医疗损害赔偿纠纷案件的认定及其法律适用问题50095.docx

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1、医疗损害赔偿纠纷案件的认定及其法律适用问题近年来，医疗纠纷日益成为社会各界关注的焦点，由于医患双方的利益冲突，对医疗纠纷的法律适用也有不同的主张。人民法院审理医疗纠纷案件，应当依据我国现有法律、行政法规的规定，依法平等保护医患双方的合法权益，以实现社会的公平与正义。正确适用法律，确保执法标准的统一，始终是人民法院审理医疗纠纷案件掌握的基本原则。而在这类案件处理中的法律适用是一个颇有争议的问题。在审判实践中许多审判人员在对医疗损害赔偿案件的法律适用及赔偿标准处理上存在着很大的出入，尤其在医疗损害赔偿适用法律上并不一致，相类似的案件却常常出现大相径庭的判决结果，特别是在精神损害赔偿和死亡赔偿金等方

2、面，判决结果差异甚大，不利于维护我国法律的统一性和严肃性。本人就医疗纠纷的种类及其责任的性质、医疗侵权案件的认定以及医疗损害赔偿的法律适用问题，谈谈看法。一、医疗纠纷的种类及责任性质根据2002年4月4日国务院第55次常务会议通过发布的医疗事故处理条例和2003年1月6日最高人民法院发出的关于审理参照审理医疗纠纷民事案件的通知的相关规定，可以将医疗纠纷分为两类：一是医疗事故纠纷;一是不构成医疗事故的“其他医疗纠纷”。所谓医疗事事故，就是指指医疗机构及及其医务人员员在医疗活动动中，违反医医疗卫生管理理法律、行政政法规、部门门规章和诊疗疗护理规范、常常规，过失造造成患者人身身损害的事故故。医疗事故

3、故纠纷就是指指因医患双方方对“医疗机机构及其医务务人员在医疗疗活动中，违违反医疗卫生生管理法律、行行政法规、部部门规章和诊诊疗护理规范范、常规，过过失造成患者者人身损害”的的行为而发生生的民事争议议。其他医疗疗纠纷是指医医疗机构及其其医务人员对对患者进行的的诊疗护理行行为虽不构成成医疗事故，但但亦造成了患患者损害，从从而在医患双双方之间发生生的民事争议议。从医疗事事故处理条例例对医疗事事故的界定，可可以看出医医疗事故处理理条例强调调“过失”在在构成医疗事事故责任要件件中的重要性性，体现了过过错责任原则则作为我国侵侵权行为法中中最基本的归归责原则精神神。而民事责责任的归责原原则，是确定定行为人民

4、事事责任的标准准和规则。它它直接决定着着民事责任的的构成要件、举举证责任以及及赔偿范围等等诸多因素，是是确定民事责责任的根据之之一。我国民民事责任的归归责体系是由由过错责任原原则、无过错错责任原则、公公平责任所构构成的。所谓谓过错责任原原则，是指以以行为人的过过错为承担民民事责任要件件的归责原则则。所谓无过过错责任原则则，指的是在在法律规定的的情况下，不不以过错的存存在判断行为为人应否承担担民事责任的的归责原则。所所谓公平责任任原则，指在在法律没有规规定适用无过过错责任，而而适用过错责责任又显失公公平时，依公公平原则由当当事人承担责责任的归责原原则。但是，在在适用过错责责任原则时，有有一种特殊

5、情情况，就是当当行为人的过过错无法判明明，或法律有有特别规定时时，可以实行行过错推定。亦亦称为过错推推定原则。它它是适用过错错责任原则的的一种方法。它它是根据损害害事实的发生生推定行为人人主观上有过过错，只有行行为人证明自自己确无过错错时，才免除除责任。过错错推定原则与与一般过错责责任原则所不不同就在于举举证责任。一一般的过错责责任的举证责责任在受害人人，过错推定定原则实行举举证责任的倒倒置，即把举举证责任加给给致害人，致致害人须证明明自己无过错错，否则推定定其有过错。医疗损害赔赔偿责任作为为一种特殊民民事责任，将将适用何种归归责原则呢?最高人民民法院关于民民事诉讼证据据的若干规定定第四条第第

6、(八)项规规定“因医疗疗行为引起的的侵权诉讼，由由医方就医疗疗行为与损害害结果之间不不存在因果关关系及不存在在医疗过错承承担举证责任任。”这就明明确规定了对对医疗损害赔赔偿案件应适适用过错推定定原则。在医疗损害害赔偿责任中中适用过错责责任原则时，关关键就是举证证责任。适用用过错推定原原则，在举证证责任上实行行举证责任倒倒置，并不是是所有的举证证责任都要由由医疗机构承承担。最高高人民法院关关于民事诉讼讼证据若干规规定第四条条第(八)项项规定的只是是部分举证责责任倒置，即即医疗机构对对是否有医疗疗过错、医疗疗行为与损害害结果之间是是否存在因果果关系等负有有举证责任。患患方与医疗机机构之间是否否存在

7、医患法法律关系，患患方是否存在在损害事实、是是否存在实际际损失、损失失多少等，举举证责任均在在患方，否则则，患方将承承担败诉后果果。二、医疗损损害赔偿的认认定医疗损害害赔偿责任的的构成要件不不同于一般侵侵权损害赔偿偿的构成要件件，有其特殊殊性，其要件件应为：1、行行为人具备责责任能力。医医疗损害的行行为人应具有有特殊的身份份，即国外立立法上所称的的“专家责任任”。正是这这种特殊的身身份才使得患患者对其产生生了信赖。因因此，医疗损损害赔偿中的的行为人必须须是医疗机构构或者其他医医务人员。如如果是非医疗疗机构或非医医务人员致人人损害，虽可可能构成侵权权损害赔偿，但但并非医疗损损害赔偿。2、行为的的

8、违法性。对对此，医疗疗事故处理条条例第二条条作了明确规规定，即医疗疗机构及其医医务人员在医医疗活动中，违违反医疗卫生生管理法律、行行政法规、部部门规章和诊诊疗护理规范范、常规。在在司法实践中中，应当注意意治疗护理规规范和常规的的确认。所以以卫生行政管管理部门应针针对不同病类类尽快制订相相应的治疗护护理规范及常常规，以便于于实践操作。3、损害结结果与行为之之间的因果关关系。在一般般侵权损害赔赔偿中，因果果关系的认定定往往较难，而而在医疗损害害赔偿案件中中，由于其专专业性、技术术性更强，故故其因果关系系的认定则更更加困难。基基于此，立法法上设立了医医疗事故鉴定定制度。以往往医疗事故鉴鉴定的规定弊弊

9、端较多，如如：权力过于于集中，缺乏乏必要的监督督，鉴定成为为必经程序，鉴鉴定过程透明明度不高。针针对这一情况况，医疗事事故处理条例例作出了新新的规定，将将鉴定由卫生生行政部门组组织改为医学学会组织，医医疗鉴定机构构由医疗事故故鉴定委员会会改为专家鉴鉴定组，鉴定定方式明定为为合议制，专专家鉴定组成成员由双方当当事人在医学学会主持下随随机抽取，并并可以有法医医参加等。这这些规定，使使得医疗损害害赔偿在因果果关系的认定定上更加公正正、科学和准准确。还规定定了患者的知知情权和选择择权。然而，医医疗机构及其其医务人员侵侵害了患者这这些权利时，是是否会导致医医疗损害的结结果发生?对对此，我认为为应根据不同

10、同情况区别对对待，主要审审查侵害这些些权利与患者者人身损害有有无必然的因因果关系。如如果没有内在在的因果关系系，则属于一一般侵权行为为而非医疗损损害行为。4、行为人人主观上的过过失。医疗疗事故处理条条例明确规规定医疗事故故的行为人必必须是过失性性造成患者人人身损害。在在专家的责任任中，存在违违反专家所负负有的高度注注意义务以及及违背委托人人所给予的信信赖、信任的的忠实义务。无无论是违反了了高度注意义义务，还是违违反了忠实义义务，均为行行为人的过失失性行为。至至于过失行为为的程度，仅仅在确定具体体赔偿数额时时具有实际作作用，而对是是否构成医疗疗损害赔偿责责任并无影响响。三、医疗事事故损害赔偿偿的

11、法律适用用问题所谓医医疗损害赔偿偿纠纷，是指指患者及其亲亲属认为医疗疗机构及其工工作人员的医医疗行为存在在过错或者差差错，并因此此造成患者身身体和精神上上的损害事实实，从而引发发以损害赔偿偿为主要诉求求的民事权益益争议。按照民法法通则规定定，只要行为为人的过错造造成了他人人人身、财产等等民事权益损损害，受害人人享有损害赔赔偿请求权，并并没有限定这这种损害的类类型和程度。患患者方只要认认为医疗机构构的医疗行为为侵犯了其生生命、健康及及财产等民事事权益，并造造成了损害事事实，即享有有损害赔偿请请求权，此类类纠纷既包括括医疗事故引引起的民事赔赔偿，也包括括医疗事故之之外的其他医医疗损害引起起的民事赔

12、偿偿。同时医医疗事故处理理条例将医医疗事故民事事责任的性质质确定为侵权权责任，也着着重强调“过过失”在医疗疗事故责任构构成要件中的的重要性，充充分体现了过过错责任原则则作为我国侵侵权行为法中中最基本的归归责原则法律律精神，充分分体现了法律律对患者这一一弱势群体的的保护。再者，从有有利于受害人人进行选择的的原则出发，也也应选择侵权权责任来确定定医疗损害的的民事责任性性质， 医疗疗损害侵害的的是作为患者者的公民的生生命健康权，这这属于民法法通则调整整的范围，即即侵害公民身身体造成伤害害的，侵害人人应当承担民民事赔偿责任任。按照这样样去理解和认认识问题，更更便于适用民民法通则规规定的一些民民法原则处

13、理理案件，有利利于保护患者者的权利。其次，审理理民事案件正正确适用法律律的前提是民民事责任法律律性质的准确确界定和归责责原则的正确确确定。目前前，法院审理理医疗损害赔赔偿案件可选选择适用的主主要法律、法法规及司法解解释有民法法通则、合合同法、医医疗事故处理理条例(以以下简称条条例)、最最高人民法院院、民事事诉讼法、关关于民事诉讼讼证据的若干干规定、最最高人民法院院关于参照审理医疗纠纠纷民事案件件的通知(以下简称通通知)、消消费者权益保保护法(以以下简称消消法)、关关于审理人身身损害赔偿案案件选用法律律若干问题的的解释(以以下简称解解释)等内内容。我认为为，侵权之诉诉的医疗损害害赔偿纠纷案案件应

14、适用民民法通则，并并参照解释释和条例例;违约之之诉的医疗损损害赔偿纠纷纷案件应适用用民法通则则、合同同法，同时时也可参照解解释和条条例;对于于医疗机构提提供的药品、医医疗器械、日日用品等和具具有商业性质质的服务发生生的纠纷应适适用消法。审审判实践中产产生争议最多多的是民法法通则和条条例的适用用问题，最高高人民法院颁颁布的通知知(法22003220号)规定定：“条例施施行后发生的的医疗事故引引起的医疗赔赔偿纠纷，诉诉到法院的，参参照条例的有有关规定办理理;因医疗事事故以外的原原因引起的其其他医疗赔偿偿纠纷，适用用民法通则的的规定。”此此条规定明确确了条例与与民法通则则的适用关关系。条例例是国务院

15、院制定的行政政法规，其侧侧重医疗行政政管理关系，对对于出现的医医患纠纷经医医疗事故技术术鉴定后构成成医疗事故的的，在行政上上如何进行赔赔偿作出了具具体规定，因因此，法院审审理医疗损害害赔偿纠纷案案件时，在尚尚没有其他法法律法规的前前提下，应当当参照执行;但毕竟是“参参照执行”，而而不是“必须须执行”，所所以，法院在在审理医疗损损害赔偿纠纷纷时并不仅限限于条例的的规定，而应应当将民法法通则作为为解决医疗损损害赔偿纠纷纷案件的主要要适用法律规规范，特别要要体现民法基基本原则和归归责原则的适适用。而解解释正是最最高人民法院院根据民法法通则的基基本原则和归归责原则制定定出来的司法法解释，主要要是用于人

16、身身损害赔偿类类案件，在赔赔偿项目和赔赔偿标准上，有有了明确的规规定，也是人人民法院审理理医疗损害赔赔偿纠纷案件件时的参照。再次，医患患关系法律性性质和医疗损损害赔偿民事事责任的性质质决定了法律律适用的方法法和原则。条条例更加符符合民法通通则所体现现的基本法律律精神，但条条例毕竟只只是国务院颁颁布的行政法法规，仅仅只只是卫生行政政部门确认医医疗事故的等等级及其处理理的行政性法法律规范，不不属于民事实实体法律规范范，而医患关关系是一种民民事法律关系系，医疗损害害赔偿责任是是一种民事责责任，应当适适用民事实体体法律规范来来调整。由于于我国民法典典尚在制定之之中，现在暂暂无侵权行为为法，现行民民法通

17、则仅仅有原则条款款，而没有涉涉及处理医疗疗损害赔偿纠纠纷的相关侵侵权行为法的的具体内容，因因此，应当参参照行政法规规执行，但应应当在充分体体现民事基本本原则的基础础上参照执行行，“参照执执行”决定了了不能将条条例作为法法院判决的 “引据法”。而而且条例只只对构成医疗疗事故的纠纷纷案件赔偿问问题进行了界界定，仅仅只只是医疗事故故损害赔偿纠纠纷发生后行行政调解解决决纠纷的手段段之一，大量量的医疗损害害赔偿纠纷还还是需要通过过诉讼方式解解决。另外条条例在赔偿偿标准和数额额上也有许多多不完善的地地方，例如对对于因医疗事事故造成死亡亡的，条例例中没有规规定死亡赔偿偿金的标准，而而民法通则则第九十八八条规

18、定“公公民享有生命命健康权”，人人的生命难道道不比健康更更为重要。这这是条例的的缺陷。所以以在适用法律律问题上，从从医疗损害赔赔偿纠纷案件件的民事法律律关系性质和和民事责任构构成等必要前前提角度出发发，首先应当当适用民法法通则及其其相关司法解解释，因为民民法通则的的调整范围涵涵盖了所有医医疗损害赔偿偿纠纷及人身身损害赔偿纠纠纷;但民民法通则的的适用并不排排斥条例的的参照适用，因因为现阶段立立法的局限性性导致尚无侵侵权行为法来来调整医患类类纠纷，条条例中不违违反民法精神神和与民法立立法精神相一一致的内容，均均可视为民民法通则的的细化，完全全可以参照适适用。从我国国立法的宗旨旨和所体现的的法律精神

19、来来看，选择适适用民法通通则更有益益于保护当事事人的合法权权益，实现法法律的终极目目标。最后，根据据法律的高阶阶位优先适用用原则，医疗疗事故损害赔赔偿应先选用用民法通则则及相关的的司法解释。国国务院条例例属于行政政法规，侧重重于行政管理理职能。它虽虽然在医疗事事故的预防与与处置、医疗疗事故的技术术鉴定、医疗疗事故的行政政处理与监督督、医疗事故故的赔偿等方方面均作了明明确具体的规规定，但毕竟竟属于卫生行行政部门确认认医疗事故的的等级及其处处理医疗事故故的行政性法法规，与民法法通则不是特特别法和普通通法的关系，而而是上位法和和下位法的关关系，不能完完全正确指导导法院的具体体审判实践活活动。最高人人

20、民法院黄松松有在20003年3月226日召开的的全国民事审审判会议上指指出： “人人民法院在审审理因医疗行行为而发生的的损害赔偿案案件时，要正正确理解上位位法与下位法法之间的关系系。”因此，处处理医患纠纷纷案件在法律律适用发生冲冲突时，应当当优先适用民民法通则及相相关司法解释释;对民法通通则及其相关关司法解释没没有规定的，再再适用条例例的规定。解解释正是最最高人民法院院根据民法法通则的基基本原则制定定出来的关于于解决人身损损害赔偿案件件的司法解释释，指导法院院的具体审判判实践活动，具具有重要的意意义，人民法法院审理医疗疗损害赔偿纠纠纷案件完全全可以适用，也也应当适用。因此，法院院审理医疗损损害

21、赔偿纠纷纷案件，在民民事责任的归归责原则上应应当适用民民法通则和和规定，坚坚持过错赔偿偿，不以是否否构成医疗事事故作为医疗疗机构承担民民事责任的前前提条件，同同时在赔偿项项目和赔偿标标准上，由于于法律目前尚尚无明确规定定，可视条条例为民民法通则的的细化，参照照条例的的规定执行。而而条例规规定不明确或或没有规定的的应参照解解释的规定定，因为解解释也是民民法通则的的细化，是专专门对人身损损害赔偿案件件的司法解释释，也应选用用，实行就高高不就低的原原则。这样既既维护了国家家的基本法律律统一适用，又又在赔偿标准准和数额上的的法律适用上上实现了赔偿偿内容的相对对统一，有利利于充分保护护患者方的合合法权益

22、。四、非医疗疗事故的医疗疗纠纷的法律律适用问题从从法学方法论论角度看，通通知的“因因医疗事故以以外的原因引引起的其他医医疗赔偿纠纷纷，适用民法法通则的规定定”在性质上上属于“不完完全法条” 中的“引用用性法条”。而而引用性法条条则是指“在在其构成要件件或法律效果果的规定中，引引用其他的法法条”的法条条。其主要功功能，从立法法技术角度看看，是为了避避免重复规定定或避免挂一一漏万的规定定;从法律适适用角度看，该该种法条具有有授权法院或或其他主管机机关为补充法法律的功能。对于医疗机机构及其医务务人员因故意意行为造成患患者的人身损损害(即故意意医疗纠纷)，因其已超超出医疗事故故的“过失”范范围，故而不

23、不属于医疗事事故，对其民民事责任按照照“举轻明重重” 的法学学原理自不应应低于因“过过失”所致的的医疗事故;况且，就国国家政策而言言，国家对医医疗事故实行行限额赔偿的的初衷不外乎乎医疗事业的的公益性，避避免因医疗机机构及其医务务人员的医疗疗过失行为而而使医疗机构构负担过重的的民事责任，从从而损害这种种公益性。但但是，该种限限额赔偿决不不是鼓励或放放任医疗机构构及其医务人人员“故意”对对患者造成损损害。因此，对对医疗机构及及其医务人员员因故意行为为致患者损害害的行为就不不应得到这种种限额赔偿的的利益，而只只能根据民民法通则的的规定使其承承担赔偿责任任。也就是说说，在故意医医疗纠纷中，人人民法院应

24、完完全适用民民法通则的的规定，而排排除条例的的适用。对于非人身身损害赔偿医医疗纠纷也应应完全适用民民法通则的的规定。因条条例主要是是对医疗事故故人身损害进进行规范的行行政法规，虽虽因通知的的发出而取得得了部分民事事法律规范的的性质，但也也只是对人身身损害而言的的，对于人身身损害之外的的其他医疗损损害，不应也也不能对其参参照适用。那那么，对于过过失医疗纠纷纷是否也完全全适用民法法通则的规规定，而排除除条例的的适用呢?过失医疗纠纠纷作为其他他医疗纠纷的的一种，从表表面上看，似似乎也应按通通知所言适适用民法通通则的规定定。但是，过过失医疗纠纷纷如果也完全全适用民法法通则的规规定则不妥当当。因为民民法

25、通则的的赔偿范围要要比条例的的赔偿范围为为广，赔偿标标准也要比条条例的赔偿偿标准为高。赔赔偿范围和赔赔偿标准的不不同，导致赔赔偿结果的差差异。也就是是说，如果过过失医疗纠纷纷完全适用民民法通则的的规定予以赔赔偿的话，就就会使得过失失医疗纠纷的的受害人获得得的赔偿可能能高于医疗事事故纠纷的受受害人获得的的赔偿。例如如，对于精神神损害抚慰金金，条例只只规定了在造造成残疾或死死亡的医疗事事故纠纷中方方可给予赔偿偿，对于未造造成残疾或死死亡而又确实实给患者带来来一定的精神神痛苦的医疗疗事故纠纷则则不能获得赔赔偿;且即使使在给予赔偿偿的情形，其其赔偿的最高高年限也分别别不得超过三三年和六年。与与此相反，

26、对对于不构成医医疗事故也未未有残疾或死死亡的过失医医疗纠纷案件件，如完全适适用民法通通则的规定定，则有可能能获得精神损损害抚慰金，且且并无最高赔赔偿年限的限限制。 这种种相似案件(甚至是同一一案件)，仅仅是因是否进进行过医疗事事故鉴定，或或对鉴定结论论法院是否予予以确认的差差异而导致适适用不同的法法律，从而导导致不同的赔赔偿结果的情情形严重违反反了平等原则则，也不合公公平正义的法法律理念。因因此，对过失失医疗纠纷不不能完全适用用民法通则则的规定。那那么，对通通知中的“适适用民法通则则的规定”又又作何解释呢呢?我认为，对对于通知的的该项规定，在在适用过失医医疗纠纷时应应做“限缩解解释”， 即即将

27、过失医疗疗纠纷“适用用民法通则的的规定”解释释为仅是在构构成要件上适适用民法通通则的规定定，而在法律律效果上则并并不适用。至至于其法律效效果，我认为为应类推适用用条例的的有关规定。 类推适用条条例的理由由在于：其一一，按上述解解释，通知知的规定对对于过失医疗疗纠纷而言，仅仅是在构成要要件上适用民民法通则的的规定，而在在法律后果上上却未作规定定，因而出现现法律漏洞;其二，依“相相似案件，应应作相似处理理”的法律原原则，过失医医疗纠纷在事事实构成上与与医疗事故纠纠纷最为相近近，所以应采采漏洞填补方方法中的类推推适用方法予予以填补。这样解释，不不仅符合通通知的意旨旨，使过失医医疗纠纷的受受害人的合法

28、法权益得以保保护;而且也也消除了过失失医疗纠纷的的受害人在相相似案件中获获得的赔偿可可能高于医疗疗事故纠纷的的受害人的不不公平现象，使使得法律适用用得以统一、“限限额赔偿”的的立法目的得得以实现、法法律面前人人人平等的宪法法原则得以贯贯彻。五、完善我我国医疗纠纷纷相关法律制制度的建议鉴鉴于我国目前前还没有侵权权行为法或一一部专门性的的立法来调整整医疗损害赔赔偿纠纷，为为了更好的解解决医疗过程程中的纠纷，应应完善我国医医疗纠纷处理理的相关法律律制度。如(一)在立法法体例上由全全国人大单独独制定一部专专门处理医疗疗损害赔偿纠纠纷的法律医疗损损害赔偿法，或或将医疗损害害赔偿纠纷处处理全部内容容在民法

29、典中中设专章、专专节予以专门门规定，就医医疗损害赔偿偿纠纷的实体体处理和程序序作出单独规规定以摆脱目目前法律适用用上的混乱。在在立法内容上上，应将医疗疗损害作为调调整对象，明明确民事法律律关系性质、医医患双方的权权利和义务、医医疗过失、医医疗人身损害害赔偿的因果果关系、归责责原则、举证证责任、赔偿偿标准以及诉诉讼时效等内内容。(二)建立医疗损损害保险制度度、建立医疗疗行为豁免制制度、建立限限额赔偿制度度、开增医疗疗行业增值税税建立医疗损损害补偿制度度等。为了平等保保护医疗单位位和患者的利利益，在诉讼讼程序中，法法院应注意释释明权利的行行使。在起诉诉立案阶段即即向赔偿权利利人说明以“医医疗事故赔

30、偿偿纠纷”和“医医疗损害赔偿偿纠纷”或“医医疗服务合同同纠纷”起诉诉的不同点，要要求起诉人明明确诉讼请求求。在审理过过程中，亦应应通过对法律律规定的解释释向赔偿权利利人进行宣传传，允许其变变更诉讼请求求，使赔偿权权利人在法律律的框架内能能够尽可能多多地得到赔偿偿。近年来，医医疗纠纷案件件逐年上升，成成为社会关注注的热点，也也是法院审判判工作的难点点，积极而慎慎重地处理这这类案件，比比较科学地调调整患者和医医疗机构的利利益冲突，实实现患者和医医疗机构的“双双赢”，对于于促进医学科科学的进步与与发展，保护护患者的合法法权益，维护护社会秩序的的稳定有着十十分重大的现现实意义。文章来源：中顾顾法律网 (免费法律咨咨询，就上中中顾法律网）13