服务商标的使用和继续使用权2657.docx

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1、服务商标标的使用用和继续续使用权权一、服服务商标标的使用用服务务商标的的使用与与侵权有有着密切切的关联联，因为为使用的的内涵和和外延直直接决定定了侵权权的内涵涵和外延延。确定定服务商商标的使使用，既既是商标标注册人人行使和和维护自自身权利利的必要要环节，也也是商标标主管机机关进行行商标管管理，判判断他人人行为是是否构成成侵权的的基础。商商标法实实施细则则第二二十九条条第二款款规定：“商标标的使用用，包括括将商标标用于商商品、商商品包装装或者容容器以及及商品交交易文书书上，或或者将商商标用于于广告宣宣传、展展览以及及其它业业务活动动”。服服务商标标区别的的是一种种无形的的服务，它它无法粘粘贴于这

2、这种无形形服务之之上，因因而认定定服务商商标是否否被使用用有一定定的复杂杂性。关关于服务务商标的的使用，无无论是英英国的“善善之使用用”说，还还是德国国的“严严肃合法法之使用用”说，一一般认为为只要具具备下列列两个条条件即应应视为使使用：以提供供服务的的形式使使用服务务商标;能达达到区别别不同的的服务出出处，表表明自己己服务质质量的效效果。据据此两原原则，服服务商标标的使用用方式可可以有以以下几种种：1、将将服务商商标张贴贴、悬挂挂在提供供服务的的场所或或者印刷刷、粘贴贴于服务务工具、附附赠物、促促销物品品上。例例如：“全全聚德”将将其服务务商标张张贴、悬悬挂、印印刷和粘粘贴在店店内的牌牌匾、

3、餐餐具、火火柴盒，以以及赠送送客人的的打火机机、记事事本、字字画等。这这种使用用可以说说是从空空间上形形象地将将服务与与商标直直接结合合在一起起。它属属于服务务商标最最为普遍遍的一种种使用方方式。2、将将服务商商标悬挂挂、张贴贴于服务务场所外外的建筑筑物或者者公共汽汽车、广广告气球球、飞船船等上面面或者在在报纸、杂杂志、广广播、电电视等媒媒介中进进行广告告宣传。这这种使用用形式抽抽象地把把商标和和服务结结合在一一起，它它同样可可以起到到表明服服务出处处和保证证服务质质量的作作用，同同样应当当认定为为服务商商标的合合法使用用方式。3、联联合服务务商标中中使用了了其中一一个商标标，即视视为对联联合

4、服务务商标整整体的使使用。4、防防御服务务商标在在一项服服务中使使用即应应视为在在所有服服务中已已使用。5、许许可他人人使用自自己的服服务商标标，即使使自己不不使用，也也应视为为该服务务商标已已被使用用。与与贸易有有关的知知识产权权协议也也认为，“在在商标注注册人控控制下的的他人使使用”是是符合商商标的使使用要求求的。事事实上承承认这种种情况的的使用是是建立商商标使用用许可制制度的必必然结果果。因为为在商标标众多的的许可使使用形式式中有一一种独占占使用许许可，即即商标权权转由受受让人独独占享有有，其他他一切人人包括商商标所有有人在内内都不能能再使用用该商标标。这样样一来，如如果否认认这种情情况

5、下的的使用，就就会使商商标所有有人因不不使用而而丧失其其商标权权，该商商标的许许可使用用人也就就因此失失去了继继续使用用该服务务商标的的合法依依据，许许可使用用制度也也就形同同虚设了了。需要要提醒的的是：由由于服务务商标的的使用往往往需要要借助于于一定的的物质载载体，因因而应当当注意服服务商标标与商品品商标在在使用过过程中的的区分。服服务商标标在使用用中涉及及到具体体商品时时不视为为该商品品商标的的使用。例例如：王王府饭店店在住宿宿指南印印刷品上上使用服服务商标标“王府府”，不不能认为为在纸制制品上使使用了“王王府”商商品商标标。同样样，中国国国际航航空公司司在其提提供的快快餐食品品上使用用了

6、注册册服务商商标凤凰凰图形，我我们不能能认为在在食品类类别上使使用了凤凤凰图形形商品商商标。二、服服务商标标的继续续使用权权1、继继续使用用权对注注册确权权原则的的突破19995年年6月，北北京市工工商局接接到“炉炉灶曹”注注册服务务商标所所有人个个体工商商户曹AA的投诉诉，诉北北京东城城、西城城有8家家炉灶修修理单位位使用“炉炉灶曹”服服务商标标，侵犯犯其专用用权。经经查证，所所诉8家家炉灶修修理单位位使用“炉炉灶曹”属属实，88家均为为曹姓，乃乃同一家家族后裔裔。炉灶灶曹B、CC、D、EE于五六六十年代代开始使使用，一一直到曹曹A投诉诉时。曹曹F、GG亦从六六十年代代开始使使用，但但到19

7、990年年已停止止炉灶修修理业务务三四年年，直到到19993年冬冬看到他他人业务务繁忙才才重新开开张。HH、I是是曹家晚晚辈，因因下岗在在家，于于19994年冬冬开始操操持祖业业，开张张经营。99家炉灶灶曹，谁谁可用，谁谁不能用用，谁侵侵权，谁谁不侵权权，孰是是孰非，涉涉及到服服务商标标专用权权和服务务商标继继续使用用权的问问题。首先先，我国国商标法法的确权权原则是是注册原原则。谁谁依法首首先注册册，谁就就享有专专用权。此此案中曹曹A尽管管不是使使用在先先，但其其注册在在先，因因此拥有有服务商商标“炉炉灶曹”的的专用权权，无可可争辩。(此案中中“炉灶灶曹”不不是公众众熟知的的服务商商标)。曹曹

8、A所诉诉8家是是否侵权权，我们们要区别别对待。商商标法实实施细则则第四四十八条条规定：“凡是是连续使使用至119933年7月月1日的的服务商商标，与与他人在在相同或或类似的的服务上上已注册册的服务务商标(公众熟熟知的服服务商标标除外)相同或或者近似似的，可可以依照照国家工工商局有有关规定定继续使使用”。依依此条款款，国家家工商局局19994年88月122日关关于服务务商标继继续使用用问题的的通知(工商标标字119944.第2116号)作出了了继续使使用权的的有关规规定：连续使使用至119933年7月月1日的的服务商商标，指指在该日日前已开开始使用用，且在在该日仍仍然使用用在同一一项目上上的服务

9、务商标;但在该该日前33年内一一直未使使用的除除外。连续使使用至119933年7月月1日的的服务商商标，虽虽与他人人在相同同或类似似服务上上已注册册的服务务商标(公众熟熟知的服服务商标标除外)相同或或者近似似，仍可可依本通通知的规规定，由由其使用用人继续续使用。据此此，炉灶灶曹使用用人B、CC、D、EE连续使使用该商商标至119933年7月月1日，虽虽然曹AA享用服服务商标标专用权权，B、CC、D、EE有权依依法继续续使用该该服务商商标，可可以不视视为侵犯犯曹A的的专用权权。F、GG虽也早早已使用用，但于于19990年停停止使用用，其自自曹A获获准服务务商标炉灶曹曹注册册后的使使用视为为侵权。

10、HH、I在在曹A获获权后使使用，应应视为侵侵权。由此此可以看看出，继继续使用用权的规规定突破破了原有有的商标标专用用权的的概念，形形成了同同一服务务项目同同一商标标不止一一人同时时使用的的局面，使使服务商商标的排排他性不不如商品品商标那那么严格格。服务务商标的的专用权权必须经经注册而而产生，但但在一定定条件下下通过使使用也可可以产生生部分权权利，这这是我国国商标保保护制度度从单一一的“注注册原则则”向“注注册原则则与使用用原则相相结合”的一步大胆尝试。但是我们应该清醒地认识到，服务商标的继续使用权，是我国考虑到服务商标的特点，为减少当事人之间因服务商标注册而产生的矛盾，由法规或规章授予服务商标

11、注册人之外的其他使用人在一定条件下使用该服务商标而不受法律追究的一种豁免权力。继续使用权只是一种抗辩权，不是专有权。2、继继续使用用权是一一种限制制的权利利作为为服务商商标的权权利人，在在失去独独占使用用权的情情况下，充充分行使使禁止权权，以有有效保护护自己的的商标权权益。因因为继续续使用权权是一种种受限制制的在一一定条件件下使用用的权利利。国家家工商局局19994第2116号文文件同时时规定了了行使服服务商标标继续使使用权必必须遵守守的规定定，我们们以“炉炉灶曹”商商标为例例说明。不不得扩大大该服务务商标的的使用地地域。曹BB对“炉炉灶曹”服服务商标标享有继继续使用用权。但但他看到到城区炉炉

12、灶维修修服务市市场越来来越小，而而在郊区区会有发发展，因因此想在在顺义县县设点拓拓展业务务。曹BB离开其其目前经经营地东东城区去去顺义县县开设门门脸经营营使用“炉炉灶曹”的的行为便便属侵权权。不不得增加加该服务务商标使使用的服服务项目目。不不得改变变该服务务商标的的图形、文文字、色色彩、结结构、书书写方式式等内容容，但以以同他人人注册的的服务商商标相区区别为目目的而进进行的改改变除外外。不不得将服服务商标标转让或或许可他他人使用用。是否否可以继继承尚未未有法律律规定。个体体工商户户曹C有有“灶炉炉曹”商商标的继继续使用用权，但但他不能能转让给给他人，亦亦不能许许可他人人使用。因因为继续续使用权

13、权是一种种法律授授予的不不受服务务商标注注册人追追究民事事责任的的豁免权权，仅仅仅是一种种使用权权，而不不是一种种完整意意义上的的财产权权。但是是曹C去去世，其其继承人人是否有有权继续续使用该该服务商商标，目目前尚未未有法律律规定。对对于那些些与公众众熟知的的服务商商标相同同或近似似的，不不能享有有继续使使用权，这这是商商标法和和关于于服务商商标继续续使用问问题的通通知规规定的一一个重要要原则。3、公公众熟知知服务商商标公众众熟知商商标是我我国商商标法实实施细则则中提提到的一一法律概概念。商商标法实实施细则则第二二十五条条、第四四十八条条，以及及19995年112月222日发发布的企企业商标标

14、管理若若干规定定【国国家工商商行政管管理局局局长令第第48号号】都有有“公众众熟知商商标”的的提法。界界定公众众熟知的的服务商商标，对对执法实实践有着着重要价价值，对对解决继继续使用用权，解解决名称称权与商商标权冲冲突有现现实意义义。如“东东来顺”是是北京东东安饮食食集团注注册的服服务商标标，是北北京经营营涮肉的的老字号号。在青青岛、洛洛阳出现现了使用用“东来来顺”商商标的餐餐馆。东东安集团团主动投投诉，青青岛等地地工商局局依法保保护了东来顺顺服务务商标，但但在洛阳阳，“东东来顺”使使用人认认为自己己自19989年年开始经经营，应应该有继继续使用用权。摆摆在面前前的问题题是，“东东来顺”服服务

15、商标标是否为为公众熟熟知的服服务商标标?是否否足以排排斥继续续使用权权?公公众熟知知的服务务商标、驰驰名商标标与著名名商标公众众熟知的的服务商商标不能能等同于于驰名服服务商标标，其认认定条件件应该宽宽于“驰驰名商标标”，但但是宽到到什么程程度，目目前尚无无权威性性的解释释。从实实践看，至至少是严严于“著著名商标标”。驰驰名服务务商标是是必须在在全国范范围内，在在一个相相当长时时间内稳稳定地享享有较高高声誉，为为全国公公众及同同行业者者所熟知知的服务务商标。而而公众熟熟知的服服务商标标则可能能只是在在一定区区域内或或同行业业内为公公众所熟熟知，却却未达到到驰名程程度的服服务商标标。公公众熟知知服

16、务商商标的地地域性由于于服务商商标的继继续使用用权不是是一种实实际授权权，只是是工商行行政管理理机关或或人民法法院在受受理服务务商标注注册人与与使用人人之间纠纠纷时，判判定使用用人是否否能够继继续使用用的依据据。有学学者提出出，为方方便工作作，由受受案的商商标执法法机关判判断其在在本辖区区是否为为公众所所熟知。但但此辖区区不能低低于一个个行政县县的区划划。公公众熟知知服务商商标的认认定部门门商标标局负责责驰名商商标的认认定工作作，是否否还要负负责全部部公众熟熟知的服服务商标标的认定定，我们们认为不不完全必必要。由由于公众众熟知的的商标与与驰名商商标是两两个不同同的概念念，公众众熟知商商标的信信

17、誉度低低于驰名名商标，因因此基本本上可由由地方工工商行政政机关予予以判定定。但是是，为消消除地方方保护主主义的影影响，跨跨区域案案件涉及及商标应应由其共共同上级级商标管管理部门门认定。北北京密云云县某企企业注册册了“云云湖”服服务商标标，服务务项目为为文娱、体体育活动动服务。针针对平谷谷某企业业要求“云云湖”商商标继续续使用权权的诉求求，可由由其共同同上级北北京市工工商局商商标管理理部门认认定“云云湖”是是否为公公众熟知知的商标标。本章章案例中中东来来顺服服务商标标是否为为公众熟熟知商标标应由北北京、河河南、山山东的共共同上级级单位国国家工商商行政管管理局商商标局来来认定。“公公众熟知知服务商商标”判判定标准准驰名名商标的的认定标标准已较较为成熟熟。因此此判定公公众熟知知商标参参考借鉴鉴驰名商商标的认认定要素素：a、消消费者知知晓的程程度及信信誉;bb、同行行业的评评定;cc、服务务商标使使用区域域;d、服服务经营营的规模模以及营营业额;e、广广告宣传传费用，广广告覆盖盖地域以以及在同同行业中中的比例例等。不不过标准准可以宽宽松一些些。文章来源源：中顾顾法律网网 (免免费法律律咨询，就就上中顾顾法律网网）6