙承当赔

31、偿责任，甲公司承当补充责任【参考答案】A,B,C,D4、根据我国民事诉讼法的规定，请求或提供司法协助，应依途径进 行。A、依照我国缔结或参加的国际条约所规定的途径进行B、没有条约关系的，依外交途径进行C、通过民间友好团体进行D、建立友好城市关系的，通过友好城市途径进行【参考答案】：a,b【解析】：此题考点是我国民事诉讼法关于司法协助途径的规定。根据民事诉讼法第263条的 规定，请求和提供司法协助，应当依照中华人民共和国缔结或者参加的国际条约所规定的途径进行： 没有条约关系的，通过外交途径进行。应选AB。5、对于以下哪些起诉，法院应当裁定不予受理或裁定驳回起诉？()OA、甲起诉乙支付拖欠的货款3

32、万元，但已超过诉讼时效B、甲公司起诉乙公司支付房租20万，但乙公司已被撤消营业执照C、甲起诉乙离婚，诉讼过程中撤诉，两个月后甲再次起诉离婚，但 没有提出新情况、新理由22D、甲、乙曾同居数年，乙曾经书面允诺送甲一辆价值10万元以上 的汽车，但一直未履行承诺，甲起诉乙请求给付汽车【参考答案】B,C【解析】正确解答该题的关键在于对不予受理与驳回起诉适用的理解。根据民诉意见第 139条的规定，不予受理与驳回起诉适用的条件均是起诉不符合受理条件，即不符合民事诉讼法第 108条关于起诉的条件，只是适用的诉讼阶段不同，不予受理适用于审查起诉阶段，而驳回起诉那么适 用于法院受理案件以后。因此，选项B与C符合

33、此题的要求。关于A项，虽然已过诉讼时效，但甲的 实体权利仍在，只要符合民事诉讼法第108条的条件，法院就必须受理，受理后查明无中止、中 断等情况的，判决驳回原告的诉讼请求而不是裁定驳回起诉。所以，A项不符合题意。D项中甲乙之 间的赠与合同是合法有效的，起诉符合条件，法院应当受理。所以也不符合题意。6、在行为人行使的权利中，以下哪些属于形成权？A、对越权代理的追认权B、债权人对债务人行使的催告权C、受遗赠人于知道受赠的期限内作出接受遗赠表示的权利D、承租人擅自转租，出租人行使的解除权【参考答案】：A,C,D【解析】：此题考形成权。形成权是指只需要单方意思表示即可使得法律关系得丧变更的权利。 追认

34、权的行使令越权代理行为有效；接受遗赠的意思表示令受遗赠人能 够获得遗赠物；解除权的行使令租赁关系解除。ACD中选。催告权的行 使仅仅是债权人要求债务人履行债务的意思通知，缺乏以导致法律关系 得丧变更，更接近于请求权。B不选。7、以下关于执行的说法，哪些是正确的？ () oA、执行程序都是因当事人的申请而开始的B、申请执行的期限，双方或一方当事人是公民的为一年，双方是法 人或其他组织的为6个月C、作为执行根据的法律文书具有确定性和给付性的特点23D、具有执行力的裁判文书由作出该裁判文书的法院负责执行【参考答案】B,C【解析】民事诉讼法第212条规定：“发生法律效力的民事判决、裁定，当事人必须履行

35、, 一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行，也可以由审判员移送执行员执行。”第215 条：“申请执行的期限为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规 定。”第201条：“发生法律效力的民事判决、裁定，以及刑事判决、裁定中的财产局部，由第一审 人民法院或者与第一审人民法院同级的被执行的财产所在地人民法院执行。”结合以上条文，A错误, 因为存在法院移送执行的情形，B正确，C属于执行的一般法理，如果不具有确定性和给付性，也就 没有执行的必要。D项不对，即使生效文书是二审法院作出的，执行的还是一审法院。8、以下哪些属于效力未定合同？A、某甲15岁与他人订立的买卖房屋

36、的合同B、某乙在解除代理关系后又以被代理人的名义与他人订立的合同C、某丙以被代理人的名义与丙妻订立的显然对被代理人不利的合同D、某丁背着妻子与他人订立的出卖妻子汽车的合同【参考答案】：a,b,d【解析】：效力未定合同的种类包括以下几种：(1)限制民事行为能力人依法不能独立订立的合同。经法 定代理人追认，具有法律效力。(2)无权代理人以他人名义订立的合同。它包括三种情况: 无权代理人自始没有代理权而以他人名义订立的合同；无 权代理人超越代理权订立的合同；无权代理人在代理权终止 后订立的合同。此三种情况下，如经被代理人追认，该合同发 生对本人的效力。(3)代理人滥用代理权订立的合同。滥用代理权包括

37、自己 代理、双方代理和代理人与第三人恶意串通，损害被代理人利 益三种情况。除了后一种情况肯定属于无效合同以外，前两种 情况下订立的合同应属效力未定的合同。24(4)无处分权人订立的处分他人财产的合同。经权利人追 认，该合同发生法律效力；如权利人拒绝追认，那么该合同无效。9、以下表述哪些是正确的()A、出质人可以请求质权人在债务履行期届满后及时行使质权；质权 人不行使的，出质人可以请求人民法院拍卖、变卖质押财产B、出质人请求质权人及时实现质权，因质权人怠于行使权利造成损 害的，由质权人承当赔偿责任C、债务人可以请求留置权人在债务履行期间届满后行使留置权；留 置权人不行使的，债务人可以请求人民法院

38、拍卖、变卖留置财产D、债务人请求抵押权人及时实现抵押权，因抵押权人怠于行使权利 造成损害的，由抵押权人承当赔偿责任【参考答案】a,b,c【解析】物权法第220条规定：“出质人可以请求质权人在债务履行期届满后及时行使质 权；质权人不行使的，出质人可以请求人民法院拍卖、变卖质押财产。出质人请求质权人及时行使质 权，因质权人怠于行使权利造成损害的，出质权人承当赔偿责任”，AB正确。物权法、第237 条规定：“债务人可以请求留置权人在债务履行期届满后行使留置权；留置权人不行使的，债务人可 以请求人民法院拍卖、变卖留置财产”，C正确。D项之所以错误，一是因为抵押人不一定是债务人， 可能是第三人；二是因为

39、抵押权人何时行使，受法定期间限制，而不受当事人请求的限制。所以此题 正确答案为ABCo10、在地役权法律关系中，以下哪些表述是正确的？A、地役权是为特定人设定的B、地役权是为需役地设定的C、地役权具有附属性D、地役权具有可分性【参考答案】：B,c【解析】：地役权的特征地役权是为自己土地的便利而使用他人土地的权利。它具有以下特征： (1)地役权是使用他人土地的权利，其客体是土地，并以该土地属于他人所有或使用为要素；(2)25 地役权是为自己土地便利而享有的权利，使用供役地的目的，乃是为了需役地的便利。当其所供的便 利，不是为需役地而设，而为特定人享受时，该权利不是地役权，而是人投权；（3）地役权

40、具有从 属性和不可分性，地役权的成立必须是需役地与供役地同时存在。因此，在法律属性上地役权与其他 物权不同。地役权虽然是一种独立的权利，并非需役地所有权或使用权的扩张，但它们应当与需没地 的所有权或使用权共命运，这就是地役权的附属性。这主要表达在两方面：地役权必须与需役地所 有权或使用权一同转移，不能与需役地别离而让与。地役权不得与需役地别离而成为其他权利的标 的，如不得以地役权出租或设置抵押。11、潘某拟成立一家经济咨询的个人独资企业，他的以下行为合法 的是（）A、将企业名称确定为恒通经济咨询B、企业注册资本为1万元C、规定企业的财产均为其个人所有D、以其家庭的住房为经营场所【参考答案】B,

41、C,D【解析】此题考查个人独资企业法的相关规定。根据个人独资企业法第8条规定：设立个人独资企业必须具备 以下条件：（一）投资人为一个自然人；（二）有合法的企业名称；（三）有投资人申报的出资；（四）有固定的生产经营场所和必要的生 产经营条件；（五）有必要的从业人员。其中，规定必须有投资人申报 的出资，但未规定注册资本最低限额，因此注册资本可以为1万元。同 时，只要有固定的生产经营场所即可，不限其地点。另外，第11条规定:“个人独资企业的名称应当与其责任形式及从事的营业相符合。”因此, 名称中不能含有“有限”字样。第2条中还规定个人独资企业的财产为 投资者个人所有，因此C项也合法。12、债权人以对

42、自己造成损害为由，请求人民法院予以撤销债务人 的以下哪些行为的，人民法院应予支持？（）A、债务人怠于行使其到期债权B、债务人放弃其到期债权26C、债务人无偿将财产赠与他人D、债务人以明显不合理的低价转让财产，但受让人不知该情形【参考答案】：B,C【解析】：合同法第74条第1款规定：“因债务人放弃其到期债权或者无偿转让财产， 对债权人造成损害的，债权人可以请求人民法院撤销债务人的行为。债务人以明显不合理的低价转让 财产，对债权人造成损害，并且受让人知道该情形的，债权人也可以请求人民法院撤销债务人的行 为。”13、以下有关公司能力的说法正确的选项是：()A、依据公司法规定，公司如果向普通合伙企业投

43、资，必须由股 东会或者股东大会作出决议B、分公司未经总公司书面授权或者超出授权范围与债权人订立保证 合同的，该合同无效或者超出授权范围的局部无效，债权人和总公司有 过错的，应当根据其过错各自承当相应的民事责任；债权人无过错的， 由总公司承当民事责任C、母公司为子公司担保，可以由董事会或者股东会作出决议；而子 公司为母公司担保，必须经股东会作出决议，且关联股东须回避该表决, 故全资子公司不能为母公司提供担保D、证券公司不得为其股东或者股东的关联人提供融资或者担保【参考答案】B,C,D【解析】公司的人格表达为公司的能力。公司法第16条规定，公司向其他企业投资或者为他人提供担保。 依照公司章程的规定

44、，由董事会或者股东会、股东大会决议；公司章程对投资或者担保的总额及单项 投资或者担保的数额有限额规定的，不得超过规定的限额。公司为公司 股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议。前 款规定的股东或者受前款规定的实际控制人支配的股东，不得参加前款 规定事项的表决。该项表决由出席会议的其他股东所持表决权的过半数27通过。依据第1款的规定，公司投资的决议机构由章程在董事会和股东 会或者股东大会而这之间确定。并无其他限制性的规定，故A错误。担保法第29条规定，企业法人的分支机构未经法人书面授权或 者超出授权范围与债权人订立保证合同的，该合同无效或者超出授权范 围的局部无效，债权人和企

45、业法人有过错的，应当根据其过错各自承当 相应的民事责任；债权人无过错的，由企业法人承当民事责任。故B正 确。分公司担保能力的依据：最高人民法院关于适用（中华人民共和国 担保法）假设干问题的解释（以下简称担保法解释）第17条第1款规 定：“企业法人的分支机构未经法人书面授权提供保证的，保证合同无 效。因此给债权人造成损失的，应当根据担保法第五条第二款的规定处 理。企业法人的分支机构经法人书面授权提供保证的，如果法人的书面 授权范围不明，法人的分支机构应当对保证合同约定的全部债务承当保 证责任。企业法人的分支机构经营管理的财产缺乏以承当保证责任的， 由企业法人承当民事责任。企业法人的分支机构提供的

46、保证无效后应当 承当赔偿责任的，由分支机构经营管理的财产承当。企业法人有过错的, 按照担保法第二十九条的规定处理。”担保法第5条规定，担保合同是主合同的从合同，主合同无效, 担保合同无效。担保合同另有约定的，按照约定。担保合同被确认无效 后，债务人、担保人、债权人有过错的，应当根据其过错各自承当相应 的民事责任。依据上述公司法第16条的规定，母公司为子公司担保，属于股 东为公司提供担保，是对外担保，故可以由董事会或者股东会作出决议; 而子公司为母公司担保，属于公司为股东担保，必须经股东会作出决议, 且关联股东须回避该表决，故当子公司为一人公司时，不能为母公司提 供担保。c正确。证券法第130条

47、第2款规定，证券公司不得为其股东或者股东 的关联人提供融2814、某甲系某山区县农民。一日夜晚，一头牛犊闯入某甲家院内， 并径直到院中牲口食槽内吃草。某甲第二天早晨发现后将牛犊喂养起来。 过了一个月不见有人来寻，便将牛牵往20公里外的外县某牲口集市出卖, 得款700元。当某甲与买主到集市管理部门办理纳税手续时，被失主发 现。某甲开始时谎称该牛为自己所有，后经失主提出证据，不得不成认 是自己拾的。买主见牛犊并非某甲所有，遂不愿购买，某甲将款退还给 买主，但仍不肯将牛犊返还失主。经集市管理部门调解无效，失主向人 民法院起诉返还牛犊。某甲辩称自己并非偷盗，而且已经喂养一月，即 使返还，失主也应赔偿自

48、己的损失。以下选项中正确的选项是：A、某甲的行为开始时属于拾得遗失物，应按不当得利处理B、其后某甲拒不返还牛犊，应作为侵权行为处理C、某甲必须返还牛犊D、某甲不得要求补偿全部饲养费用和付出的劳务【参考答案】：A,B,C,D【解析】：不当得利民法通那么第92条规定，没有合法根据，取得不当利益，造成他 人损失的，应当将取得的不当利益返还受损失的人。民通意见第94条规定，拾得物灭失、毁损，拾得人没有故意的, 不承当民事责任。抬得人格拾得物据为己有，拒不返还而引起诉讼的， 按照侵权之诉处理。依上述两个法条可知A、B、C、D项的表述都是正确的。此题主要考查的是不当得利制度，以及不当得利转化为侵权的情形, 有一定的难度。对不当得利的考查主要集中在对其效力的考查上。这也 是司法考试的重点所在.要求考生将该理论全面掌握。(1)不当