土地承包纠纷应否适用诉讼时效制度bnli.docx

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1、土地承包纠纷应否适用诉讼时效制度在司法实践当中，由土地承包经营权纠纷引发的案件中有相当一部分被法院以超过诉讼时效驳回。由于诉讼时效的适用范围和土地承包经营权的性质在立法上不是很明确，土地承包经营权是否适用诉讼时效的有关规定产生了不同的认识。 案例背景：1984年，北京市丰台区花乡四合庄村实行了联产承包责任制，将该村集体所有的土地承包给该村村民。当时，村里未与村民签订土地承包合同，只用一张土地分配表记载了每户农民承包到的土地情况。当时村里决定，到村办企业去工作的村民不能再承包村里的土地。1986年至1993年期间，该村因为修建蔬菜大棚、集体花圃等，先后占用了一些农民的土地。对于被占用土地有地上物

2、和青苗的村民，村里支付了一定的补偿费；土地上没有地上物和青苗的，村里没给予补偿。2001年10月，被占用土地和未分得土地村民中的30户村民，向北京市丰台区法院提起诉讼，要求该村集体经济组织返还土地或分配土地，并且提出了数万元至数十万元不等的补偿费。2001年11月，北京市丰台区法院认为，30户村民的诉讼请求已过诉讼时效，不能予以支持，遂驳回了村民的诉讼请求。30户村民认为，土地承包经营权是物权，而诉讼时效的适用范围是债权，故土地承包经营权不应适用诉讼时效，于是向北京市第二中级法院提出上诉。2002年3月，北京市第二中级法院认为，原审判决并无不当，遂驳回上诉，维持原判。2003年11月，这30户

3、村民向北京市丰台区检察院提出了申诉。在民法通则的“民事权利”一章中，规定了“土地承包经营权”这一“与财产所有权有关的财产权”的权利种类，成为中国民法上的一个新型的财产权利。在理论上，土地承包经营权被认为是最具有中国特色的法律制度之一，是在民法发展史上的一个前所未有的民事权利，其性质、内容、法律特征都有其新颖之处。然而，这种新颖性也使这一概念与民法上任何财产权的概念均不相同，在司法实践中产生了不同的理解，其中最重要的问题就是土地承包经营权的性质。应将土地承包经营权定位为物权还是债权，我国学界历来就有物权说与债权说之争。要准确把握土地承包经营权的法律属性?就必须从我国农村土地占有和使用关系的实际出

4、发?结合我国农村土地承包经营权历史变迁的动态过程加以考察。笔者认为，现行农村承包经营权的性质，既有债权性质的成分，也有与物权性质相近似的因素。土地承包经营权具有一定的债权性质第一，农村经济体制改革开始时土地承包经营权是以债权形式出现的。这不仅是因为在集体经营制度向家庭联产承包责任制制度变迁开始时，国家并没有在法律上确立具有物权意义上的土地财产权利，更重要的是，在当时特殊的时代背景下，农民要保有自己的土地承包经营权必须完成约定的义务，只有如此才能最大限度地降低农地制度改革的成本。第二，在家庭联产承包责任制实行之初，是发包人投资并承担风险、获得收益，承包人经营管理并依约定获取报酬，承包人仅仅负善良

5、管理人的责任，土地承包人的权利、义务由承包合同规定。从这个意义上讲，土地承包经营权基于家庭联产承包合同而产生，土地承包人保有土地承包经营权要以对集体付出一定的对等义务为条件。第三，土地承包经营权的稳定性和转让性等受到来自集体经济组织的限制。承包人不能自主转让承包权，而须经发包人同意，这种转让方式完全是普通债权的转让方式。第四，对土地承包经营权人的保护，要以合同为依据，并适用合同法的法理，受制于合同法规则。第五，从土地承包经营权的连带性上看，土地承包经营权连带于联产承包，属于农村双层经营体制的组成部分。农民以具有复杂意义的“联产”为对价，取得土地这一生产资料的承包经营权，而发包人对作为承包经营的

6、标的物的土地，仍有相当大的支配力。第六，从承包人与土地所有人的关系上看，上述联产承包合同关系，本质上为发包人与承包人之间的内部关系。因这种内部关系而取得的承包经营权实际上只有对人（作为土地所有人的集体）的效力，而并无对世效力。土地承包经营权也具有一定的物权属性第一，现阶段我国农村土地实行集体所有制，而且这种集体所有制就其实质而言是一种社区所有制，土地承包经营权是农民基于其集体成员的特定身份所依法享有的权利。非经农民集体同意，社区以外成员不享有农村土地承包经营权，因此土地承包经营权是一种与农民社区成员身份不可分离的权利，是一种人身权。社区成员只有获得了土地承包经营权，才能在一定程度上体现其土地所

7、有者的地位。第二，随着农村经济体制改革的深入进行，农村土地承包经营权已发生具有普遍意义的物权化演进倾向，主要表现在：承包经营权人对承包土地拥有直接占有、使用、收益和有限处分权，土地承包经营权越来越多地成为农户进行土地转让、出租、转包、入股等的产权基础，从而具有物权的一般权能。由于我国相关法律并没有对土地承包经营权进行具体明确的规定，农民的土地转包、转让、出租、抵押、入股等都缺乏必要的法律依据，因此土地承包经营权还不是一种完全的自物权。土地管理法明确规定“土地承包期延长30年”，使我国土地承包经营权期限已超过一般债权法规定的20年最长租赁期限。第三，土地承包经营权是民法通则第五章第一节所直接规定

8、的权利，是具有排他性的财产权，而学界通常认为该节是对物权制度所作的规定。因此笔者认为，土地承包经营权是在特定历史条件下以债权形式出现的、具有一定自物权属性的、且呈现具有普遍意义的、物权化变迁趋势的、特殊的土地权利。目前仍应适用诉讼时效诉讼时效的适用范围为债权及其救济权，既然土地承包经营权具有债权的性质，那么就有适用诉讼时效的必要性，以促进土地承包经营权人及时行使权力，避免法律上的权利义务关系与事实上的利益关系长期脱节，以稳定社会秩序。同时，也降低诉讼中的证明费用，从而降低诉讼成本。土地承包经营权具有的这种债权属性，是理论上其适用诉讼时效的决定性因素，也是司法实践当中土地承包经营权适用诉讼时效的

9、依据。当然在司法实践中，由于许多地区没有签订书面土地承包合同，土地承包经营权受到侵害的时效起点难以确定等等情况，对保护土地承包经营权人的合法权利不利。而当土地承包经营权实现完全物权化时，承包经营权人采用物权的保护方法行使物上请求权，则可以避免这一不利于土地承包经营权人的状况发生，因为物上请求权通常适用于诸如土地承包经营权等各种继续性的侵害行为。但是这有待于法律对此作出更为明确的规定，目前对关于土地承包经营权的纠纷仍以适用诉讼时效为宜。最高人民法法院民一一庭220055民他他字第225号关关于经常常居住地地在城镇镇的农村村居民因因交通事事故伤亡亡如何计计算赔偿偿费用的的复函 云南省高级级人民法法

10、院： 你院关于于罗金会会等五人人与云南南昭通交交通运输输集团公公司旅客客运输合合同纠纷纷一案所所涉法律律理解及及适用问问题的请请示收收悉。经经研究，答答复如下下：人身身损害赔赔偿案件件中，残残疾赔偿偿金、死死亡赔偿偿金和被被扶养人人生活费费的计算算，应当当根据案案件的实实际情况况，结合合受害人人住所地地、经常常居住地地等因素素，确定定适用城城镇居民民人均可可支配收收入（人人均消费费性支出出）或者者农村居居民人均均纯收入入（人均均年生活活消费支支出）的的标准。本本案中，受受害人唐唐顺亮虽虽然农村村户口，但但在城市市经商、居居住，其其经常居居住地和和主要收收入来源源地均为为城市，有有关损害害赔偿费

11、费用应当当根据当当地城镇镇居民的的相关标标准计算算。 2006年年4月33日 山东省高级级人民法法院关于于印发全全省民事事审判工工作座谈谈会纪要要的通知知鲁高法法200052011号全省各中级级人民法法院、济济南铁路路运输中中级法院院： 220055年8月月21日日233日，省省法院在在龙口市市召开了了全省民民事审判判工作座座谈会。会会议就部部分民事事案件审审理中所所涉及的的法律问问题进行行了研究究讨论，对对一些民民事案件件的法律律适用标标准形成成了基本本共识。现现将全全省民事事审判工工作座谈谈会纪要要印发发给你们们，请参参照执行行。执行行中有什什么问题题，请及及时报告告省法院院。二五年年十一

12、月月二十三三日 全省民事事审判工工作座谈谈会纪要要 为为在全省省民事审审判工作作中深入入开展“规规范司法法行为，促促进司法法公正”专专项整改改活动，加加强民事事审判的的规范化化建设，促促进司法法公正，树树立司法法权威，省省法院于于20005年88月211日223日在在龙口市市召开了了全省民民事审判判工作座座谈会。全全省各中中级人民民法院分分管民事事审判工工作的副副院长、民民一庭庭庭长、其其他与省省院民一一庭业务务对口的的民庭庭庭长、部部分基层层人民法法院的院院长参加加了这次次会议。与与会人员员认真分分析探讨讨了当前前全省民民事案件件的特点点和发展展态势，研研究讨论论了部分分民事案案件审理理中所

13、涉涉及的法法律问题题，就某某些民事事案件的的法律适适用标准准达成了了基本共共识，现现就有关关问题纪纪要如下下： 一一、关于于劳动争争议案件件的处理理问题。会会议认为为，近年年来，随随着我省省经济社社会的全全面发展展和现代代企业制制度的逐逐步建立立，出现现了多种种经济成成分和多多种经营营方式并并存的局局面，劳劳动关系系从单一一化走向向多元化化，增大大了劳资资关系的的比例。在在市场经经济条件件下，随随着农村村剩余劳劳动力逐逐渐向非非农产业业和城镇镇转移、企企业投资资主体多多元化和和企业自自主权扩扩大、国国有和城城镇集体体企业富富余劳动动力的下下岗安置置以及劳劳动用工工、工资资、保险险制度的的重大改

14、改革，企企业的劳劳动关系系由过去去的政府府行为转转变为企企业行为为，从而而引发了了大量的的劳动争争议纠纷纷，而且且与过去去相比劳劳动争议议案件出出现了集集中性、对对抗性、群群体性和和社会性性的特点点。特别别当前一一些用人人单位无无故拖欠欠职工工工资、社社会保险险金、经经济补偿偿金，忽忽视职工工的劳动动条件和和劳动安安全保护护，随意意损害劳劳动者的的合法权权益，以以至引发发恶性安安全事故故和职工工群体性性事件，因因此，当当前劳动动争议案案件已经经成为影影响社会会稳定和和引发当当事人上上访的重重要因素素，也成成为了我我省民事事审判工工作中的的焦点和和难点问问题。会会议要求求在劳动动争议案案件的审审

15、判中，要要切实落落实好“司司法为民民”的根根本宗旨旨，贯彻彻好“公公正司法法，一心心为民”的的司法指指导方针针，尊重重劳动者者的价值值和劳动动权利，突突出把维维护劳动动者的利利益放在在首位。特特别要充充分发挥挥民事审审判保护护人民利利益，促促进我国国社会文文明、进进步、协协调发展展的职能能作用，积积极促进进劳动关关系的和和谐发展展，促进进劳动力力市场的的发育和和完善。会会议就当当前劳动动争议案案件审理理中存在在的一些些问题进进行了研研究，达达成了倾倾向性意意见。 （一一）因国国有企业业改制引引发的职职工下岗岗、整体体拖欠工工资及社社会保险险费等劳劳动争议议纠纷的的处理问问题。因因国有企企业改制

16、制引发的的职工下下岗、整整体拖欠欠工资及及社会保保险费等等劳动争争议纠纷纷，形成成原因比比较复杂杂，政策策性比较较强，而而且多数数案件具具有群体体性的特特点，并并涉及到到在社会会主义市市场经济济条件下下建立现现代企业业制度与与依法保保护劳动动者合法法权益的的关系，一一旦处理理不好就就会影响响国家改改革开放放的大局局和社会会的稳定定。根据据20000年最最高人民民法院召召开的全全国民事事审判工工作会议议和20003年年全国民民事审判判工作座座谈会的的精神，这这些案件件多数是是在企业业制度改改革和劳劳动用工工制度改改革过程程中出现现的特殊殊现象，不不是劳动动者与用用人单位位在履行行劳动合合同中出出

17、现的问问题，由由此引发发的纠纷纷，应当当由政府府有关部部门按照照企业改改制的政政策规定定统筹解解决，人人民法院院不宜以以劳动争争议案件件立案受受理。根根据上述述两个会会议的精精神，我我省法院院近几年年来对这这几类劳劳动争议议纠纷，一一般都没没有受理理，但各各地法院院掌握的的不统一一，有些些法院对对个别企企业在改改制中出出现的个个案劳动动争议则则予以受受理，还还有的法法院在当当地党委委政府的的要求和和支持下下也受理理了部分分整体拖拖欠职工工工资、社社会保险险金、经经济补偿偿金的劳劳动争议议案件，一一些法院院还采取取将群体体性纠纷纷分解成成个案的的办法受受理了类类似的案案件，而而且取得得了比较较好

18、的社社会效果果。鉴于于目前最最高人民民法院尚尚未有新新的规定定和精神神，对此此会议达达成的倾倾向性意意见是对对国有企企业改制制引发的的职工下下岗、整整体拖欠欠职工工工资及社社会保险险费等劳劳动争议议纠纷，仍仍坚持原原来的规规定和过过去的做做法，一一般带有有群体性性的纠纷纷，特别别是企业业改制中中涉及到到的历史史遗留问问题，原原则上不不予受理理。 （二二）因用用人单位位拖欠社社会保险险费用引引发纠纷纷的处理理问题。会会议认为为，根据据劳动动法和和国务院院社社会保险险费征缴缴暂行条条例的的规定，按按时足额额缴纳各各种社会会保险费费用既是是用人单单位的法法定义务务，也是是法律法法规赋予予劳动行行政部

19、门门、税务务机构的的法定职职责，因因此，已已经参加加社会保保险统筹筹的用人人单位如如果不能能按时足足额给劳劳动者缴缴纳社会会保险费费用，应应由税务务机构或或者劳动动行政部部门设立立的社会会保险经经办机构构负责征征收，这这属于行行政管理理行为，由由此产生生的争议议，应属属于行政政复议或或者行政政诉讼的的范围，所所以凡是是用人单单位应当当依法参参加社会会保险统统筹的，无无论劳动动者起诉诉用人单单位要求求缴纳社社会保险险费用，还还是起诉诉社会保保险经办办机构要要求发放放社会保保险金，均均不属于于劳动争争议案件件，劳动动者可以以向当地地劳动行行政主管管部门申申请解决决。对于于用人单单位没有有参加社社会

20、保险险统筹的的，仍然然属于劳劳动关系系双方在在履行劳劳动合同同关系中中发生的的劳动争争议，法法院可以以受理，但但根据目目前我国国社会保保险的管管理体制制，用人人单位必必须整体体参加社社会保险险统筹，社社会保险险机构不不允许劳劳动者个个人开立立帐户，法法院在判判决中也也无法确确定社会会保险费费的缴纳纳数额，这这就造成成法院对对社会保保险费的的案件难难以执行行，因此此这类案案件目前前以暂不不受理为为宜。 （三三）关于于劳动动法规规定的“60日日”的理解解和适用用问题。关关于劳劳动法规规定的660日申申请仲裁裁期限如如何在诉诉讼中适适用的问问题，一一直在司司法实践践中存在在很大争争论。这这种不同同的

21、认识识直接影影响了审审判执法法的标准准，导致致在审判判实务中中对同一一事实，适适用法律律产生很很大差别别，出现现不同的的审理结结果。根根据法律律规定，结结合当前前审判实实践，会会议认为为，劳劳动法规规定的申申请劳动动争议仲仲裁期限限的性质质，应是是一种除除斥期间间，是劳劳动关系系双方当当事人申申请仲裁裁的期限限。将劳动法规定的“60日”理解为诉讼时效缺乏法律依据。人民法院在审理当事人的请求超过60日的案件时要准确理解劳动法的立法精神，不能简单地认为只要超过60日就驳回诉讼请求，而要根据不同性质的劳动争议纠纷确定不同的“劳动争议发生之日”。特别对劳动者追索工资等劳动报酬引发的一些纠纷，在追索时限

22、上必须从宽掌握。如果用人单位明示拒绝支付劳动报酬，或承诺另行支付劳动报酬的期限已经届满，或劳动者追索劳动报酬被拒绝的，一般可以视为争议已经发生，劳动者应在劳动法规定的60天期限内申请劳动仲裁；如果用人单位未明示拒绝支付劳动报酬，或者承认拖欠劳动报酬，但未明确偿付时间的，争议发生时间可以从劳动者追索之日起算。 （四四）关于于用人单单位支付付经济补补偿金纠纠纷的处处理问题题。当前前，有的的用人单单位违反反劳动法法规定，随随意解除除劳动合合同而不不支付经经济补偿偿金或者者在劳动动合同中中约定高高额违约约金，限限制劳动动者的自自由就业业权利。会会议认为为，对于于这类案案件，人人民法院院要积极极受理，通

23、通过公正正裁判，维维护合法法的劳动动合同关关系，制制止用人人单位的的违法行行为。对对解除劳劳动合同同的，除除因劳动动者过失失性解除除的外，用用人单位位均应按按照劳劳动法的的规定支支付经济济补偿金金，拒不不支付的的还要支支持劳动动者请求求的额外外经济补补偿金。关关于终止止劳动合合同后是是否支付付经济补补偿金的的问题比比较复杂杂。前几几年，由由于我省省地方性性法规中中明确规规定终止止劳动合合同后，用用人单位位应支付付给劳动动者经济济补偿金金，所以以，对劳劳动者的的请求一一般予以以支持，但但该文件件已经废废止。国国家现行行法律也也没有终终止劳动动合同后后可以支支付经济济补偿金金的规定定。因此此，终止

24、止劳动合合同后，用用人单位位支付经经济补偿偿金已经经缺乏法法律依据据。鉴于于当前劳劳动法实实施的实实际情况况，从保保护劳动动者的利利益出发发，省院院于今年年的6月月份下发发了关关于劳动动合同终终止后用用人单位位是否应应当支付付经济补补偿金的的答复，明明确了劳劳动合同同终止后后，用人人单位不不应支付付经济补补偿金，但但考虑到到我省关关于劳动动合同制制度的地地方性法法规实施施比较晚晚，因此此以山山东省劳劳动合同同条例为为界限，在在该条例例实施之之前（220022年1月月1日）用用人单位位招用的的劳动者者，不论论何时终终止合同同，用人人单位均均应当酌酌情支付付经济补补偿金；在条例例实施之之后用人人单

25、位招招用的劳劳动者，终终止劳动动合同后后，用人人单位不不再支付付经济补补偿金。 （五五）关于于违反劳劳动合同同违约责责任的处处理问题题。会议议认为，劳动法、国务院的行政法规以及劳动部和地方性人民政府的规章和地方性法规均未作出明确规定，导致审判实践中处理这一问题欠缺实体法规范。因此，对当事人一方或者双方违反劳动合同产生的违约责任的处理，要尊重劳动合同双方当事人的意思表示，即涉及到劳动者违约，计算违约金原则上按照劳动合同中约定的标准；劳动合同中约定了违约金但违约金标准明显过高的，法院可以根据造成损失的情况给予适当调整；劳动合同中没有约定违约金，但劳动者违约给用人单位造成损失的，劳动者应当承担赔偿责

26、任。对用人单位违反劳动合同义务的，可以参照劳动部的有关规定处理。 （六六）关于于工伤保保险待遇遇纠纷案案件的处处理问题题。会议议认为，根根据19996年年劳动部部企业业职工工工伤保险险试行办办法以以及国务务院工伤伤保险条条例的的规定，工工伤的确确认是一一种具体体行政行行为，属属于劳动动行政部部门的职职权范围围。用人人单位或或者劳动动者对劳劳动行政政部门认认定的工工伤结论论不服的的，应通通过行政政复议和和行政诉诉讼的方方式予以以解决；对劳动动者直接接起诉要要求人民民法院确确认工伤伤的，应应驳回起起诉。对对工伤职职工或者者工伤职职工的近近亲属要要求用人人单位支支付工伤伤保险待待遇的，人人民法院院应

27、以劳劳动行政政主管部部门作出出的工伤伤认定结结论为前前提，依依据工伤伤保险条条例的的规定作作出处理理；对劳劳动部门门没有作作出工伤伤认定结结论或者者劳动者者以一般般民事侵侵权赔偿偿纠纷向向人民法法院起诉诉的，用用人单位位可以以以构成工工伤事故故为理由由进行抗抗辩，并并由其承承担相应应的举证证责任。如如果劳动动部门没没有认定定工伤或或者用人人单位也也不能证证明构成成工伤事事故的，则则可以按按照一般般民事侵侵权赔偿偿予以处处理；劳劳动者或或者用人人单位对对劳动能能力鉴定定结论不不服的，可可以申请请复议，人人民法院院也可以以委托省省级劳动动能力鉴鉴定机构构进行鉴鉴定；如如果劳动动者的工工伤系第第三人

28、侵侵权所致致，按照照我国现现行法律律和最高高人民法法院司法法解释的的规定，用用人单位位仍应承承担劳动动者的工工伤保险险待遇，但但劳动者者也可追追究第三三人的侵侵权赔偿偿责任，即即劳动者者可以在在工伤事事故中获获得双重重赔偿，但但因工伤伤事故产产生的直直接费用用，原则则上不予予重复计计算。 （七七）关于于拖欠农农民工工工资案件件的处理理问题。当当前，拖拖欠农民民工工资资的问题题已经引引起了党党和国家家的高度度重视。去去年最高高人民法法院和省省院都专专门发出出通知，要要求各级级人民法法院及时时、审理理好拖欠欠农民工工工资的的案件，依依法保护护进城务务工人员员的合法法权益。根根据中共共中央“一一号文

29、件件”的精精神，进进城务工工的农民民工已经经成为产产业工人人的重要要组成部部分，要要把农民民工的社社会保障障问题纳纳入财政政预算。会会议认为为，对于于拖欠农农民工工工资形成成的纠纷纷要区别别对待：农民工工已经与与用人单单位签订订书面劳劳动合同同或者事事实劳动动关系比比较明确确的，应应适用劳动法的规定予以调整，纳入劳动争议案件的处理范围；农民工没有与用人单位签订书面劳动合同，也没有形成事实劳动关系的，可以认定为农民工与用人单位之间存在雇佣关系。农民工追索工资引起的纠纷，人民法院可以以追索劳动报酬为案由直接受理，这样更利于加强对进城务工农民工合法权益的保护。 （八八）关于于国家机机关、事事业单位位

30、和社会会团体中中发生的的劳动争争议纠纷纷的处理理问题。对对这个问问题的处处理必须须正确理理解劳劳动法第第二条的规规定，该该条第11款规定定，用人人单位与与之形成成劳动关关系的劳劳动者受受劳动法法调整，该该条款实实质包含含了用人人单位与与劳动者者之间签签订书面面劳动合合同而形形成的劳劳动关系系，也包包括了用用人单位位与劳动动者之间间没有签签订书面面劳动合合同而形形成的事事实劳动动关系。第第2款规规定国家家机关、事事业单位位和社会会团体与与劳动者者形成劳劳动合同同关系的的受劳动动法调整整。对该该款规定定应当理理解为，国国家机关关、事业业单位和和社会团团体与劳劳动者必必须签订订书面劳劳动合同同，才能

31、能形成劳劳动关系系，才能能按照劳劳动争议议纠纷加加以处理理。对没没有与国国家机关关、事业业单位和和社会团团体等用用人单位位签订书书面劳动动合同的的劳动者者，是否否与用人人单位形形成劳动动关系，劳动法没有明确规定。会议认为，由于国家机关、事业单位和社会团体在用工问题上受到有关政策的限制，按照劳动法第二条第2款的规定，国家机关、事业单位和社会团体招用的劳动者必须签订书面劳动合同才能形成劳动关系，没有签订书面劳动合同的临时用工按照雇佣关系处理。 （九九）关于于劳动争争议案件件的法律律适用问问题。当当前，劳劳动法律律法规和和政策及及地方性性法规比比较多，内内容上存存在较多多冲突，特特别是劳劳动制度度的

32、改革革正处于于深化阶阶段，许许多改革革措施还还未上升升到立法法层次，劳劳动政策策对审判判的影响响进一步步加大，这这都给我我们法官官在适用用法律上上造成一一定的难难度。现现行的劳劳动法规规、规章章和政策策都是在在劳动法法的框架架内制定定的，因因此，119955年实施施的劳劳动法是是我们审审理劳动动争议案案件的基基本法律律依据，同同时还要要依据民法通则、合同法、公司法的相关规定。劳动部和山东省发布的一些行政规章和地方性法规虽然不能直接作为法院适法的依据，但从司法实践中来看，这些规章对我们处理好劳动争议案件的确具有很重要的参考价值，因此，可以参照这些规章处理相关的劳动争议案件，但如果行政规章之间以及

33、与地方性法规之间存在冲突的，则应选择参照适用对保护劳动者的利益有利的规定进行处理。二、关于建设工程施工合同纠纷案件的处理问题。近年来，随着我省经济的快速发展，建筑业已经成为我省国民经济的新的增长点。在建筑业快速发展的同时，也暴露出诸多问题，纠纷案件越来越多，处理难度越来越大。为依法及时公正地审理好建设工程施工合同纠纷案件，维护建筑市场的正常秩序，结合我省民事审判工作实际，会议认为，全省各级人民法院在审理建设工程施工合同纠纷案件时要坚持以下原则：第一、要坚持引导建筑市场的健康发展的原则。要按照法律、法规和最高人民法院司法解释的规定，认真行使审判职权，合理干预当事人之间的合同关系。要通过确认合同是

34、否有效，认定双方当事人是否存在违约行为以及承担违约责任的方式，引导建筑市场的健康发展。承包人将其承包的全部工程转包给第三人，或者以内部联营、挂靠等方式承包给第三人，或者将其承包的全部建设工程肢解以后以分包的名义分别转包给第三人，或者将工程分包给不具备相应资质条件的单位，以及分包单位将承包的工程再分包的，应依法认定为无效。要注重运用裁判手段，促进建筑市场诚信体系的建立。只要双方在合同中对违约责任作出明确约定的，不论任何一方违反合同约定，都应当按照合同的约定和法律的规定承担违约责任；要注意通过违约金的适用，制裁违约行为，提高失信成本，以促进社会诚信体系和建筑市场正常秩序的建立；要注意维护当事人利益

35、关系的平衡，合同中约定的违约金标准过高的，甚至超过工程价款的，可以根据当事人的申请，依据合同法的规定，结合违约造成损失的情况适当调整。如果双方约定的工程款价格明显低于建设工程的成本价格，则违反了有关规章的强制性规定，可以根据当事人的请求变更或者撤销。第二、要坚持依法保护双方当事人合法权益的原则。人民法院在审理建设工程施工合同纠纷案件时，要依法平等保护双方当事人的合法权益。对建设单位无正当理由拖欠工程款的，在确定支付工程款或者利息时，都要充分注意保护承包人的合法权益。对因承包人的原因，造成建设工程施工合同无效的，如果工程已经经过竣工验收且质量合格的，应参照合同约定支付工程价款；对承包人将建设工程

36、转包或者非法分包给实际施工人的，实际施工人可以直接起诉发包人，请求发包人在拖欠工程款的范围内承担清偿工程款的责任，并追加承包人、转包人或者非法分包人为共同被告或者第三人。第三、要坚持确保建设工程质量的原则。要树立“质量优先”的观念，通过司法手段确保建筑工程质量和建设工程符合国家安全标准，维护建筑市场秩序。对于超资质承包工程的，要在认定合同无效的基础上判令过错方承担相应的民事责任；建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用的，承包人只在合理期限内对工程结构、基础工程的质量承担责任，其他质量问题由发包人承担；对承包人建设的工程质量不合格且经过修复也达不到国家规定的强制性质量标准的，承包人请求发包人支付工

37、程款的，不予支持。第四、要坚持合同原则。对于不违反法律、行政法规的禁止性规定，符合强制性规范的有效合同，应严格按照合同确定当事人双方的权利、义务和责任。目前国家调整建设工程的法律规范有60余个，这些法律规范可以区分为效力性规范和管理性规范，在司法实践中要正确区分不同规范的性质，以便对建设工程施工合同的效力作出准确判断。国家颁布的工程定额年度取费标准属于任意性规范，建设工程合同约定的工程价款结算标准与合同履行期间实施的工程定额年度取费标准不一致的，应以合同为准；对合同中约定的工程价款一次包定的，即所谓“大包干”合同，如果没有出现合同约定以外的情况，如设计变更、施工变动等,一方当事人反悔申请通过鉴

38、定确定工程款的，一般不予支持；对于工程价款合同约定不明确或者合同被确认为无效，可以通过评估或者鉴定的方法确定工程价款；对合同中明确约定了工程款的计价标准和办法的，发包人提出工程需要有关部门审计评估或者要求按国家核定的资质取费标准支付建设工程价款的，或者一方无正当理由申请人民法院委托鉴定的，一般不予准许。 （一一）关于于施工许许可证对对合同效效力的影影响问题题。会议议认为，在在建设工工程正式式施工前前发放施施工许可可证应是是建设行行政主管管部门对对建设工工程项目目加强监监管的一一种行政政手段，主主要目的的是审查查建设单单位或者者承包单单位是否否具备法法律规定定的建设设或者施施工条件件，具有有行政

39、管管理的性性质，如如果建设设单位或或者施工工单位违违反该管管理规定定，应当当受到相相应的行行政处理理。因此此施工许许可证应应属于管管理性规规范，非非影响合合同效力力性的规规范，而而且领取取施工许许可证时时，施工工合同已已经签订订，因此此，施工工许可证证不是建建设工程程施工合合同的有有效要件件，是否否取得施施工许可可证不影影响合同同的效力力。 （二二）关于于建设工工程造价价的鉴定定问题。合合同对工工程价款款没有约约定或者者约定不不明，工工程竣工工后，当当事人双双方又不不能达成成结算协协议的，也也无法采采取其他他结算方方式结算算工程款款的情形形下，可可以委托托工程造造价审计计部门对对工程款款的数额

40、额予以审审定，但但要防止止鉴定出出现过多多过滥的的现象。为为此会议议确定了了以下原原则：建建设工程程的造价价或者工工程款的的数额不不通过鉴鉴定可以以确定，则则不作鉴鉴定；必必须通过过鉴定才才能确定定工程价价款的，要要尽可能能减少鉴鉴定次数数，能不不重新鉴鉴定的，则则不重新新鉴定；必须通通过鉴定定才能确确定工程程价款数数额的，要要尽可能能地减少少鉴定范范围，能能不全部部鉴定的的，则不不进行全全部鉴定定。在一一审诉讼讼中已经经委托鉴鉴定的，如如果鉴定定机构或或者鉴定定人具有有相应的的资格，鉴鉴定程序序合法，且且经过一一审庭审审质证，鉴鉴定人也也出庭答答复的，当当事人就就鉴定的的事项上上诉请求求二审

41、重重新鉴定定的，原原则上不不予支持持。 （三三）关于于“黑白合合同”情形下下工程款款结算的的处理问问题。长长期以来来，在我我国建筑筑市场中中，按照照法律规规定实行行强制招招标投标标的项目目领域，经经常会发发生发包包人与承承包人之之间存在在签订两两份合同同的情形形。其中中一份是是招标人人与中标标人根据据中标文文件签订订的合同同，即中中标合同同，另一一份则是是内容与与中标合合同不一一致的建建设工程程施工合合同，社社会上将将这种现现象称为为“黑白白合同”或或者“阴阴阳合同同”。从从实践中中的情况况看，有有些黑白白合同之之间内容容相差不不大，“黑黑合同”只只是与中中标合同同之间存存在细小小差别，内内容

42、上没没有实质质性变化化；而有有些黑白白合同之之间则存存在着重重大实质质性的修修改，如如“黑合合同”在在工程价价款、工工程质量量以及工工期等方方面均与与中标合合同存在在较大差差异。如如果双方方在履行行建设工工程施工工合同中中发生纠纠纷，往往往会对对依据那那一份合合同作为为处理纠纠纷的依依据产生生分歧，双双方当事事人也可可能持有有对自己己有利的的合同主主张权利利，这就就给人民民法院如如何正确确认定合合同的真真实性和和合法性性带来一一定的困困难。正正确理解解司法解解释规定定的“黑黑白合同同”，是是准确处处理好此此类纠纷纷的基础础。“黑黑白合同同”之间间必须存存在实质质性违背背，即中中标合同同之外的的

43、合同必必须在工工程价款款、工程程质量和和工程期期限等方方面与中中标合同同具有实实质性背背离，而而不是一一般的合合同内容容变更。在在具体量量化“黑黑白合同同”与依依法变更更合同的的界限上上，在一一定程度度上存在在着法官官的自由由裁量权权，需要要法官正正确把握握裁量的的标准。根根据我国国招标标投标法法的规规定，招招标的建建设项目目经过招招标投标标程序确确定中标标人后，需需要向相相关行政政监督部部门备案案，这种种备案制制度并不不意味着着中标合合同必须须经过备备案后才才生效，而而只是从从证据法法意义上上确定以以备案的的合同作作为结算算工程款款的依据据。审判判实践中中曾经出出现了当当事人双双方请求求按照

44、“黑黑合同”作作为工程程款结算算依据的的情形，对对此，会会议认为为，“白白合同”是是依据招招标投标标这一法法定形式式确认的的，虽然然“黑合合同”可可能是当当事人的的真实意意思表示示，但由由于合同同内容规规避法律律规定、合合同形式式不合法法，不能能代替“白白合同”即即中标备备案的效效力，即即不能依依据“黑黑合同”作作为结算算工程款款的依据据。 （四四）关于于发包人人以承包包人主张张权利超超过诉讼讼时效作作为拒付付工程款款抗辩的的问题。建建设工程程合同由由于工期期较长，履履行过程程中经常常发生设设计变更更、施工工变动、延延长工期期以及双双方对工工程价款款决算协协商不一一致等情情况，导导致工程程竣工

45、后后工程款款长期不不能得到到清偿，承承包人一一旦起诉诉，发包包人往往往以承包包人主张张权利已已超过诉诉讼时效效作为抗抗辩事由由，拒付付拖欠的的工程款款。处理理这类问问题时，要要注意保保护承包包人的合合法权益益。对于于双方未未就工程程款决算算达成一一致，或或者工程程款数额额未确定定的，或或者承包包人提出出结算书书后发包包人不及及时审核核和签字字的，发发包人以以此超过过诉讼时时效为由由拒付工工程款的的，不予予支持。三、关于人身损害赔偿案件的处理问题。会议认为，近年来，随着经济的发展，社会的进步以及民主法律制度的完备，我国的社会经济生活发生了巨大的变化，民主法制观念逐步深入人心，公民的权利意识日益增

46、强，维护自身权利的自觉性日益提高，特别是“以人为本”、“尊重生命”等社会文化价值观念逐步形成，人身损害赔偿案件会越来越多。当前，各种新类型侵权、特殊侵权大量涌现，交通事故赔偿、医疗事故赔偿、产品质量赔偿、危险责任赔偿等占了很大一部分比例，从而使人身损害赔偿案件的类型呈现出“多、新、奇、特”的现象；诉讼请求的数额不断增加，赔偿由低额化向高额化发展；人身损害赔偿案件的诉讼主体由单一化向多极化发展，由个人责任向团体责任发展；侵权损害赔偿案件所保护的权利范围不断扩展。我国民法通则对人身损害赔偿案件的认定、赔偿范围和标准规定的比较原则，尽管近几年，最高人民法院陆续出台了一些有关侵权赔偿案件的司法解释，但

47、仍然难以解决审判实务中存在的法律适用问题，为此，会议对人身损害赔偿案件审理中存在的一些问题进行了讨论，形成了较为一致的意见。 （一一）关于于共同侵侵权中侵侵害行为为直接结结合的认认定问题题。无意意思联络络的数人人侵权中中，侵害害行为直直接结合合构成共共同侵权权是指数数个行为为结合程程度非常常紧密，对对加害后后果而言言，各自自的原因因力和加加害部分分无法区区分。其其构成要要件包括括：1、各各行为人人都有积积极的加加害行为为，而且且加害行行为具有有时空上上的一致致性；22、损害害结果是是一个整整体，各各行为后后果在受受害人的的损害后后果中是是无法区区分的；3、各各行为人人的加害害行为和和损害结结果

48、之间间具有直直接因果果关系，就就是原因因行为直直接引起起损害结结果，不不存在中中间媒介介的传递递。对于于无意思思联络数数人侵权权中加害害行为间间接结合合导致同同一损害害结果的的，不构构成共同同侵权，应应当按照照过失程程度及原原因力的的大小来来综合确确定责任任份额。 （二二）关于于残疾赔赔偿金及及残疾辅辅助器具具费用认认定的有有关问题题。残疾疾赔偿金金的确定定要综合合考虑受受害人是是否因伤伤残而导导致实际际收入减减少等情情况，参参照伤残残等级来来综合确确定受害害人丧失失劳动能能力的程程度和赔赔偿基数数。对于于残疾器器具费用用的赔偿偿一般采采取一次次性赔偿偿的方式式，也可可以根据据赔偿义义务人的的请求、结结合赔偿偿能力和和提供担担保情况况，确定定以定期期金方式式赔偿。 （三三）关于于死亡赔赔偿金的的分配问问题。死死亡赔偿偿金的赔赔偿权利利人为死死者的近近亲属，其其内容是是对死者者家庭整整体预期期收入损损失的赔赔偿，其其性质是是财产损损害赔偿偿，而不不是精神神损害赔赔偿。死死亡赔偿偿金是基基于死者者死亡对对死者近近亲属所所支付的的赔偿，不不属于死死者的遗遗产，不不能依据据继承承法第第十三条确确定的遗遗产分配配原则进进行分割割，应根根据与死死者关系系的远近近和共同同生活的的紧密程程度