劳动合同与劳务合同区别及法律解释.docx

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1、劳动合同与劳务合同区别及法律解释 来源: 李东东律师 关键字: 劳务合同 劳动合同 阅读次数: 2522 文简述: 因此与员工签署劳务合同在实际操作中应注意以下问题和风险： 一、签订劳务协议时尽量防止出现符合劳动合同特征的条款和履行方式。 二、签订劳务合同的工种主要是指在一定时内完成相对的一定量工作的工种故并不是所有的岗位都可以实行劳务用工形式。主要针对退休指开始享受养老待遇返聘人员、临时工程用工、季节性用工、兼职人员等。 三、劳务用工的劳务报酬构造应与劳动用工的工资构造分开：即劳务报酬构造中不能出现加班费、迟到扣款、应出勤天数、请假时数、固定加班、加班、奖金、. 比较工程劳务合同劳动合同合同

2、性质受雇人为雇佣人提供效劳的合同确定劳动关系的合同合同目的以提供劳务为目的以劳动者成为用人成员为目的受干预程度更多表达当事人意思自治干预程度较小更多表达的干预表达对劳动者的特别保护主体不同适于之间、个人之间或与个人之间仅限于用工主体为和个人法律关系两者是平等关系不承受用人理不受规章制度约束。是平等的民事法律关系劳动者属于成员遵守其规章制度必须承担一定的工种或职务工作两者是指导和被指导、理与被理、支配与被支配的隶属关系。兼具财产关系和人身关系。承担劳动风险责任的主体提供劳动一方有权自行支配劳动以个人名义进展劳动风险责任自行承担。劳动者必须服从用人的指导、理、组织和支配以名义进展劳动风险责任由承担

3、支付劳动报酬的形式劳务费由双方自行协商价格及支付方式法律不过分干预一般是一次性结算或阶段性批次支付毫无规律可言。工资具按劳分配性质受法律法规约束一般是有规律地的按月支付。义务不同无需交社保无需支付加班费、不受最低工资约束需缴纳社保、需支付加班费、受最低工资约束、合同内容并不为劳动者提供劳动条件应为劳动者提供劳动条件侧重点不再是理者身份而是用合同条款约束劳动者侧重于劳动成果侧重于对劳动过程的理解除方式不同双方可依约定随时解除劳务关系履行法定程序法律调整不同受民法和合同法调整受劳动合同法调整争议处理程序可直承受理不能直承受理须仲裁前置 综上比较分析可以看出认定劳动关系的关键是：1、双方具备建立劳动

4、关系的条件：一方为一方为个人2、双方的合意应当属于建立劳动关系不是否已经签订书面劳动合同3、劳动者在附属性条件下从事劳动4、双方具有理和被理的特征5、双方的权利义务调整劳动过程 而认定劳务关系的关键那么是：1、双方为不具有附属性的平等关系2、劳动过程中双方不具有理和被理的关系即不存在详细的职务和岗位无上下级3、双方的权利义务完全根据协议确定为完好的平等有偿关系即不受规章制度约束而是受劳务协议约束4、双方的权利义务调整劳动结果 因此与员工签署劳务合同在实际操作中应注意以下问题和风险： 一、签订劳务协议时尽量防止出现符合劳动合同特征的条款和履行方式。二、签订劳务合同的工种主要是指在一定时内完成相对

5、的一定量工作的工种故并不是所有的岗位都可以实行劳务用工形式。主要针对退休指开始享受养老待遇返聘人员、临时工程用工、季节性用工、兼职人员等。三、劳务用工的劳务报酬构造应与劳动用工的工资构造分开：即劳务报酬构造中不能出现加班费、迟到扣款、应出勤天数、请假时数、固定加班、加班、奖金、补发社保费、房租、水电费、伙食费、工会费、应急、罚款等涉及相关规章制度理的工程。故不利于进展综合理。所有双方的权利义务均需通过劳务协议来履行而不是通过规章制度来。四、进展报酬结算时为防止劳务报酬与工资混淆应以劳务用工的部门为对劳务费名义造册发放结算时注明核发根据如元/小时天、月、件。一定程度上增加了的财务本钱。五、涉及的

6、风险是虽然名义是劳务用工但实际上却按劳动用工进展理那么发生争议时劳动保障部门会按劳动争议来处理。故用劳务用工的方式不便于进展理。 六、劳务用工解除合同的随意性强不利于保持员工队伍的稳定性不利于员工的归属感。 请根据上述比较综合权衡劳务用工给带来的用工风险和额外本钱支出有选择地与适宜的岗位员工签订劳务协议书。 为更好地理解两者之间的区别请看下面的案例分析。 案情：杨某2002年6月应聘到某工作并于同年9月同该签订了一年“劳务协议限为2002年9月16日至2003年9月15日。该协议中约定了杨某的工作岗位是电子工程师；按月支付工资为5000元；劳动平安、消费工艺操作规程、该的各项规章制度以及保守商

7、业机和违约责任等内容。2003年9月10日某杨某“劳务协议到终止不再续签。杨某认为他与某存在劳动关系并签有“劳务协议要求该按有关规定承担其未提早30日与其终止协议的赔偿责任。而某那么以杨某不在该和双方签订的是“劳务协议为由否认双方存在劳动关系同时认为“劳务协议不是劳动合同回绝了杨某的要求后杨某不服向劳动争议仲裁会提出申诉。 杨某诉称：我在某工作了15个月按照相关规定应在协议到前30日我而仅仅提早了5天其行为违犯了?北京劳动合同规定?第四十七条的规定损害了我的合法权益某应支付我25天工资的赔偿金。 某辩称：杨某是我通过社会引进的技术人员事不在我且我与杨某签订的是?劳务协议书?而非?劳动合同书?。

8、在该?劳务协议书?中对劳务协议到后是否提早我与杨某未作任何约定。因此我不应承担劳务协议到未提早的赔偿责任。 劳动争议仲裁会经审理后认为：界定劳动关系与劳务关系的关键在于双方当事人是否存在理与被理的隶属关系是否一方向另一方有规律地支付劳动报酬。不能简单地从双方所签订协议的名称事是否在用人来确定。本案中从杨某与所签?劳务协议书?中约定的起止日、工作岗位、按月支付工资、劳动平安、消费工艺操作规程、该的各项规章制度以及保守商业机和违约责任等内容来看说明杨某受某的约束和理并有规律地获得支付的劳动报酬且双方履行了劳动关系中的权利和义务。某除能证明杨某人事不在该外未能举出杨某尚和其他存在劳动关系以及和杨某存

9、在劳务的关系的证据。故杨某与所在的法律关系应属劳动关系而非劳务关系。再者杨某与某所签?劳务协议书?中约定的内容多为劳动合同的根本要素且为双方当事人意愿的表示应属合法有效。为此杨某与某所签的?劳务协议书?应视为?劳动合同书?该协议的终止日应视为劳动合同终止日。故某应对未提早30日杨某终止双方的“劳务协议承担赔偿责任。根据?北京劳动合同规定?第四十七条的规定劳动争议仲裁会作出裁决：由某支付杨某25个工作日工资的赔偿金5000余元。 评析 本案涉及两个主要问题：一是是劳动关系和是劳务关系？以及二者之间的区别。劳动关系是指用人与劳动者个人之间依法签订劳动合同劳动者承受用人的理从事用人安排的工作成为用人

10、的成员从用人定领取劳动报酬和受劳动保护所产生的法律关系。实际生活中用人与劳动者没有签订劳动合同的现象相当普遍但只要双方实际履行了上述权利和义务即形成了劳动关系。劳务关系是劳动者与用工者根据口头或书面约定由劳动者向用工者提供一次性的或者定的劳动效劳用工者依约向劳动者支付劳务报酬的一种有偿效劳的法律关系。劳动关系和劳务关系两者的区别在于：1、主体不同：劳动关系的主体是劳动者和用人；劳务关系的主体那么不限于个人与企业。2、法律关系不同：劳动关系兼具财产关系和人身关系性质主体间存在理与被理的隶属关系；劳务关系那么是平等的民事法律关系。3、支付报酬的形式不同：劳动关系支付报酬的方式一般是有规律的按月支付

11、；劳务关系那么多为一次性结清或按阶段批次支付无规律可言。4、适用法律不同：劳动关系中产生的纠纷应由劳动法调整；劳务关系中产生的纠纷那么应由民法来调整。本案中的双方当事人一方为劳动者一方为用人从杨某与某签定的所谓“劳务协议内容看完全具备了上述劳动关系的特征。因劳动关系具有唯一性某在庭审和举证阶段又未能举证证明杨某和其他用人同时存在劳动关系故仲裁会认定杨某与某之间存在劳动关系正确。 二是是劳动合同劳动合同包括的根本内容有哪些？劳务协议的概念是？劳动合同是劳动者与用人确立劳动关系、明确双方权利和义务的协议。其根本内容应包括：1、合同限；2、工作内容；3、劳动保护和劳动条件；4、劳动报酬；5、劳动纪律

12、；6、终止条件；7、违约责任。劳务协议是指平等的民事主体之间不是平等的民事主体。而从杨某与某所签“劳务协议的内容上看如协议起止日工作岗位是电子工程师按月支付工资为5000元劳动平安、消费工艺操作规程、以及该的各项规章制度和保守商业机和违约责任等也已具备了劳动合同的主要内容。因此仲裁会认定所谓“劳务协议应视为劳动合同是对双方当事人劳动关系形式上确实认是对其内容和形式的统一。某假以“劳务协议的名称与杨某达成的协议只不过是其企图躲避法律责任的一种障眼法而已。?北京劳动合同规定?第四十条规定“劳动合同限届满前用人应当提早30日将终止或者续订劳动合同意向以书面形式劳动者经协商终止或者续订劳动合同手续；第四十七条又明确规定“用人违犯本规定第四十条规定终止劳动合同未提早30日劳动者的以劳动者上月日平均工资为每延迟1日支付劳动者1日工资的赔偿金。显然某的行为违犯了上述规定。籍此劳动争议仲裁会依法作出由某支付杨某25个工作日工资5000余元赔偿金的裁决是用法律的手段实在维护了劳动者的合法权益并同时澄清了用人的模糊概念。