探究《劳动合同法》第96条存在的有关问题探讨与研究hfsw.docx

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1、Evaluation Warning: The document was created with Spire.Doc for .NET.积分都是垃圾撒旦发生发发大水范德萨发撒旦析劳动合合同法第第96条存存在的有关关问题-事业业单位聘用用合同能否否适用劳劳动合同法法探究劳动动合同法第96条条存在的有有关问题-事事业单位聘聘用合同能能否适用劳动合同同法 作作者四川精精济律师事事务所 何何宁湘律师师第一部分分 概述一、事事业单位实实行聘用制制之过程 自我我国实行改改革开放国国策之始，原原有的计划划经济模式式下的用工工制度与人人事制度与与改革开放放与市场经经济发展无无法适应，对对此，我国国率先在国国

2、营企业进进行国营企企事业用工工制度改革革，到19986年，以以国务院国营企业业实行劳动动合同制暂暂行规定（国发(19866)77号号 19886年100月1日施施行）为标标志，在国国营企业全全面实行劳劳动合同制制。到了劳动法颁布实施施止，企业业与劳动者者之间的劳劳动关系、劳动合同同关系均转转换为受法法律调整的的轨道。随随后国务院院办公厅以以国办发20022 355号下发了了国务院院办公厅转转发人事部部关于在事事业单位试试行人员聘聘用制度意意见的通知知，意意见规定定“事业单单位与职工工应当按照照国家有关关法律、政政策和本意意见的要求求，在平等等自愿、协协商一致的的基础上，通通过签订聘聘用合同，明

3、明确聘用单单位和受聘聘人员与工工作有关的的权利和义义务。人员员聘用制度度主要包括括公开招聘聘、签订聘聘用合同、定期考核核、解聘辞辞聘等制度度。通过实实行人员聘聘用制度，转转换事业单单位用人机机制，实现现事业单位位人事管理理由身份管管理向岗位位管理转变变，由行政政任用关系系向平等协协商的聘用用关系转变变，建立一一套符合社社会主义市市场经济体体制要求的的事业单位位人事管理理制度。”，至此事事业单位的的人事制度度改革序幕幕正式拉开开，开始试试行聘用制制改革，在在事业单位位推行聘用用合同至今今。 二、目前事业业单位用人人状况 事业单单位是指由由政府批准准，隶属于于政府各行行政主管部部门，通过过开展自身

4、身业务活动动提供公共共产品和公公共服务满满足“社会会共同需要要”的社会会组织。事事业单位的的特征：11、有政府府和企业不不能也不宜宜涉足的非非盈利服务务领域；22、较政府府与企业要要能降低交交易协议成成本；3、并非政府府专属。基基于我国事事业单位的的独有的、特殊的特特征，以及及事业单位位的社会功功能，将现现有事业单单位划分为为监督管理理、经营服服务和公共共服务三大大类。对不不同类型的的事业单位位，分别采采取回归政政府、推向向市场、保保留和撤销销等不同的的改革方式式，纳入各各自的领域域。而后在在分类改革革的基础上上，进一步步深化各自自领域的改改革，即回回归政府的的事业单位位，按行政政序列和公公务

5、员管理理办法严格格管理；对对转企业的的事业单位位，纳入全全市国有资资产管理体体制，按照照国有企业业的监管要要求，加强强管理，深深化改革，兼兼并重组；保留下来来的事业单单位，要进进行管理体体制和运行行机制的改改革，有些些要进行必必要的整合合。 对属于“保留”的的文教卫生生及科研类类事业单位位，目前用用人情形比比较复杂，正正如法工委委劳动合合同法释义义中指出出“事业单单位人员结结构，归纳纳起来分为为三类：第第一类是编编制内聘用用人员，包包括签订聘聘用合同的的编制内聘聘用人员和和无须签订订聘用合同同的编制内内聘用人员员；第二类类是编制外外人员，包包括档案内内部管理的的编外人员员和档案外外部管理的的编

6、外人员员，编外人人员一般实实行企业化化管理，与与事业单位位签订劳动动合同；第第三类是劳劳务派遣人人员，是通通过劳务派派遣形式招招用的。”具体说来来，一般事事业单位人人员有，（11）事业单单位在编人人员包括事事业单位负负责人、专专业技术人人员、管理理人员和工工勤人员。（2）事事业单位向向社会招聘聘的无编制制（编外）人人员。 三、聘用制适适用法律的的现状 按照我我国现行用用工管理与与干部管理理体制，劳动法、劳动动合同法原本与事事业单位的的多数事业业编制内人人员、员工工没有直接接的关系。就劳动合合同而言，依依据劳动动法第22条之规定定，也仅仅仅与由劳劳动法调调整的事业业单位中部部分工勤人人员（建立立

7、劳动关系系的人员），以以及在用人人制度改革革中，事业业单位向社社会招聘而而不具有事事业编制的的招聘人员员有关外，与与实行了聘聘用制的事事业单位的的，签订聘用合同同书的在在编人员无无关，他们们均属于人人事管理的的范畴。 20003年最最高人民法法院为配合合事业单位位人事制度度改革，出出台了法释释20003133号司法解解释最高高人民法院院关于人民民法院审理理事业单位位人事争议议案件若干干问题的规规定，彻彻底将事业业单位工作作人员与企企业劳动者者划开，由由此我国开开始实行劳劳动争议行行政仲裁+诉讼与人人事争议行行政仲裁+诉讼的两两轨制。 聘用用制与原来来制度模式式的重要区区别就在于于，必须给给予事

8、业单单位工作人人员维权救救济途径。在聘用合合同与聘用用合同履行行争议实行行过程中，聘聘用合同制制设计者感感到：若将将聘用合同同与劳动合合同合并，必必然在体制制上、法律律适用上出出现大量的的冲突，而而劳动与人人事两者分分开后，除除原有冲突突仍存在外外，还产生生了大量的的新问题。尤其事业业单位“人人事法律”至今仍处处于空白的的状态，不不论人事争争议仲裁与与审判都存存在较大难难度，需要要得到法律律的支撑。于是向全全国人大提提议，将人人事制度改改革中推行行的聘用合合同纳入劳劳动合同一一块立法，原原本全国大大人也有所所考虑，但但最终还是是因两者管管理体制与与可适用的的法律严重重缺失，形形成差异巨巨大，最

9、终终全国人大大还是将“聘用合同同”部分取取下，仅出出台了劳劳动合同法法。为了了将事业单单位、聘用用制工作人人员之间的的关系纳入入法律调整整范围，但但在劳动动合同法主体调整整范围又不不可能与劳动法第2条规规定相冲突突，于是以以劳动合合同法第第96条设设立了实行行聘用制事事业单位与与其工作人人员之间合合同的适用用。 第二二部分 是是否适用劳动合同同法一、问题题的提出 劳劳动合同法法第966条规定，事事业单位与与实行聘用用制的工作作人员订立立、履行、变更、解解除或者终终止劳动合合同，法律律、行政法法规以及国国务院另有有规定的，依依照其规定定；未作规规定的，依依照本法有有关规定执执行。 问题是是，第9

10、66条规定的的是“聘用用制的劳动动合同”，显显然从第996条的条条文文意上上看，立法法机关未将将聘用合同同纳入，那那么第966条所规定定的“事业业单位与实实行聘用制制的工作人人员订立、履行、变变更、解除除或者终止止劳动合同同”就存在在两层问题题：1、条条文中的“实行聘用用制的工作作人员”的的范围是哪哪些？2、条文中的的“劳动合合同”的范范围是哪些些？对于这这一问题，先先看人大常常委会法工工委中华华人民共和和国劳动合合同法释义义（简称称法工委委释义）第第96条的的条文释义义。 二、法工委委释义第第96条的的条文释义义 该该条释义如如下： 一、我我国事业单单位用人制制度的基本本情况 事业单单位是具

11、有有中国特色色的组织。所谓事业业单位，是是指为了社社会公益目目的，由国国家机关举举办或者其其他组织利利用国有资资产举办的的，从事教教育、科技技、文化、卫生等活活动的社会会服务组织织。国家通通过编制管管理实现对对事业单位位人员的配配置和调控控。按照国国家财政拨拨款的多少少，可以将将事业单位位分为三种种：全额拨拨款的事业业单位、差差额拨款的的事业单位位和自收自自支的事业业单位。我我国事业单单位数量众众多，类型型不一，队队伍庞大。截至20006年底底，全国事事业单位总总计1266万个，涉涉及教育、卫生、农农业、文化化、科研等等多个领域域，职工人人数近30035万，其其中正式职职工29223万(包包括

12、原固定定职工和使使用期限在在一年以上上的合同制制职工)。职工人数数中教育业业占51.3%，卫卫生业占114.3%，农业占占9.5%，文化业业占5.11%，科研研占2.44%。 长期以以来，我国国的事业单单位实行的的是一套不不同于企业业，近似于于国家机关关的人事管管理制度。改革开放放以后，国国家在企业业推行劳动动合同制度度，对国家家机关公务务员的管理理通过立法法加以规范范，事业单单位的人事事制度仍在在原来制度度的基础上上运行，改改革进展缓缓慢。为了了转换事业业单位用人人机制，就就要加快推推进事业单单位人事制制度改革。20022年7月66日，国务务院办公厅厅转发人事事部关于于在事业单单位试行人人员

13、聘用制制度意见的通知，要要求事业单单位除按照照国家公务务员制度进进行人事管管理的以及及转制为企企业的以外外，都要逐逐步试行人人员聘用制制度。到22006年年底，事业业单位实行行聘用合同同的人员11700多多万，约占占总人数的的51%。 国国家对事业业单位实行行编制管理理，按照编编制核算拨拨款的数额额。目前事事业单位编编制都是多多年前核定定的，编制制基数多年年不变，不不能满足事事业单位不不断发展的的需要。在在编制满额额的情况下下，各事业业单位只好好大量扩充充编外人员员和其他人人员，这样样造成事业业单位人员员结构复杂杂，人事管管理分割。事业单位位人员结构构，归纳起起来分为三三类：第一一类是编制制内

14、聘用人人员，包括括签订聘用用合同的编编制内聘用用人员和无无须签订聘聘用合同的的编制内聘聘用人员；第二类是是编制外人人员，包括括档案内部部管理的编编外人员和和档案外部部管理的编编外人员，编编外人员一一般实行企企业化管理理，与事业业单位签订订劳动合同同；第三类类是劳务派派遣人员，是是通过劳务务派遣形式式招用的。 二二、事业单单位人员如如何适用本本法 事业单位位人员是否否应当纳入入本法进行行调整，是是立法中争争论比较大大的一个问问题。反对对的意见提提出，聘用用合同与劳劳动合同有有本质的区区别，不应应当纳入劳劳动合同法法调整。从从目前我国国事业单位位改革的发发展趋势看看，履行公公共管理职职能的事业业单

15、位要变变成行政机机关，从事事经营的事事业单位要要回归企业业，从事公公共服务的的如教育、卫生、文文化、科研研等事业单单位，还要要保留公共共服务的职职能，按照照事业单位位进行管理理。事业单单位有编制制、有财政政拨款。内内部管理机机制与企业业也不一样样，事业单单位聘用合合同在合同同期限、试试用期、加加班费、工工资、福利利、保险等等方面都有有自己的特特殊性，都都与企业不不同，它与与国家机关关比较近似似。事业单单位实行聘聘用制，只只是要比公公务员要有有一点灵活活性，但不不是完全推推向市场。聘用制合合同与劳动动合同的性性质不一样样，调整的的手段也不不一样。如如果将事业业单位也纳纳入劳动合合同法管理理，将比

16、较较难以处理理好本法与与事业单位位改革和社社会保障体体系完善之之间的衔接接，并可能能产生其他他新的社会会问题和矛矛盾，会引引起事业单单位管理的的混乱，出出现不安定定因素。处处理事业单单位的问题题，应当循循序渐进，把把管理体制制理顺后，再再对事业单单位人事制制度进行立立法。这样样比较妥当当。赞成将将聘用合同同纳入本法法调整的意意见认为，长长期以来，我我国人事制制度是由政政策和行政政文件相结结合建立起起来的，调调整人事关关系几乎没没有一个完完整的法律律规范性文文件。19994年劳劳动法颁布布时，企业业的劳动关关系由劳动动法调整，对对事业单位位职工是参参照公务员员管理体制制进行管理理。公务员员法出台

17、后后，公务员员法将事业业单位的工工作人员排排除在适用用范围之外外，事业单单位工作人人员不能参参照公务员员法，如果果也不适用用劳动合同同法，那么么，对事业业单位人员员的权利保保护缺乏法法律依据。聘用合同同与劳动合合同虽然有有不同的地地方，但本本质上并无无区别，不不应存在两两种合同制制度，不应应当两个部部门管就变变成两个性性质的合同同，将聘用用合同纳人人劳动合同同法的适用用范围，解解决事业单单位人员实实体权利保保护无法可可依的局面面，有利于于事业单位位劳动关系系的法制化化和规范化化，有利于于保护事业业单位工作作人员的合合法权利，有有利于促进进我国事业业单位的改改革。 考虑到到目前事业业单位正处处于

18、改革过过程中，用用人制度的的情况比较较复杂，事事业单位的的聘用合同同具体特殊殊性和复杂杂性，将事事业单位实实行聘用制制工作人员员纳入本法法调整需要要慎重。同同时，考虑虑到事业单单位中实行行聘用制的的工作人员员如不纳入入本法调整整，将缺乏乏实体法依依据，其合合法权益得得不到有效效保护。因因此，本法法第二条关关于劳动合合同法的调调整范围维维持了劳动动法第二条条第二款的的表述，另另外在本条条中规定：“事业单单位与实行行聘用制的的工作人员员订立、履履行、变更更、解除或或者终止劳劳动合同，法法律、行政政法规以及及国务院另另有规定的的，依照其其规定；未未作规定的的，依照本本法有关规规定执行。”对事业业单位

19、聘用用制工作人人员的劳动动合同如何何适用本法法做出特别别规定。这这样规定，既既解决了本本法与现行行的事业单单位人事管管理制度的的衔接，解解决了事业业单位聘用用合同无法法可依的局局面，也为为事业单位位人事制度度改革留下下空间。 上述述释义可以以说是相当当的矛盾，既既承认与肯肯定了现行行劳动用工工管理与事事业单位人人事管理分分为两类不不同的体制制，既点出出了人事政政策与劳动动法在两类类管理体制制上的冲突突之处，却却又抱住“实质上的的相同”不不放。明知知“人事法法律”呈空空白状态，强强调聘用制制下事业单单位与其工工作人员签签订的合同同需要劳劳动合同法法作实体体法支撑，而而在劳动动合同法中却又排排斥了

20、聘用用合同，八八面玲珑，左左右矛盾。这与最高高人民法院院法释2200313号司司法解释所所作的明知知“人事法法律”空白白，却要适适用“人事事法律”，而而后又开个个“人事法法律没有规规定的适用用劳动法”口子的做做法完全如如出一辙。不说太多多，就仅仅仅说事业单单位工作人人员的加班班费一项，那那怕不发加加班费给换换休，对事事业单位来来讲，财政政以及事业业单位生产产经营科研研的实际，都都不现实，无无法完全做做到。理论论上讲，劳动法和劳动动合同法对劳动者者付出劳动动后的相关关报酬的规规定均为强强制性法律律规定，事事业单位如如何适用与与执行，无无法执行的的受劳动行行政部门检检查监督与与处罚又当当如何？大大

21、量的实践践操作问题题都将因劳动合同同法生效效后，从适适用第966条中凸现现出来。 为什么我国国事业单位位聘用合同同在法律适适用方面会会涉及这么么复杂的状状况，细细细考量其主主要原因有有三： (一)、在指导导思想上，人人事管理制制度上保持持“党管干干部”的传传统的、非非科学的观观念。党管管干部，是指执执政党运用用权力推动动国家和社社会发展的的角度，对对干部的使使用、干部部用权的全全过程进行行控制，保保证执政党党路线、纲纲领、方针针、政策得得到执行，保保证党的执执政目标得得以实现。干部从不不同的角度度上有不同同的解释与与定义，不不论怎样的的角度，“干部”并并非法律概概念，不具具有法律特特征。十二二

22、大党章：“干部是是党的事业业的骨干，是是人民的公公仆”。是是从政治角角度上，阐阐述干部“与封建时时代的官吏吏的根本区区别”、道道出了党章章的美好愿愿望和认定定了中国共共产党人为为此奋斗的的目标。而而从人事管管理的视角角，习惯上上以从属的的程度将干干部区分为为“领导干干部”、“国家干部部”和“按按干部管理理权限的人人员”三类类。 领导干部部，是是指在党的的组织和各各级政府部部门担任领领导工作的的中、高级级国家干部部。 国家干部部，是是指依法履履行公职、纳入国家家行政编制制、由国家家财政负担担工资福利利的国家机机关工作人人员，即现现在流行的的叫法，公公务员。 “按按干部管理理权限的人人员”依法并非

23、非履行公职职，或不属属于国家行行政编制的的，但按干干部管理权权限又归由由各级人事事部门、或或组织部门门管理的人人员，如党党工团组织织的机关工工作人员，部部分事业单单位以及其其工作人员员。 不论那类类干部，均均由组织部部门、人事事部门直接接管理，从从而体现了了“党管干干部”。干干部个人与与组织之间间的人事关关系只能是是行政关系系或者是组组织关系，而而不存在法法律关系。也就是说说，干部个个人与组织织之间是一一种纯从属属关系，实实行服从组组织的原则则，没有法法律上的权权利义务关关系。这就就是事业单单位人事制制度改革以以来，始终终无法正常常转入法律律轨道的根根本问题所所在。要解解决这一问问题，必须须在

24、“党管管干部”的的体制下让让事业单位位在编工作作人员转入入由法律调调整的体系系中，如同同公务员员法规定定的，符合合国家机关关人事争议议处理范围围的主体仅仅仅为聘任任制公务员员的作法，将将聘任制公公务员这部部分人员从从原有的组组织、行政政管理体制制中走进法法律化的聘聘用合同制制的用人管管理体制，即即依法用人人法律制度度。虽然目目前国家机机关中还很很少或甚至至没有“聘聘任制干部部”，但公务员法法预设了了干部权权限管理聘任（聘聘用）合同同管理社会法律律化管理这样一个个改革程序序模式，它它表明党“管干部”与人事管管理的法律律化体系建建立与实施施并不矛盾盾，是可以以并行与交交叉运作的的。 (二)、无法获

25、得得法律的支支撑。包括括两个层面面的问题。一个层面面是，“法法律”包括括实体法与与程序法。就劳动争争议处理以以及劳动合合同履行纠纠纷而言，也也只有实体体法而无程程序法，其其程序法现现在是由民事诉讼讼法艰难难支撑着的的，其中的的问题始终终层出不穷穷，一刻也也未停过。就事业单单位人事争争议处理而而言，即无无实体法又又无程序法法。不少的的人称公公务员法是干部人人事法律，这这一说法原原本没有错错。先不说说公务员员法不能能适用于一一般事业单单位人事管管理，就连连公务员与与国家机关关之间产生生的人事争争议处理，也也是绝大多多数公务员员不能适用用的，只能能适用于聘聘任制公务务员。我国国基本没有有聘任制公公务

26、员，因因此国家机机关人事争争议处理也也就没有开开展，这部部分法律适适用只能是是待我国国国家机关建建立健全了了“聘任制制公务员各各项制度”后，方可可谈得上适适用。二是是，事业单单位人事制制度，主要要是事业单单位与在编编工作人员员之间的人人事关系，它它不是一种种法律关系系，人事关关系中缺少少或基本没没有法律上上要求的最最基本内容容，即法律律主体的享享有的权利利和应承担担的义务内内容。在此此情形下，不不要说没有有实体法，就就是有也无无法获得支支撑。这就就如同，没没有婚姻法法状态下的的结婚，是是不能称之之为法律上上的夫妻关关系的。又又如，有婚姻法，但男女女双方行为为之间没有有法律上规规定的结婚婚要件，

27、不不存在婚姻姻法律关系系，如同居居、试婚、异性同租租、二奶、包养等行行为均不属属于婚姻姻法调整整范围，适适用婚姻姻法就无无从谈起，更更谈不上婚姻法的保护。 (三)、人事关系是劳动法上的劳动关系无法替代的。 我们已经了解两点：1、通常所讲的劳动者、劳动关系都是建立在劳动法法律上的，反映的是平等主体之间的以民事法律特征为主的劳资关系。人事关系则是在干部管理权限下的组织管理与行政管理关系，而非任何一种法律上的关系。虽然人事关系的一些内容正随着人事制度的改革而在缓慢的变化着，但到目前为止，其组织管理的实质没有任何变化。 2、也就是说，我国事业单位是以特殊法人组织的形态而存在的。执政党必须要管干部，需要

28、与党的执政目标相适应的体制，因此干部管理体制就必然存在；事业单位的存在决定了其与工作人员之间的人事关系就必然存在。人事关系与劳动关系的调整实行了两种完全不同的体制，这也就决定了两者之间不能相互替代。基于国家干部、事业单位工作人员也实行的是工资制度，目前也在逐步进入社会保障体系，从工资报酬、社会保障角度上讲，与劳动合同中的劳动报酬有相同之处，因此对于聘用合同中的部分直接涉及职工切身利益的方面，如最低工资标准、参加社保等，应当说，是可适用劳动合同法的，但必须有法律的明确规定。 三、其他专家学者专著对第96条的释义 1、中华人民共和国劳动合同法释义田开友主编 农村读物出版社 表述为“现行事业单位聘用

29、制劳动合同制度”，而没有涉及聘用合同。 2、中华人民共和国劳动合同法实务100讲曹可安主编 京华出版社 没有涉及聘用合同。 3、中华人民共和国劳动合同法释义与案例分析郑功成 程庭圆主编 人民出版社 在劳动合同法第2条释义中涉及第96条，释义为“这样就把实行聘用制的事业单位与劳动者建立的劳动关系纳入了调整范围”。 4、中华人民共和国劳动合同法辅导读本黎建飞主编 中国法制出版社 释义为“只有与事业单位建立劳动合同关系的劳动者才适用该法”。 5、劳动合同法要点解读（大众版）法律出版社 释义为：1、具有管理公共事务职能的组织，如证监会、银监会、保监会等，参照公务员法，而不适用劳动合同法；2、实行企业化

30、管理的事业单位，适用劳动法；3、文、教、卫生、科研机构等事业单位，签订劳动合同的适用劳动法，自然也就适用劳动合同法，签订聘用合同的按第96条处理。 6、中华人民共和国劳动合同法释义全国律协劳动和社会保障法专业委员会主任姜俊禄、北京律协劳动和社会保障法专业委员会主任王建平联袂主编 中国法制出版社 本条是关于事业单位劳动关系的法律适用的规定。 7、中华人民共和国劳动合同法条文释义与案例精解滕晓春、李国志主编 中国民主法制出版社 释义为：在事业单位中享有事业单位编制的人员不是公务员，但他们与事业单位之间也不是劳动关系，不适用劳动法，应参照公务员法管理。在事业单位中，也存在着一定数量的工勤人员，如司机

31、、打字员、清洁工等，他们与事业单位之间建立的是劳动关系，适用劳动法，故也应适用劳动合同法。 8、中华人民共和国劳动合同法精解江平顾问、李欣宇、隋平主编 中国政法大学出版社 中华人民共和国劳动合同法条文释义与适用吴高盛主编 人民法院出版社 直接表述为“聘用制劳动合同”，而根本没有涉及到聘用合同。 【李迎春律师点评第96条】：事业单位与建立劳动关系的劳动者，订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，适用劳动合同法，对实行聘用制的工作人员原则上可适用劳动合同法，但有例外。 扩大了适用范围 规定我国境内的企业、个体经济组织、民办非企业单位等组织与劳动者建立劳动关系，订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同

32、，适用本法。也就是在适用范围中增加了民办非企业单位等组织及其劳动者。 规定事业单位与实行聘用制的工作人员订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，法律、行政法规或国务院另有规定的，依照其规定；未作规定的，依照本法有关规定执行。也就是明确事业单位与实行聘用制的工作人员之间也应订立劳动合同，但考虑到事业单位实行的聘用制度与一般劳动合同制度存在一定差别，允许其优先适用特别规定。 规定国家机关、事业单位、社会团体和与其建立劳动关系的劳动者，订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，依照本法执行。也就是除公务员和参照公务员法管理的人员，以及事业单位中实行聘用制的工作人员外，国家机关、事业单位、社会团体与其他

33、劳动者均应当建立劳动关系，并执行本法。 从上述专著的释义或表述可以归纳为，第96条是针对劳动法第2条第2款规定的进一步规定，即实行聘用制事业单位与劳动者（事业单位中的部分人员）签订是劳动合同的应适用劳动合同法，而不是对劳动合同法适用主体的补充，更不是增加。事业单位与其在编工作人员签订的聘用合同则不适用劳动合同法。 1、第96条没有必要对第2条进行劳动合同的主体进行补充，正如第2条在劳动法基础上增加“民办非企业单位”一样，直接增加即可。 2、第96条所表述为三层：一是“实行聘用制”；二是“工作人员”；三是“劳动合同”，因此，从文意上看，只是对劳动法第2条第2款的进一步说明。 3、第96条设立的另

34、一层意思是，在事业单位中的劳动者签订劳动合同的法律适用中，存在着“既有对全面实行劳动合同的规定，又有对实行劳动合同某一方面的规定，有时会出现既是旧法又是特殊法等情况，需要法律明示适用原则。（中华人民共和国劳动合同法释义姜俊禄、王建平主编）”。前者三点是符合多数专家学者对第96条的理解与释义。 4、不论立法机关、政府部门官员、以及专家，他们同时使用了“聘用制”、“劳动者”、“工作人员”以此延伸出：1、聘用制的工作人员；2、与实行聘用制的工作人员订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同；3、除公务员和参照公务员法管理的人员，以及事业单位中实行聘用制的工作人员外。实际上，它们没有、大概也不想在此区分事

35、业单位中“劳动者”与“工作人员”的区别。准确地区分应描述为：与事业单位签订聘用合同的工作人员和与事业单位签订劳动合同的工作人员（含外聘人员、工勤人员）。腾讯网该文表达意思还是：实行聘用制，签订聘用合同的在编人员不适用劳动合同法。5、法工委释义第96条的条文释义中指出“考虑到事业单位中实行聘用制的工作人员如不纳入本法调整，将缺乏实体法依据，其合法权益得不到有效保护。因此，本法第二条关于劳动合同法的调整范围维持了劳动法第二条第二款（笔者注：国家机关、事业组织、社会团体和与之建立劳动合同关系的劳动者，依照本法执行）的表述”显然是针对的签订聘用合同的在编事业单位工作人员，作出这样的理解，其理由再简单不

36、过，即事业单位（包括国家机关）中签订劳动合同的劳动者已受劳动法实体法的调整，而“缺乏实体法依据”恰恰只有签订聘用合同的在编事业单位工作人员。如果对这条释义没有理解错的话，那么就引出下面的若干问题。 第三部分 劳动合同法第96条引出的问题单从第96条 “事业单位与实行聘用制的工作人员订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，法律、行政法规以及国务院另有规定的，依照其规定；未作规定的，依照本法有关规定执行。”条文看，其表述本身似乎存在诸多问题： 一、事业单位实行聘用制工作人员签订聘用合同，而非劳动合同。 正如前面所述，按照国办发2002 35号文的“事业单位与职工应当按照国家有关法律、政策和本意见的

37、要求，在平等自愿、协商一致的基础上，通过签订聘用合同，明确聘用单位和受聘人员与工作有关的权利和义务”规定，事业单位实行聘用制，其工作人员（全部编内人员）签订的均是聘用合同书。而签订劳动合同只有工勤人员和编外招聘人员。聘用合同书除建立聘用关系外，本身也确认了事业单位与其工作人员之间原本存在的人事关系，但事业单位与其工作人员之间的人事关系不是由聘用合同所建立的，而是在进编制录用所建立的，即没有与具体单位签订聘用合同，但只要进编录用就建立了人事关系，至今具体到哪个单位上班工作，相对人事关系的建立已不重要。它与劳动关系不同在于，虽然劳动合同法强调以实际用工之日建立起劳动关系，但与此同时劳动合同法又强制

38、必须签订劳动合同（最长不超过一个月必须签订或称一个月宽限期），因此签订劳动合同书也就确认了劳动关系的建立。第96条中的“工作人员”是狭义的，应当不包括签订聘用合同的人员。 二、若聘用合同适用劳动合同法则没有必要设立第96条 第96条中“实行聘用制的工作人员订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同”似乎表达的是聘用制下签订的是劳动合同的意思，或者说聘用合同书与劳动合同书是一回事。如果表达的聘用制下所签订的合同就是劳动合同，那么就推翻“聘用合同”的模式，法律应当规定直接采用劳动合同书，在劳动合同法第2条中直接加入聘用制事业单位这一主体就行了，没有必要设立第96条。 审视劳动合同法第2条“中华人民共和

39、国境内的企业、个体经济组织、民办非企业单位等组织（以下称用人单位）与劳动者建立劳动关系，订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，适用本法。国家机关、事业单位、社会团体和与其建立劳动关系的劳动者，订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，依照本法执行。”其第1款规定中仅较劳动法仅增加了“民办非企业单位”一个主体，根本没有事业单位工作人员，也没有实行聘用制的事业单位工作人员这一主体。而第2款“国家机关、事业单位、社会团体和与其建立劳动关系的劳动者，订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同”正是对事业单位中原本就有的这类人员，即劳动法第2条确定的，部分工勤人员和外聘人员（即无编制向社会招聘的人员）。这类

40、人员原本就与事业单位签订劳动合同书，原本就受劳动法调整，自然也就是受劳动合同法调整的主体之一，因此，可以将劳动合同法第2条第2款规定应为签订劳动合同的工勤人员和外聘人员，而不是大多数事业单位在编签订聘用合同的工作人员。 三、第96条的本意似乎是适用劳动合同法 法工委释义中提到“考虑到事业单位中实行聘用制的工作人员如不纳入本法调整，将缺乏实体法依据，其合法权益得不到有效保护。因此，本法第二条关于劳动合同法的调整范围维持了劳动法第二条第二款（国家机关、事业组织、社会团体和与之建立劳动合同关系的劳动者，依照本法执行）的表述”似乎有第96条是第2条的补充之意，理由是释义中“事业单位中实行聘用制的工作人

41、员”并没有列举也未做具体区分，应当理解为包括在编工作人员。如果没有理解错的话，第96条本意是让聘用合同书适用劳动合同法。 四、第96条的特别规定缺乏可操作性 “法律、行政法规以及国务院未作规定的，依照本法有关规定执行”这样的规定，看上去不错，但对于聘用合同目前没有法律规定，也没有国务院规定，大概只有人事部以及各省市人事部门规定的状态来说，是很难执行的。另外，对于与“事业单位建立劳动关系的劳动者”，劳动法早已规定清清楚楚，根本没有重复规定的必要，法工委释义“考虑到事业单位中实行聘用制的工作人员如不纳入本法调整，将缺乏实体法依据，其合法权益得不到有效保护。”与劳动法大相径庭。 五、混淆了聘用合同与

42、劳动合同的本质区别 说到底，聘用合同与劳动合同的本质区别在于，劳动合同反映的是以劳资条件为主的劳动关系，理论上讲劳资关系是平等主体之间的劳动法律关系。而聘用合同反映的是，行政管理体制下的人事行政管理关系，这种关系自始就是不平等的，且也不具有法律特征，即不是一种法律关系。因此，即使要适用，也只能在工资待遇、社会保险、福利待遇等直接涉及事业单位工作人员切身利益和相关权益方面适用劳动合同法。因此，第96条似乎应表述为： 第96条 事业单位与实行聘用制的工作人员订立、履行、变更、解除或者终止聘用合同，法律、行政法规以及国务院另有规定的，依照其规定；未作规定的，涉及工作条件、工资待遇、社会保险、福利待遇

43、等方面依照本法有关规定执行。 即便是这样，也存在下列重大问题：（1）、如果说，第96条所称“劳动合同”是狭义的，那么对于签订聘用合同的是否可理解为不能适用劳动合同法；（2）、目前我国约有50%的事业单位应当实行人事制度改革但并未实行聘用制，是否排除在第96条之外；（3）、目前尚有大量的事业单位尚未进入社保体系，如何适用劳动合同法。 综上，可以清楚看到： 1、众所周知，法律是调整各社会关系的规范，但不能说凡社会关系就存在法律关系，应当认真透析事业单位与其工作人员之间人事关系的内容与性质，符合法律关系调整范围的方可纳入。 2、关于事业单位与其工作人员、规范聘用合同以及人事关系缺失法律规范，至少目前

44、没有实体法律规范，就如同结婚时没有婚姻法，多半只能由家长确认、摆婚宴婚礼议式、登报申明让局部社会来知晓，借以达到“告示”夫妻关系，但不能说，这一关系是某一婚姻法上的夫妻关系。 3、人事关系中，事业单位的权力可以说出个1、2、3. 甚至数不清，而工作人员的权利就不知从何而说，即法律关系上的权利义务内容缺失。 4、通常事业单位在履行职能时行使部分公权力，即通常所称的“行政法授权的行政权力”，这是我国社会关系中的特殊现象与独有组织机构，对此不少专家学者认为，在社会转型期间，事业单位应当按其职能特征分流为国家机关与企业化两类，如原为司法行政机关主管事业单位的律师事务所现已转为合伙制等类型的组织，又如原

45、为事业单位的城管队现已升格为国家机关之一的“城市管理执法局”，律师、城管执法局工作人员与单位之间的关系分别律师法、公务员法规范与调整。正是由于事业单位人事关系的特殊性、政策性、非权利义务性，不可能有与之相对应的法律来加以调整。 5、本次立法机关试图以劳动合同法第96条的设立，来让事业单位与工作人员之间的聘用合同有实体法来调整，让聘用合同关系成为法律关系。让聘用合同与人事关系实现分离，让其建立用人关系、让劳动合同法调整聘用合同中规定或约定直接涉及工作人员的权益与切身经济利益部分，这一良好初衷无疑是可取的，思路也是正确的。 6、如果说，第96条包含有事业单位聘用合同适用劳动合同法的意思，其最为关键

46、的是，立法机关要尽快规范与明确事业单位与其工作人员所享有并应承担的权利义务。 不论怎么说，无论在法律制度上、人事制度存在着怎样的问题，劳动合同法已出台，并距今仅有不足半年时间就要生效施行了。对于实行了聘用制的事业单位，国家必须尽快明确第96条的所指的，一但明确聘用合同适用劳动合同法，至少实行聘用制的事业单位的用人管理应当符合其规定。如果说“凡采用事业单位与其工作人员聘用合同书的，不适用劳动合同法”则另当别论。但这必须要立法部门或有权机关做出明确的具体规定或解释。 参考文献 1.劳动法 2.国发(1986)77号 国营企业实行劳动合同制暂行规定（已废止） 3.国办发2002 35号国务院办公厅转发人事部关于在事业单位试行人员聘用制度意见的通知 4.法释200313号最高人民法院关于人民法院审理事业单位人事争议案件若干问题的规定 5.全国人民代表大会常务委员会法制工作委员会编 信春鹰主编中华人民共和国劳动合同法释义 6.腾讯网劳动合同法新增休息休假等条款 扩大适用范围14