司法考试合同法重点法条.docx

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1、合同法重点法条 总那么篇重点法条】第二条本法所称合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议适用其他法律的规定。意思分解】1我国?合同法?调整的合同是民事合同既包括设定债权债务关系的债权合同也包括设定物权关系的物权合同如抵押合同等。2注意第2款不属于?合同法?调整的其他民事协议。3以下协议是属于平等主体之间的合同：(1)国有土地使用权出让合同；(2)农村承包经营权合同。4以下协议不属于本条所称的合同：(1)企业承包经营协议；(2)与签订的行政责任合同。重点法条】第十条当事人订立合同有书面形式、口头形式和其他形式。法律、行

2、政法规规定采用书面形式的应当采用书面形式。当事人约定采用书面形式的应当采用书面形式。第十一条书面形式是指合同书、信件和数据电文包括电报、电传、 、电子数据:)和电子邮件等可以有形地表现所载内容的形式。第三十六条法律、行政法规规定或者当事人约定采用书面形式订立合同当事人未采用书面形式但一方已经履行主要义务对方承受的该合同成立。第三十七条采用合同书形式订立合同在签字或者盖章之前当事人一方已经履行主要义务对方承受的该合同成立。相关法条】?民通?第6566条。意思分解】1依0、11条之规定合同的形式可分为：上图中说明合同的书面形式是非常复杂的并不仅限于许多考生所理解的“合同书即是合同的书面形式合同的书

3、面形式即为合同书。2推定是指当事人以一定的积极行为表达于外部从而使别人可以推定其意思表示的形式在?民通?第66条中又称为作为的默示?合同法?第36、37条也规定了这种形式。沉默是指既无言词又无行动的表示的不作为形式。它不同于推定推定形式是无言词而有行动表示。沉默在?民通?第66条中又称为不作为的默示。在一般情况下当事人保持沉默是无任何法律意义的只有在法律有规定或当事人双方有约定的情况下才可以赋予当事人的不作为以一定的表示意思产生相应的法律效果。这种效果多是消极的如?合同法?第47、48条规定第三人催告限制行为才能的法定代理人或无权代理中的被代理人追认的法定代理人或被代理人未作表示的视为回绝。又

4、如?继承法?第25条第2款规定受遗赠人在知受赠后两个月内未作表示承受或放弃受遣赠的视为放弃。但也有产生积极法律效果的情形如?民法通那么?第66条款规定本人知道别人以本人名义施行民事行为而不作表示的视为同意。又如?继承法?第25条款规定继承开始后继承人未就承受或放弃继承作出表示的视为承受继承。再如?合同法?71条试用满买受人未作表示的视为购置。这里要强调的是当事人可以事先约定一方沉默行为的法律意义。但是假设当事人没有事先约定又不存在大家公认的交易习惯的情形下任何一方不得单独课以另一方沉默所表示的法律意义。如甲工厂向乙商店发出的要约中载明：“假设在15日内不作出承诺表示也不作出回绝表示的视为承受要

5、约。假设甲、乙双方在此之前从未有过如此约定也不存在此类交易习惯那么甲的单方约定对乙并无拘束力。3以上四个条文中还有一个关键问题是假设法律明确规定或事先双方当事人约定订立合同要采用书面形式但后来双方又未订立书面合同那么该合同能否成立？换而言之书面形式的法定或意定要求是合同成立的要件吗？这是许多考生不明白的一个问题。应该说假设法律明确规定或双方当事人约定采用书面形式订立合同后来双方当事人又未用书面形式的合同并不成立。但这个原那么有例外即表达在第36、37条上。此时假设一方已经履行主要义务对方又承受的该合同成立。如此说来合同的其他形式应为合同书面形式的有效补充。切记切记!不要混淆】1对第36、37条

6、的适用应掌握以下几点：(1)强调一方已经履行了“主要义务。假设只是履行了一小部义务并不能成立合同。(2)强调只要“一方履行就可以了不需“双方均为履行。(3)此时的“合同成立是指口头约定的内容成立而不仅仅是“已经履行的部成立。2对沉默在不同情形下积极或消极的法律意义应予牢记不可混淆。重点法条】第十二条合同的内容由当事人约定一般包括以下条款：(一)当事人的名称或者和住所；(二)标的；(三)数量；(四)质量；(五)价款或者报酬；(六)履行限、地点和方式；(七)违约责任；(八)解决争议的。当事人可以参照各类合同的示范文本订立合同。第六十一条合同生效后当事人就质量、价款或者报酬、履行地点等内容没有约定或

7、者约定不明确的可以协议补充；不能达成补充协议的按照合同有关条款或者交易习惯确定。第六十二条当事人就有关合同内容约定不明确按照本法第六十一条的规定仍不能确定的适用以下规定：(一)质量要求不明确的按照、行业履行；没有、行业的按照通常或者符合合同目的的特定履行。(二)价款或者报酬不明确的按照订立合同时履行地的价格履行；依法应当执行定价或者指导价的按照规定履行。(三)履行地点不明确给付货币的在承受货币一方所在地履行；交付不动产的在不动产所在地履行；其他标的在履行义务一方所在地履行。(四)履行限不明确的债务人可以随时履行债权人也可以随时要求履行但应当给对方必要的准备时间。(五)履行方式不明确的按照有利于

8、实现合同目的的方式履行。(六)履行费用的负担不明确的由履行义务一方负担。相关法条】?民法通那么?第88条；?民通?05条。意思分解】以上三个条文是考试重点和难点也是?合同法?不同于原?经济合同法?的关键点之一。理解以上三个条文的立法精对把握整个?合同法?的任意性特征至为重要。12条规定的八个条款并非每个合同都必须具备的“必备条款、“主要条款。上每个合同应具备哪些条款是依合同情形而各个不同的。换而言之2条之规定仅具有提示性意义并无任何强迫效力。假设一个合同缺少了2条规定的某一个或某几个条款该合同是否成立呢？依第61条的规定当事人对未约定或约定不明确的条款可采用以下几种补救：1协议补充；2按照合同

9、的其他条款确定；3依交易习惯确定。假设依以上三个方式还不能补救那么依第62条的规定进展确定。换而言之缺少某一个或几个条款并不当然导致合同不成立当事人可依约定或法定的方式进展一系列的补救使之成立。2一定要详细识记第62条的六项规定。不要混淆】各类合同的示范文本并无法律效力只对当事人订立合同起参考作用。重点法条】第十三条当事人订立合同采取要约、承诺方式。第十四条要约是希望和别人订立合同的意思表示该意思表示应当符合以下规定：(一)内容详细确定；(二)说明经受要约人承诺要约人即受该意思表示约束。第十五条要约邀请是希望别人向自己发出要约的意思表示。寄送的价目表、拍卖、招股说明书、商业广告等为要约邀请。商

10、业广告的内容符合要约规定的视为要约。意思分解】订立合同的要约、承诺规那么系合同法的根本制度也是考试的重点内容每年必考23分以上务求准确掌握。1要约与要约邀请引之区别是考试的热点和难点。二者区别是：1要约邀请是指一方邀请对方向自己发出要约而不是像要约那样由一方向别人发出订立合同的意思表示。2要约邀请不是一种意思表示而是一种行为。换而言之邀请是当事人订立合同的预备行为在发出要约邀请时当事人还未进入订约阶段状态。3要约邀请只是引别人向自己发出要约在发出邀请后要约邀请人撤回其中邀请只要未给好心相对人造成信赖利益的损失邀请人并不承担法律责任。2区分要约与要约邀请是很复杂的同时也正是考试的热点。依5条的规

11、定以下四个法律肯定为要约邀请：1寄送的价目表；2拍卖；3；4招股说明书。难点在于商业广告。商业广告原那么上为要约邀请个别情形下符合要约规定的方视为要约。3判断一商业广告是否为要约关键看其是否符合了4条要约的条件。1要约的内容必须详细确定。所谓“详细是指要约的内容必须具有足以使合同成立的主要条款。假设没有包含合同的主要条款承诺人难以作出承诺即使作了承诺也会因为这种合意不具备合同的主要条款而使合同不能成立。所谓“确定是指要约的内容必须明确而不能模糊不清否那么无法承诺。2要约必须具有订立合同的意图说明一经受要约人承诺要约人即受该意思表示的拘束。原那么上要约应向一个或数个特定人发出即受要约人原那么上应

12、当特定。但这并不是律要严格制止要约向不特定人发出一方面法律在某些特定情况下允许向不特定人发出如商业广告。另一方面要约人愿意向不特定人发出要约并自愿承担由此产生的后果在法律上也是允许的。但是向不特定人发出要约必须具备两个要件：其一必须明确表示其作出的建议是一项要约而非要约邀请。其二必须明确承担向多人发出要约的责任。不要混淆】1悬赏广告的法律性质法学界争很大主要有单律行为说和要约说两大主张合同法对此未予规定。一般认为悬赏广告是单律行为。2在拍卖过程中拍卖是要约邀请拍卖出价的意思表示是要约拍定是承诺。3在过程中是要约邀请是要约定标(决标)是承诺。重点法条】第十六条要约到达受要约人时生效。采用数据电文

13、形式订立合同收件人指定特定系统接收数据电文的该数据电文进入该特定系统的时间视为到达时间；未指定特定系统的该数据电文进入收件人的任何系统的首次时间视为到达时间。第十七条要约可以撤回。撤回要约的应当在要约到达受要约人之前或者与要约同时到达受要约人。第十八条要约可以撤销。撤销要约的应当在受要约人发出承诺之前到达受要约人。第十九条有以下情形之一的要约不得撤销：(一)要约人确定了承诺限或者以其他形式明示要约不可撤销；(二)受要约人有理由认为要约是不可撤销的并已经为履行合同作了准备工作。第二十条有以下情形之一的要约失效：(一)回绝要约的到达要约人；(二)要约人依法撤销要约；(三)承诺限届满受要约人未作出承

14、诺；(四)受要约人对要约的内容作出本质性变更。意思分解】1对于要约的生效时间合同法采大陆法系的到达6条款。注意第2款数据电文的到达时间界定。2注意要约撤回与撤销的时间差异7、18条。3特别掌握9条要约不得撤销的三种情形：1要约人明定了承诺限的；2要约人以其他形式明示要约不可撤销的；3受要约人有理由认为该要约不可撤销并且已经为履约作了准备工作。注意第三种情形强调受要约人主、客观条件皆备。4要约失效其有四种情形重点掌握第3、4种情形(第20)。重点法条】第二十一条承诺是受要约人同意要约的意思表示。第二十二条承诺应当以的方式作出但根据交易习惯或者要约说明可以通过行为作出承诺的除外。第三十条承诺的内容

15、应当与要约的内容一致。受要约人对要约的内容作出本质性变更的为新要约。有关合同标的、数量、质量、价款或者报酬、履行限、履行地点和方式、违约责任和解决争议等的变更是对要约内容的本质性变更。第三十一条承诺对要约的内容作出非本质性变更的除要约人及时表示反对或者要约说明承诺不得对要约的内容作出任何变更的以外该承诺有效合同的内容以承诺的内容为准。意思分解】1第21条强调了两个方面：1承诺主体只能是受要约人。这就意味着非受要约人作出的承诺的意思表示并非承诺而是向要约人发出的要约。2承诺的内容是同意要约这里强调承诺的内容与要约的内容应当一致。承诺本质性变更要约的为新要约。但我国合同法对承诺与要约内容的一致性原

16、那么作了灵敏处理：允许作出非本质性变更。2掌握第30、31条本质性变更、非本质性变更的含义。因涉及承诺是否有效这一重大问题此两条的内容务必掌握。3第22条规定了承诺的形式包括：1方式口头或书面形式；2交易习惯方式；3推定方式。注意这里未明确规定沉默方式假设在双方交易习惯中均认可沉默这种方式的那么沉默方式可产生承诺效力。不要混淆】1特别注意第31条非本质性变更仅是原那么上产生承诺效力有两种情形导致承诺无效而为新要约：1要约人及时表示反对；2要约说明承诺不得对要约内容作出任何变更。2穿插要约问题。穿插要约是指订约当事人采取非直接对话方式互相不约而同地向对方发出了内容一样的要约。对于穿插要约可否成立

17、合同存有争议一般认为不能当然成立合同因为穿插要约当事人缺乏承诺的意思表示。3同时表示问题。同时表示是指订约当事人采用直接对话的方式互相不约而同地向对方发出了内容一样的要约。同时表示与穿插相约本质一样仅是双方对话方式不同。其效力应同于穿插要约。4意思实现。意思实现是指在某些情况下根据交易的习惯或交易的性质不需要作出承诺的或者要约人已经预先声明承诺无需的要约人从受要约人有承诺意思表示的客观中推断受要约人作出了承诺。意思实现产生承诺效力合同成立。重点法条】第二十三条承诺应当在要约确定的限内到达要约人。要约没有确定承诺限承诺应当按照以下规定到达：(一)要约以对话方式作出的应当即时作出承诺但当事人另有约

18、定的除外；(二)要约以非对话方式作出的承诺应当在合理限内到达。第二十四条要约以信件或者电报作出的承诺限自信件载明的日或者电报交发之日开始计算。信件未载明日的自投寄该信件的邮戳日开始计算。要约以 、 等快速方式作出的承诺限自要约到达受要约人时开始计算。第二十八条受要约人超过承诺限发出承诺的除要约人及时受要约人该承诺有效的以外为新要约。第二十九条受要约人在承诺限内发出承诺按照通常情形可以及时到达要约人但因其他原因承诺到达要约人时超过承诺限的除要约人及时受要约人因承诺超过限不承受该承诺的以外该承诺有效。意思分解】1第23条规定了承诺限分两种情形：1要约确定承诺限的承诺应在此限内到达。2未确定限的即时

19、到达对话方式或合理限内到达非对话方式。2问题的关键是假设承诺迟到其效力如何？第28、29条区分了两种情形下的承诺迟到：1因承诺人自身原因迟到的原那么上承诺无效为新要约。2因非由于承诺人自身原因迟到的原那么上承诺有效。考生应特别掌握以上两条原那么之外的例外情形。3理解第24条承诺限的起算点。重点法条】第二十六条承诺到达要约人时生效。承诺不需要的根据交易习惯或者要约的要求作出承诺的行为时生效。采用数据电文形式订立合同的承诺到达的时间适用本法第十六条第二款的规定。第二十七条承诺可以撤回。撤回承诺的应当在承诺到达要约人之前或者与承诺同时到达要约人。意思分解】1承诺生效亦采到达同于要约。2正因为采到达所

20、以承诺只可撤回不可撤销。这是区别于要约的地方。重点法条】第二十五条承诺生效时合同成立。第三十二条当事人采用合同书形式订立合同的自双方当事人签字或者盖章时合同成立。 第三十三条当事人采用信件、数据电文等形式订立合同的可以在合同成立之前要求签订确认书。签订确认书时合同成立。意思分解】以上三个条文是考试难点也是广阔考生易生困惑之所在。1依第25、26条承诺到达要约人时合同即告成立但第32、33条又规定了不同的合同成立时间规那么如何协调适用以上条款？举个例子甲于2000年10月5日向乙发出要约乙于10月10日向甲发出承诺并于当日到达甲于10月15日在合同上签字后再寄给乙乙于10月20日在合同上盖章后甲

21、、乙双方又于10月25日签订了合同确认书。在这个案例中甲、乙之间的合同何时成立？上第25、32、33条规定的合同成立的不同时间规那么有可能产生适用上的冲突如上面的案例中分别适用第25、32、33条会得出合同成立时间的三个结。这三个条文的适用关系是假设同时存在各条适用情形而三者又不一致的应以第33条为准；假设同时存在第25、32条适用情形的应以第32条为准；假设只存在第25条适用情形或双方签字盖章时间与承诺生效时间一致那么可适用第25条。依此法那么上述案例中合同成立的时间应为2000年10月25日。2第32条中的签字与盖章之间是选择关系即当事人既可以只签字而不盖章也可以只盖章而不签字也可以既签字

22、又盖章。双方当事人的签字、盖章行为既可同时同地完成也可异地完成。在后一种情形下以最后一方当事人完成签字或盖章时间为合同成立时间。重点法条】第三十四条承诺生效的地点为合同成立的地点。采用数据电文形式订立合同的收件人的主营业地为合同成立的地点；没有主营业地的其经常居住地为合同成立的地点。当事人另有约定的按照其约定。第三十五条当事人采用合同书形式订立合同的双方当事人签字或盖章的地点为合同成立的地点。相关法条】?民事诉讼法?第25条。意思分解】1因合同签订地成立地关涉到合同纠纷案件的协议辖地问题所以必须掌握合同成立地确实定规那么。2第34、35条的适用关系原理同于第25、32、33条的适用关系原理。假

23、设承诺生效的地点与双方签字盖章的地点不一致的应适用第35条之规定以签字盖章地为合同成立地。重点法条】第三十九条采用格式条款订立合同的提供格式条款的一方应当遵循公平原那么确定当事人之间的权利和义务并采取合理的方式提请对方注意免除或者限制其责任的条款按照对方的要求对该条款予以说明。格式条款是当事人为了重复使用而预先拟定并在订立合同时未与对方协商的条款。第四十条格式条款具有本法第五十二条和第五十三条规定情形的或者提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的该条款无效。第四十一条对格式条款的理解发生争议的应当按照通常理解予以解释。对格式条款有两种以上解释的应当作出不利于提供格式条款一方

24、的解释。格式条款和非格式条款不一致的应当采用非格式条款。相关法条】本法第5253、125条；?法?第31条；?消费者权益保护法?第24条。意思分解】?合同法?格式条款制度的仅见于以上三个条文为考试重点。1注意第39条第2款格式条款概念格式条款或格式合同不同于合同示范文本。2注意第39条款的格式条款订立规那么提供方有义务提请对方注意免除或限制其责任的条款并有说明义务。违犯提请注意义务的该格式条款不生效力?法?8条。3格式条款无效情形共有十种：1第52条普通合同条款无效的五种情形；2第53条免责条款无效的二种情形；3第40条自行规定的三种情形：提供方免除其责任的；提供方加重对方责任的；提供方排除对

25、方主要权利的。4第41条格式条款解释规那么的规定应理解为格式条款解释除了遵守?合同法?25条的普通合同条款共同解释规那么外还适用自己的特殊解释规那么：1通常理解解释；2不利于提供方解释；3非格式条款优于格式条款解释。重点法条】第四十二条当事人在订立合同过程中有以下情形之一给对方造成损失的应当承担损害赔偿责任：一假借订立合同恶意进展磋商；二成心隐瞒与订立合同有关的重要或者提供虚假情况；三有其他违犯老实信誉原那么的行为。第四十三条当事人在订立合同过程中知悉的商业机无合同是否成立不得或者不正当地使用。或者不正当地使用该商业机给对方造成损失的应当承担损害赔偿责任。第九十二条合同的权利义务终止后当事人应

26、当遵循老实信誉原那么根据交易习惯履行、协助、等义务。意思分解】1缔约过失责任制度考生起码应具备以下知识背景：1缔约过失行为违犯的是前契约义务而非合同义务；2缔约过失行为损害了缔约对方的信赖利益而非合同利益；3缔约过失责任是法定的损害赔偿之债与违约责任并列为债的发生原因之一；4缔约过失责任产生的法理根底是老实信誉原那么。2与前契约义务并列的是后契约义务规定在?合同法?第92条考生应掌握其义务内容。3依第42、43条规定缔约过失行为主要有以下四种类型：1假借订立合同恶意进展磋商简称“恶意磋商；2成心隐瞒与订立合同有关的重要或者提供虚假情况简称“订约欺诈；3或不正当地使用商业机简称“进犯商业机；4其

27、他违犯老实信誉原那么的行为。在上述几种情形下一方必须给对方造成损失才应负担缔约过失责任。此种损失是指另一方因信赖合同成立和有效但由于合同不成立和无效的结果所蒙受的不利益在法律上称为“信赖利益的损失。在一般情况下此种损失主要表现为一种费用的支出不能得到补偿但信赖利益的损失不应包括因合同的成立和生效所获得的各种利益未能获得如利润损失这些损失属于违约损害赔偿的范围而不属于缔约过失责任范围。不要混淆】缔约过失责任主要在以下三种情形下适用：1合同不成立；2合同被确认无效(参见?担保法?第5条第2款)；3合同被撤销。重点法条】第四十四条依法成立的合同自成立时生效。法律、行政法规规定应当批准、登记等手续生效

28、的按照其规定。第八条依法成立的合同对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同受法律保护。?合同法解释(一)?第九条按照合同法第四十四条第二款的规定法律、行政法规规定合同应当批准手续或者批准、登记等手续才生效在一审法庭辩终结前当事人仍未批准手续的或者仍未批准、登记等手续的人民应当认定该合同未生效；法律、行政法规规定合同应当登记手续但未规定登记后生效的当事人未登记手续不影响合同的效力合同标的物所有权及其他物权不能转移。合同法第七十七条第二款、第八十七、九十六条第二款所列合同变更、转让、解除等情形按照前款规定处理。相关法条】本法第4546条。意思

29、分解】对第44条的准确理解是把握?合同法?第三章“合同的效力的根本前提也是每一位考生理应具备的理根底知识。1首先看第44条与第8条的关系依第8条合同依法成立即对当事人具有法律拘束力此处的法律拘束力是指合同对当事人的一般拘束力。这种拘束力的内容是：1当事人应当信约；2当事人不得擅自变更或者解除合同。由此可见合同的一般拘束力是指当事人对依法成立的合同应有最一般的尊重。而且任何一个合同的一般拘束力的内容都是一样的。第44条规定的那么是合同的效力。合同是双方当事人为实现各自目的而达成的合意以意思表示为要素而意思表示包括效果意思、表示意思和表示行为。合同的效力即表达为双方当事人订立合同的效果意思产生法律

30、效力。如此说来每一个合同的效力都是特定的各个合同之间的效力都是不同的。如买卖花瓶的合同的效力表达在一方负有交付花瓶义务而获得价款的权利另一方负有交付价款义务而获得花瓶的权利上。但在房屋租赁合同一方负有交付房屋给别人占有、使用而享有获得租金的权利另一方那么负有交付租金义务而享有占有、使用别人房屋的权利。2第44条更重要的意义在于了合同成立与生效的关系。合同的成立与生效是互相联络又互相区别的一对概念。成立是指双方当事人意思表示达成了一致生效是指成立后的合同在法律上得到了肯定性评价产生了当事人意定的法律效力也就是使合同获得了相当于法律的效力。二者关系可表述为：1合同生效是以合同成立为前提的合同不成立

31、即无所谓生效问题。反言之一个合同生效了也就意味着它已经成立了。2合同成立后不一定就生效。合同成立后是否生效主要分为几种情况： 大多数合同成立即生效也即合同成立与合同生效是在同一时间；合同成立后永远不生效也即无效合同；合同成立后效力处于悬空状态是否生效要看合同成立时缺乏的生效要件后来能否得到补正即效力待定的合同；合同成立后并不立即生效生效时间视所附限于何时到来即附始的合同；合同成立后并不立即生效能否生效要视所附条件能否实现而定即附延缓条件的合同；合同成立后并不立即生效只有完成了应当的批准、登记手续后才生效。由此可见合同成立与生效之间的关系确实非常复杂。在以上六种情形中我们主要研究第种和第种也即第

32、44条的款和第2款规定的情形。3假设法律、行政法规仅限于以上两种立法性明确规定某一类合同应当批准、登记等手续才生效的那么此时批准、登记等手续即为该合同的生效要件。未予的人民应当认定该合同未生效。值得注意的是依?合同法解释(一)?第9条之规定只要在一审法庭辩终结前当事人了批准、登记手续的人民就应当认定该合同已生效。换而言之该条解释变相地后延了要求当事人完成批准、登记手续的限更有利于保障更多的合同可以按生效合同处理。更值得注意的是?合同法解释(一)?第9条实际上是区分了两类登记手续的。一类是法律、行政法规明文规定为合同生效要件的即上段中我们所讲的与批准相并列的登记手续；第二类是法律、行政法规虽明文

33、规定某一类合同应当登记手续但未规定为生效要件的。如?城房地产理法?第53条规定城房屋租赁合同必须向房产理部门进展登记但这种登记的用途是用于备案的并非是房屋租赁合同的生效要件。质言之假设房屋租赁合同当事人未合同登记并不影响该合同的生效只是不能产生物权移转的效力。不要混淆】1务必弄清楚合同成立与生效的关系。2务必区分开?合同法解释(一)?第9条规定的两类“登记手续的不同效力。3在考试内属于?合同法?第44条第2款规定的“应当批准、登记等手续生效的合同是指：(1)中外合资经营企业合同(?中外合资经营企业法?第3条)；(2)中外合作经营企业合同(?中外合作经营企业法?第5条)；(3)转让专利权或专利申

34、请权合同(?专利法?0条)。还应指出的是城房屋买卖合同与城房屋租赁合同都不属于第44条第2款的情况。前者并不需要登记只是转移房屋所有权时需要进展“房屋产权过户登记手续(而非“合同登记)后者确实需要登记但登记的性质是备案(?城房地产理法?第53条)而不是合同生效要件。重点法条】第四十七条限制民事行为才能人订立的合同经法定代理人追认后该合同有效但纯获利益的合同或者与其年龄、智力、精安康状况相适应而订立的合同不必经法定代理人追认。相对人可以催告法定代理人在一个月内予以追认。法定代理人未作表示的视为回绝追认。合同被追认之前好心相对人有撤销的权利。撤销应当以的方式作出。第四十八条行为人没有代理权、超越代

35、理权或者代理权终止后以被代理人名义订立的合同未经被代理人追认对被代理人不发生效力由行为人承担责任。相对人可以催告被代理人在一个月内予以追认。被代理人未作表示的视为回绝追认。合同被追认之前好心相对人有撤销的权利。撤销应当以的方式作出。第五十一条无处分权的人处分别人财产经权利人追认或者无处分权的人订立合同后获得处分权的该合同有效。相关法条】?民通?第6、条；?民法通那么?2条。意思分解】合同的效力可分为四大类即：有效合同无效合同效力待定合同可变更、可撤销的合同。后三大类合同中又各包含了几类情形注意不要混淆。这里首先分析效力待定合同。以上三个条文规定了效力待定合同的三个类型即：限制行为才能人所施行的

36、超出其行为才能的合同；无权代理行为所订的合同；无权处分行为所订的合同。下面围绕以上三类合同分解以上三个条文：1第47条与第48条内容极其相似故这里只分析第47条第48条从略。第47条可分以下几层意思：1限制行为才能人订立的纯获利益的合同有效；2限制行为才能人在行为才能范围内订立的合同有效；3相对人有催告权和撤销权。应特别注意有关撤销权的几个问题：只有好心相对人有撤销权；行使撤销权须在合同被追认之前；撤销应以方式作出。4法定代理人有追认权和回绝权其中后者的行使可以沉默方式作出。5法定代理人的追认权和相对人的撤销权均是典型的形成权。2第51条主要讲无权处分行为的效力。无权处分行为因两种补正行为而转

37、为有效：权利人追认；无处分权人后来获得处分权。那么没有以上补正行为的无权处分行为是否一概无效呢？这是本条的难点。答案是：原那么上无效但有例外即无权处分人与好心第三人签订的处分合同假设符合好心获得要件构成善意获得的应认为该买卖行为可产生物权效力即好心第三人获得标的物的所有权。好心获得是物权法的问题故?合同法?第51条没有进一步涉及这个问题。重点法条】第四十九条行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同相对人有理由相信行为人有代理权的该代理行为有效。意思分解】广义的无权代理包括狭义的无权代理第48条和表见代理第49条。?民法通那么?未规定表见代理。其构成要件是：1无权代理人

38、须以被代理人的名义进展活动；2无权代理人与相对人之间的民事行为须具备成立和生效要件；3客观上须有使相对人相信无权代理人具有代理权的情形；4相对人主观为好心且无过失。表见代理的法律效力在于使无权代理发生如同有权代理一样的效果。表见代理成立后被代理人应受无权代理人与相对人施行的民事法律行为的拘束但被代理人可以追究无权代理人的民事赔偿责任。重点法条】第五十条法人或者其他组织的法定代表人、负责人超越权限订立的合同除相对人知道或者应当知道其超越权限的以外该代表行为有效。?合同法解释(一)?第十条当事人超越经营范围订立合同人民不因此认定合同无效。但违犯限制经营、特许经营以及法律、行政法规制止经营规定的除外

39、。意思分解】以上两个条文分别规定了表见代表与越权规那么制度是以前我法中所没有的应予重视。1依第50条法人的法定代表人超越法人规定的权限而订立的合同原那么上是有效的只有在对方知道或者应当知道其越权时方为无效。换而言之法人对法定代表限的限制不得对抗好心第三人。2依?合同法解释(一)?0条当事人超越营业执照载明的经营范围订立的合同原那么上并不因为当事人越权而无效但违犯了以下经营范围而订立的合同是无效的：1限制经营的；2特许经营的；3法律、行政法规制止经营的。重点法条】第五十二条有以下情形之一的合同无效：(一)一方以欺诈、胁迫的手段订立合同损害利益；(二)恶意串通损害、集体或者第三人利益；(三)以合法

40、形式掩盖目的；(四)损害社会公共利益；(五)违犯法律、行政法规的强迫性规定。第五十三条合同中的以下免责条款无效：(一)造成对方人身伤害的；(二)因成心或者重大过失造成对方财产损失的。?合同法解释(一)?第四条合同法施行以后人民确认合同无效应当以全国及其常委会制定的法律和制定的行政法规为根据不得以地方性法规、行政规章为根据。相关法条】?民法通那么?第5859条。意思分解】无效合同的类型?合同法?大大修改了?民法通那么?的有关规定缩减了无效合同的范围。这一重大修正成为1999年后的考试热点。1区分了欺诈、胁迫的两种情形将一般的欺诈、胁迫合同规定为可变更、可撤销合同而仅将损害利益的欺诈、胁迫合同规定

41、为无效合同。2将乘人之危合同规定为可变更、可撤销的合同不再作为无效合同处理。3将限制行为才能人依法不能施行的合同规定为效力待定合同不作为无效合同处理。4剔除了指性方案的内容。5特别注意第52条第(五)项的规定这里应强调两点：1法律、行政法规的下位阶立法如地方性法规、部门规章、地方规章等不得对合同无效与否作出评价在审理有关合同效力的案件时也不以这些立法为根据?合同法解释(一)?第4条。2只有违犯了法律、行政法规中的强迫性规定的合同方为无效假设违犯的是法律、行政法规的任意性规定合同并不因此而无效。不要混淆】1第53条两类免责条款的无效情形是有分别的对于财产损失的发生强调主观过错是成心与重大过失。言

42、外之意假设免责条款免除的是一方因一般过失致对方财产损失责任的该条款并非无效。但是对于免除人身伤害责任的免责条款那么不问被免责方的主观过错为何。即使免责条款免除的是一方因一般过失致对方人身伤害责任的亦为无效。2?合同法?第52条对?民法通那么?第58条的修正是否导致?民法通那么?第58条相应规定已被废除呢？并非如此。合同无效的认定?合同法?第52条同?民法通那么?第58条有冲突的那么应适用前者。但是民事法律行为除了合同之外还有遗嘱、婚姻等行为在民彻底修正?民法通那么?第58条并颁行之前?民法通那么?第58条民事行为无效的规定仍适用于合同之外的其他民事行为。重点法条】第五十四条以下合同当事人一方有

43、权恳求人民或者仲裁机构变更或者撤销：(一)因重大误解订立的；(二)在订立合同时显失公平的。一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危使对方在违犯意思的情况下订立的合同受损害方有权恳求人民或者仲裁机构变更或者撤销。当事人恳求变更的人民或者仲裁机构不得撤销。第五十五条有以下情形之一的撤销权消灭：(一)具有撤销权的当事人自知道或者应当知道撤销事由之日起一年内没有行使撤销权；(二)具有撤销权的当事人知道撤销事由后明确表示或者以自己的行为放弃撤销权。第五十六条无效的合同或者被撤销的合同自始没有法律约束力。合同部无效不影响其他部效力的其他部仍然有效。第五十八条合同无效或者被撤销后因该合同获得的财产应当予以返还；不

44、能返还或者没有必要返还的应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失双方都有过错的应当各自承担相应的责任。第五十九条当事人恶意串通损害、集体或者第三人利益的因此获得的财产收归所有或者返还集体、第三人。?合同法解释(一)?第八条合同法第五十五条规定的“一年、第七十五条和第一百零四条第二款规定的“五年为不变间不适用诉讼时效中止、中断或者延长的规定。相关法条】?民法通那么?第5961条；?民通?第7374条。 意思分解】以上五个条文规定了可变更、可撤销合同制度应予注意者：1比之?民法通那么?第59条?合同法?第54条规定的可变更、可撤销合同的范围大大扩大了包括：1重大误解；2显失公平；3一

45、般的欺诈；4一般的胁迫；5乘人之危。2任何人在任何时候均可主张合同无效但有权恳求变更、撤销合同的主体原那么上仅限合同受害方。变更、撤销合同恳求权的行使应注意：1有除斥间限制该除斥间1年的起算点是当事人知道或应当知道撤销事由之日不同于?民通?第73条的规定。2撤销权可以放弃。3当事人行使变更、撤销恳求权必经通过人民、仲裁机构。4当事人恳求变更的、仲裁机构不得撤销。3合同一经被宣告无效、被撤销即具有溯及力第56条。这是不同于合同解除之处第97条。4合同被宣告无效、被撤销的后果包括：1返还财产单方或双方返还；2赔偿损失；3追缴财产第59条。注意仅在第59条第二项情形下恶意串通行为才发生此种效力。不要混淆】1第55条第(一)项规定的撤销间是一除斥间为不变间不因权利人在此间主张实体权利而中止、中断或延长。换而言之只要此间一过撤销权人势必丧失撤销权本身。如：某甲于1999年10月15日从乙商场买回一台豆浆机商场告之该机有100种功能但当