解读法理学之法与经济xsr.docx

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1、解读法理学之法法与经济一、法与经经济的一般关关系(一)什么么是经济(二)法是是由经济基础础决定的1.法作为为上层建筑的的一部分，是是由经济基础础决定。2.法不仅仅随着经济基基础的根本变变革而发生本本质的变化，即即使是在同一一社会形态里里，当经济基基础发生局部部变化时，也也会引起法律律的相应的变变化。(三)法对对经济的作用用1.法对于于经济基础具具有能动的反反作用，并且且通过生产关关系反作用于于生产力。法法的这种反作作用并不是自自发实现的，而而是在人们的的自觉活动过过程中进行和和实现的，要要受到生产关关系适合生产产力这一客观观规律的制约约和支配。2.法对经经济作用的主主要表现：(1)确认认经济关

2、系;(2)规范范经济行为;(3)维护护经济秩序;(4)服务务经济活动。(二)我国国法律对市场场经济建设的的作用1.由于中中国的市场经经济是自上而而下由国家直直接启动的，法法的经济功能能主要表现为为安排改革进进程并重构社社会。2.市场经经济外部法律律环境主要包包括以下三个个方面：(1)维护护政治稳定，建建设政治文明明;(2)发展展科学教育事事业，促进文文化建设;(3)加强强社会公共事事务的管理等等，从而为市市场经济建设设提供良好的的外部基础和和条件。3.我国法法律在建设市市场经济内部部法律环境方方面的功能，是是法律直接作作用于社会经经济关系，发发挥其经济功功能的主体方方面。主要体体现在：(1)确

3、立立市场经济的的基本走向和和基本原则;(2)确认认和维护各种种市场主体的的法律地位，规规范市场主体体微观经济行行为;(3)通过过法律培育市市场体系，维维护市场秩序序;(4)运用用法律解决社社会保障问题题;(5)运用用法律对市场场经济进行宏宏观调控，矫矫正市场经济济的弊端，引引起市场经济济良性运行。司法考试法法理学之法的的本体第一章 法法的本体第一节 法法的定义一、法律职职业与法的定定义1. 法律律方法和法律律思维具有三三个特点：(1)用说说理的方法而而非简单的暴暴力解决问题题。(2)必须须根据法律来来说理及判断断和解决法律律问题。(3)必须须在程序的范范围内，通过过相应的法律律程序确定和和解决

4、法律问问题。这其中，根根据法律说理理是核心。对对于法律职业业者来说，是是否能够忠于于法律，就是是他最大的职职业道德和操操守问题。2. 法律律人忠于法律律的前提是法法律必须具有有一种明确清清晰的概念及及其对象。(1)法律律必须发展为为独立的规范范体系和制度度形式，才可可能成为法律律职业者行为为的准则。(2)法律律职业者又必必须提高自己己的知识能力力和法律思想想水平，从而而准确地把握握法律。二、法的现现象与法的本本质1.以往的的法律理论从从方法论的角角度看，可以以分为三类：(1)从法法本身理解法法律，认为法法律产生、发发展、变化的的根源在于法法的自身。(2)虽然然是从法的外外部结实法律律的根源，又

5、又都直接或间间接地把这种种根源归结为为某种精神力力量，将法视视为人类精神神一般发展的的产物。(3)从社社会现象的交交互作用的角角度把握法的的定义。2. 从人人类精神的一一般发展角度度概括法的有有：(1)神意意论。(历史史上最早出现现的观点)(2)意志志论。(如黑黑格尔关于法法是自由意志志的体现)(3)正义义论。(古罗罗马法学家塞塞尔苏士认为为：法乃善良良公正之艺术术。)3. 从法法本身理解法法的有：(1)规则则论。(一般般认为法是一一个逻辑上自自我满足的规规则体系。)(2)命令令论。(这种种观点与规则则论相同之处处在于都将法法视为一种规规则体系，所所不同的是，规规则论认为法法律规则的效效力来源

6、于该该体系内部，而而命令论则认认为法律规则则的效力来源源于权力。)(3)判决决论或预测论论。(这种观观点认为法就就是对法官的的判决的预测测。持这种观观点的人认为为，法不是写写在规范性法法律文件中的的东西，而是是法官的倾向向和意见，法法官关于案件件的处理意见见才是真正的的法。)4.从法与与其他社会现现象的关系角角度理解法律律现象：(1)199世纪末，尤尤其是20世世纪初以来，西西方法学界许许多学者开始始将法置于一一定的社会现现象领域交易易研究。(2)这种种观点总体上上看，不再将将法律视为鼓鼓励的、与社社会脱节的想想象，而是作作为社会的组组成部分，作作为一种与其其他社会现象象交互作用的的产物。5.

7、法的本本质的展现过过程，反映了了法的本质的的层次性：(1)法的的本质最初表表现为法的正正式性：A.法的正正式性体现在在法总是公共共权力机关按按照一定的权权限和程序制制定或认可的的。B.法的正正式性还体现现在法总是依依靠正式的权权力机制保证证实现。C.法的正正式性也体现现在法总是借借助于正式的的表现形式予予以公布。(2)法的的本质其次反反映为法的阶阶级性：A.法所体体现的国家意意志，从表面面看，具有一一定的公共性性、中立性。B.按照马马克思主义观观点，由于国国家形成于阶阶级矛盾不可可调和的历史史时期，因此此，它必然反反映阶级对立立时期的阶级级关系。法所所体现的国家家意志实际上上只能是统治治阶级意

8、志，国国家意志就是是法律化的统统治阶级意志志。(3)法的的本质最终体体现为法的社社会性：I 马克思思主义法律理理论分析社会会的特点在于于：A.认为法法律是社会的的组成部分，也也是社会关系系的反映;B.社会关关系的核心是是经济关系，经经济关系的中中心是生产关关系;C.生产关关系是由生产产力决定的，而而生产力则是是不断发展变变化的;D.生产力力的不断发展展最终导致法法律在内的整整个社会的发发展变化。II 按照照这种观点，国国家不是在创创造法律，而而只是在表述述法律。所以以，法的本质质存在于国家家与社会的对对立统一的关关系之中。笔记资料 法理学法与人权一、人权的的概念与层次次(一) 人人权的概念1。

9、人权的的主体是人的的个体(自然然人) 和群群体(包括团团体、集体等等范畴) 。2。人权的的客体乃是人人为了在自然然界和社会生生存、活动和和发展所必需需的诸种物质质的和精神的的条件，即各各种物质和精精神的需要和和礼仪。3。自由是是人权的内容容要素，平等等是人权的形形式要素。4。人权不不是天赋的，也也不是理性的的产物，而是是历史地产生生的，最终是是由一定的物物质生活条件件所决定的。(二) 人人权的层次1。第一个个层次：应有有权利。人权权首先是一种种道德权利，属属於应有权利利的范畴，即即基於人的本本性和本质所所应该享有的的权利。2。第二个个层次：法律律权利。人权权不同于公民民权。人权是是公民权构成成

10、的基础和源源泉。公民权权势由人权所所派生，是它它的重要的政政治法律表现现。公民权不不过是一种更更加政治化、法法律化的人权权而已，不过过是人权的一一个部分、一一个层次、一一种特定的表表现方式。3。第三个个层次：实有有权利。二、法与人人权的一般关关系(一) 人人权可以作为为判断法律善善恶的标准人权对法的的作用体现在在：1。指出了了立法和执法法所应坚持的的最低的人道道主义标准和和要求;2。可以诊诊断现实社会会生活中法律律侵权的症结结，从而提出出相应的法律律救济的标准准和途径;3。有利于于实现法律的的有效性，促促进法律的自自我完善。(二) 法法式人权的体体现和保障1。与其他他保护手段比比较，法对人人权

11、的保障具具有如下明显显的优势：(1) 它它设定了人权权保护的一般般标准，从而而避免了其他他保护(如政政策) 手段段的随机性和和相互冲突的的现象;(2) 人人权的法律保保护以国家强强制力为后盾盾，因而具有有国家强制性性、权威性和和普遍有效性性。2。人权与与法律权利的的关系具体表表现为：(1) 一一方面，人权权的基本内容容是法律权利利的基础，只只有争得了最最基本的人权权，才能将一一般人权转化化为法律权利利;(2) 某某一方面， 法律权利是是人权的体现现和保障。3。至於哪哪些人权能转转化为法律权权利，得到法法的保护，取取决于以下因因素：(1) 一一国经济和文文化的法制状状况。(2) 取取决于某个国国

12、家的民族传传统和基本国国情。三、人权的的法律保护事事件1。人权的的法律保护在在实践中主要要表现为国内内法的保护。2。自“二二战” 以后后，人权问题题已经大规模模地进入了国国际法领域。国际人权法法大体包括四四类：(1) 人人权宪章类;(2) 防防止和反对种种族歧视类;(3) 特特殊主体(社社会弱者) 人权保护类类;(4) 战战时国际人道道主义保护类类。笔记资料 法理学法与宗教一、法与宗宗教概述(一) 什什么是宗教1。一般说说来，宗教由由宗教教义、宗宗教礼仪和宗宗教组织三部部分组成。2。目前世世界上比较流流行的士三大大宗教：基督督教、佛教和和伊斯兰教。(二) 法法与宗教的联联系和区别1。法与宗宗教

13、的联系主主要体现为：(1) 法法在起源阶段段同宗教有着着一致性关系系，每一种法法律体系确立立之初，总是是与宗教典礼礼和仪式密切切相关;(2) 在在人类早期阶阶段，公共权权力借助于神神的力量的支支撑，君主为为了论证自己己统治的合法法性，往往把把统治的渊源源归结于上帝帝、归结于神神;(3) 宗宗教同法的价价值有某些相相通之处，两两者的出发点点和目的都包包括“使人向向善” ，使使社会有其秩秩序而不发生生混乱，甚至至使人们精神神上有所依靠靠与寄托;(4) 法法和宗教都是是实现社会控控制的规范体体系。2。法与宗宗教的区别表表现为：(1) 二二者产生的历历史条件不同同。宗教的产产生远早于法法律，法律的的产

14、生是社会会发展到更高高阶段的产物物。(2) 二二者产生的产产生方式不同同。法律是社社会系统强制制性的产物，它它以一定的社社会物质生活活条件为内容容，又通过相相应的国家机机关制定和认认可，其基础础则是人的理理性的自觉力力量;宗教是是在社会生活活 中自行萌萌发或对先知知学说经典化化的产物，是是与科学相悖悖的社会异己己力量，其基基础是迷信和和盲目的信仰仰。(3) 二二者的调控范范围和作用不不同。法律只只调整那些对对社会生活秩秩序的稳定有有较高价值的的社会关系，而而宗教规范则则覆盖了几乎乎全部的社会会关系;法律律规范一般只只规范人的外外部行为;宗宗教规范不但但规范人的外外部行为，而而且更侧重于于规范人

15、的内内心活动。(4) 二二者的调整方方式和实现的的方式不同。宗宗教和法律虽虽然都是人们们的行为规范范，但法律是是通过国家强强制来进行调调控;宗教主主要是通过控控制人们的良良心来控制、调调节人的行为为，通过说教教和内心感悟悟来达到社会会调控的目的的。(5) 二二者的形式不不同。法律通通过规定明确确的权利和义义务，给人们们的行动指明明方向，有权权利性规范和和义务性规范范两种基本形形式;宗教规规范则以强调调人对神的服服从义务为主主，人在神的的面前是没有有权利可言的的，所以宗教教规范大都是是义务性规范范。二、法与宗宗教的相互影影响(一) 宗宗教对法的影影响1。宗教可可以推动立法法。2。宗教影影响司法程

16、序序。3。宗教信信仰有助于提提高人们守法法的自觉性。(二) 法法对宗教的影影响1。在政教教合一的国家家，法对宗教教的影响是双双向的：(1) 一一方面，法可可以作为国教教的工具和卫卫护者;(2) 法法又可以作为为异教的破坏坏力量。2。现代法法律对宗教的的影响，主要要表现为法对对本国宗教政政策的规定。3。近代以以来，世界各各国相继把宗宗教信仰问题题规定在法律律上，而核心心的问题就是是宗教信仰自自由的法律化化问题。4。中国现现行的宗教政政策主要包括括三个方面：(1) 全全面正确地贯贯彻宗教信仰仰自由政策;(2) 依依法加强宗教教事务的管理理;(3) 积积极引导宗教教与社会主义义建设事业相相结合。笔记

17、资料 法理学法与道德的的区别1。生成方方式上的建构构性与非建构构性。法在生生成上往往与与有组织的国国家活动相关关，由权威主主体经程序主主动制定认可可，具有形式式上的建构性性。道德在社社会生产生活活中自然演进进生成，不是是自觉制定和和程序选择的的产物，自发发而非建构是是其本质属性性。2。行为标标准上的确定定性与模糊性性。法有特定定的表现形式式或渊源，有有肯定明确的的行为模式和和法律后果，因因而具体确切切，可操作性性强;同时，其其被任意解释释和滥用的余余地小，易排排斥恣意擅断断。道德无特特定、具体的的表现形式，往往往体现在一一定的学说、舆舆论、传统和和典型行为及及后果中，其其对行为的要要求笼统、原

18、原则、标准模模糊，只具一一般倾向性，理理解和评价易易生歧义。3。存在形形态上的一元元性与多元性性。法在特定定国家的体系系结构基本是是一元的，法法律上的决策策一致是其本本性和要求，而而这种决策上上的一致是通通过程序上的的正统性达致致的。由於信信念和良心是是道德的存在在方式，因而而道德在本质质上是自由、多多元、多层次次的。与此相相关的士法律律评价的共通通性与道德评评价的个体化化。4。调整方方式上的外在在侧重与内在在关注。法一一般只规范和和关注外在行行为，一般不不离开行为过过问动机，其其所有缜密的的设置都主要要针对外在行行为。道德首首先和主要关关注内在动机机，不仅侧重重通过内在信信念影响外在在行为，

19、且评评价和谴责主主要针对动机机。5。运作机机制上的程序序性与非程序序性。法式程程序性的，程程序是法的核核心。道德的的重心在於义义务或责任。6。强制方方式上的外在在强制与内在在约束。法与与有组织的国国家强制相关关，通过程序序进行针对外外在行为，表表现为一定的的物质结果。道道德在本质上上是良心和信信念的自由，因因而强制是内内在的，主要要凭借内在良良知认同或责责难。7。解决方方式上的可诉诉性与不可诉诉性。可诉性性是法区别于于一切行为规规则的显著特特征。此外，法法的可诉性还还意味着争端端和纠纷解决决的终局性和和最高权威性性。道德不具具有可诉性，主主要表现为无无形的舆论压压力和良心谴谴责，且舆论论的评价或谴谴责往往是多多元的。