合同相关知识26218.docx

《合同相关知识26218.docx》由会员分享，可在线阅读，更多相关《合同相关知识26218.docx（12页珍藏版）》请在淘文阁 - 分享文档赚钱的网站上搜索。

1、合同法的相关知识-合同订立过程中的要约承诺程序 胡海斌 现代企业的经济往来，主要是通过合同形式进行的，合同管理作为现代企业管理制度的重要内容之一，能否实施有效管理，把好合同关，是现化企业经营管理成败的一个重要因素。合同双方制定协议能够保护合同当事人的合法权益，维护社会经济秩序，促进社会主义现代化建设。合同是当事人或或当事双方之间设立立、变更、终终止民事关系系的协议。依依法成立的合合同，受法律律保护。广义义合同指所有有法律部门中中确定权利、义务关系的协议。狭义合同指指一切民事合同。还有最狭义合同仅指民事合同中的债权合同一、 订立合同的基本本原则订立合同的基本本原则是以中中华人民共和和国合同法为为

2、准绳,双方方在互信的基基础上，以平平等的姿态对对合同条款达达成共识。不不以一方的意意志强加于另另一方；即使使是由某一方方起草的合同同，也必须经经另一方完全全同意。基本本原则可用十十二个字来概概括：依照法法律、互信一一致、平等协协商。二、合同包括的的条款根据合同法第第十二条 合合同的内容由由当事人约定定，一般包括括以下条款： （一）当当事人的名称称或者姓名和和住所；（二）标的；（三三）数量；（四四）质量；（五五）价款或者者报酬；（六）履行期限限、地点和方方式（七）违约责责任（八）解解决争议的方方法。针对质量、履行行期限、履行行地点、及违违约责任如果果合同约定不不明确的，依依据合同法法的规定，双双

3、方当事人可可以协议补充充，如果不能能达成补充协协议的，则按按照合同有关关条款或者交交易习惯确定定。三、要约承诺制制。（一）什么是要要约及其要约约的撤回撤销销。要约是一方当当事人向另一一方当事人提提出订立合同同的条件。希希望对方能完完全接受此条条件的意思表表示。发出要要约的一方称称为要约人，受领领要约的一方方称为受要约约人。 要约的4项标准（1）要约必须须是特定的人人发出的意思思表示；（2）发出的意意思表示，其其内容具体、确确定 ；（3）表明经受受要约人承诺诺，要约人即即受该意思表表示约束 ；（4）要约必须须经送达到对对方 。我国合同法第第16条规定定：“要约到到达受要约人人时生效。”如如果要约

4、在发发出以后，因因传达要约的的信件丢失或或没有传达，不不能认为要约约已经送达。 采用数据电文形形式订立合同同，收件人指指定特定系统统接收数据电电文的，该数数据电文进入入该特定系统统时间，视为为到达时间；未指定特定定系统的，该该数据电文进进入收件人的的任何系统首首次时间，视视为到达时间间。要约可以撤回。撤回要约的的通知应当在在要约到达受受要约人之前前或者与要约约同时到达受受要约人。 要约也可可以撤销。撤撤销要约的通通知应当在受受要约人发出出承诺通知之之前到达受要要约人。 有下列情形形之一的，要要约不得撤销销： 1.要约约人确定了承承诺期限或者者以其他的形形式明示要约约不可撤销； 2.受要要约人有

5、理由由认为要约是是不可撤销的的，并已经为为履行合同作作了准备工作作。 有下列情情形之一的，要要约失效： 1.拒绝要约的的通知到达要要约人； 2.要约人依依法撤销要约约； 3.承诺的期限限届满，受要要约人未作出出承诺； 4.受要约人对对要约的内容容作出实质性性的变更。（二）什么是要要约邀请。要约邀请是是指：希望他他人向自己发发出要约的意意思表示。寄寄送的价目表表、拍卖公告告、招标公告告、招股说明明书、商业广广告等为要约约邀请价目表仅指明什什么商品、什什么价格，商商品价目表的的发送，是商商品生产者或或者销售者推推销商品的一一种方式。这这种方式当然然表达行为人人希望订立合合同的意思，但但并不表明他他

6、人表示承诺诺就立即达成成一个合同。 拍卖公告-拍拍卖是一种特特殊买卖方式式。一般认为为，在拍卖活活动中，竞买买人的出价为为要约，拍卖卖人击锤拍定定为承诺。招标公告招标投投标是一种特特殊的签订合合同的方式，广广泛应用于货货物买卖、建建设工程、土土地使用权出出让与转让、租租赁、技术转转让等领域。所谓招标是指指招标人采取取招标通知或或者招标公告告的方式，向向不特定的人人发出，以吸吸引投标人投投标的意思表表示。所谓投投标是指投标标人按照招标标人的要求，在在规定的期限限内向招标人人发出的包括括合同全部条条款的意思表表示。对于招招标公告或者者招标通知，一一般都认为属属于要约邀请请，不是要约约。而投标是是要

7、约，招标标人选定中标标人，为承诺诺。招股说明书是向向社会发出的的要约邀请，邀邀请公众向公公司发出要约约，购买公司司的股份。认认股人认购股股份，为要约约，公司卖出出股份，为承承诺，买卖股股份的合同成成立。商业广告是指商商品经营者或或者服务提供供者承担费用用、通过一定定的媒介和形形式直接或间间接地介绍自自己所推销的的商品或者所所提供的服务务的广告。如果符符合要约的要要件也可以成成为要约。如如：我公司现现有某型号的的水泥100吨，每每吨价格2000元，先来来先买，欲购购从速。要约邀请是当事事人订立合同同的预备行为为，只是引诱诱他人发出要要约，是作出出希望别人向向自己发出要要约的意思表表示，因此，要要

8、约邀请可以以向不特定的的任何人发出出，也不需要要在要约邀请请中详细表示示，无论对于于发出邀请人人还是接受邀邀请人，都没没有约束力。要约邀请则又称称为“要约引诱”是当事人订订立合同的预预备行为在发发出要约邀请请时，当事人人仍然处于订订约的准备阶阶段。要约邀请在性质质上是一种事事实行为。要要约邀请本质质上仍然是一一种事实行为为，但它是具具有一定的法法律意义的事事实行为。 第一，要约邀请请是一种预备备行为、当事事人处于订约约的准备阶段段，这并不是是要约邀请是是事实的理由由。 第二，对要约邀邀请而言，行行为人并非一一概无须承担担责任，行为为人在要约邀邀请中有欺诈诈等违法行为时，仍仍然要承担合合同法上的

9、责责任。 要约与要约邀请请的区别1.要约邀邀请是指一方方邀请对方向向自己发出要要约，而要约约是一方向他他方发出订立立合同的意思思表示； 2.要约邀请只只是引诱他人人向自己发出出要约，是一一种事实行为为。要约是希希望他人和自自己订立合同同的意思表示示，是法律行行为； （三）承诺在国国际贸易中，也也称“接受”或“收盘”。 1任何有有效的承诺，都都必须具备以以下条件： (1)承诺诺必须由受要要约人作出。被被要约人以外外的任何第三三者即使知道道要约的内容容并对此作出出同意的意思思表示，也不不能认为是承承诺。被要约约人，通常指指的是受要约约人本人，但但也包括其授授权的代理人人。无论是前前者还是后者者，其

10、承诺都都具有同等效效力。 (2)承诺诺必须是在有有效时间内作作出。所谓有有效时间，是是指要约定有有答复期限的的，规定的期期限内即为有有效时间；要要约并无答复复期限的，通通常认为合理理的时间(如如信件、电报报往来及受要要约人考虑问问题所需要的的时间)，即即为有效时间间。 (3)承诺必须须与要约的内内容完全一致致。即承诺必必须是无条件件地接受要约约的所有条件件。据此，凡凡是第三者对对要约人所作作的“承诺”；凡是超过规规定时间的承承诺，(有的的也叫“迟到到的承诺”)；凡是内容容与要约不相相一致的承诺诺，都不是有有效的承诺，而而是一项新的的要约或反要要约，必须经原要要约人承诺后后才能成立合合同。承诺可

11、以书面方方式进行，也也可以口头方方式进行。通通常，它须与与要约方式相相应，即要约约以什么方式式进行，其承承诺也应以什什么方式进行行。承诺的效效力表现为要要约人收到受受要约人的承承诺时，合同同即为成立。口口头承诺，要要约人了解时时即发生效力力。非口头承承诺生效的时时间应以承诺诺的通知到达达要约人时为为准。一般认认为，承诺和和要约一样准准许在送到对对方之前或同同时撤回。但但迟到的撤回回承诺的通知知，不发生撤撤回承诺的效效力。 2.承诺生生效： 合同法法规定，承承诺应当在要要约确定的期期限内到达要要约人。承诺诺不需要通知知的，根据交交易习惯或者者要约的要求求作出承诺的的行为时生效效。 承诺期期限的计

12、算1、要约以信件件或者电报作作出的，承诺诺期限自信 件载明的的日期或者电电报交发之日日开始计算。2、信件未载明明日期的，自自投寄该信件件的邮戳日期期开始计算。3、要约以电话话、传真等快快速通讯方式式作出的，承承诺期限自要要约到达受要要约人时开始始计算。要约没有确确定承诺期限限的，承诺应应当依照下列列规定到达： 1、要约以对话话方式作出的的，应当即时时作出承诺，但但当事人另有有约定的除外外 2、要约以非非对话方式作作出的，承诺诺应当在合理理期限内到达达。承诺期限指完成成承诺的有效效期间。承诺诺必须在要约约的有效期间间内进行，所所谓“有效期期间”，一般般是指：(11)要约定有有答复期限的的，规定的

13、期期限内均为有有效期间；(2)要约未未定有答复期期限的，通常常认为在合理理的时间(包包括信件、电电报往返时间间和当事人考考虑所必须的的时间)内即即为有效期间间。承诺撤回 是指指承诺人在承承诺生效前有有权取消承诺诺。在现实经济生活活中，分清楚楚要约和要约约邀请是至关关重要的，它它直接影响到到合同是不是是成立。为了了更加好的保保护自己的合合法权益，我我们应该清楚楚认识要约和和要约邀请。 下面面，我们回顾一下要约约和要约邀请请的区别：首首先，要约的的目的是与他他人订立合同同，要约邀请请的目的是要要对方想跟自自己订立合同同。其次，要要约一发出，要要约人即受法法律约束，要要约邀请发出出后，对于要要约邀请

14、人来来说是没有法法律上的意义义的。 案例：下面通通过一个典型型案例来看一一下在实践中中我们怎样区区别要约和要要约邀请。 20011年3月1号号，某超市想想要购进一批批毛巾，于是是向几家毛巾巾厂发出电报报，称：本超超市欲购进毛毛巾，如果有有全棉新款，请请附图样与说说明，我商场场将派人前往往洽谈购买事事宜。于是有有几家毛巾厂厂都回电，称称自己满足该该超市的要求求并且附上了了图样与说明明。其中一家家毛巾厂甲厂厂寄送了图样样和说明后，又又送了1000条毛巾到该该超市，超市市看货后不满满意，于是决决定不够买甲甲厂的毛巾。甲甲厂认为超市市发出的是要要约，他送毛毛巾的行为是是承诺，合同同因为承诺而而生效。超

15、市市拒绝购买是是违约行为，应应该承担违约约责任。而超超市认为他的的发出电报行行为是一种要要约邀请而不不是要约，超超市不受该行行为约束。那那么，通过这这个案例，我我们可以根据据以上我们的的分析判断，超超市发出的电电报到底是要要约还是要约约邀请呢？ 首先，这这个电报是超超市发出的，是是特定的人发发出的。但是是，根据这份份电报的内容容，是不具备备一个合同应应该具备的主主要条款的。没没有标的的数数量，价款，也也没有履行的的期限。因此此这根本不是是一份要约，而而是一项要约约邀请。超市市是不受该行行为的约束的的。超市和甲甲厂之间没有有法律上的关关系，甲厂受受到的损失应应该自己承担担。四、合同的违约约责任。

16、违约约责任即违反反了合同的民民事责任，是是指当事人不不履行或不完完全履行生效效合同所应当当承担的法律律责任。（一）违约责任任形态违约责任的形态态具体包括以以下几个方面面：1、预期违约。即即在合同履行行期限到来之之前，当事人人一方明确表表示或者以自自己的行为表表明不履行合合同的行为。可以看出预期违违约分为明示示违约和默示示违约两种形形式，且守约约方有选择权权，可以积极极要求赔偿，也也可消极等待待。2、不履行。即即完全不履行行，指当事人人根本未履行行任何合同义义务的违约情情形。从不履履行的原因看看，既可能是是当事人虽然然能够履行但但是拒绝履行行，也可能是是当事人不能能履行债务。债债务人不能履履行债

17、务或拒拒绝履行债务务，债权人可可以解除合同同，并追究债债务人的违约约责任。3、迟延履行。即即指在合同履履行期限届满满而未履行债债务。包括债债务人迟延履履行和债权人人迟延履行。债债务人迟延履履行是指合同同履行期限届届满，或者在在合同未定履履行期限时，在在债权人指定定的合理期限限届满，债务务人未履行债债务。债权人人迟延履行表表现为债权人人对于债务人人的履行应当当接受而无正正当理由拒不不接受，即迟迟延接受履行行。4、不适当履行行。即指虽有有履行但履行行质量不符合合合同约定或或法律规定的的违约情形。包包括瑕疵履行行和加害给付付两种情形。瑕疵履行是指一般所谓的履行质量不合格的违约情形。加害给付，是指债务

18、人因交付的标的物的缺陷而造成他人的人身、财产损害的行为。债务人未按合同同约定的标的的、数量、履履行方式和地地点而履行债债务的行为，主主要包括:(1)部分履履行行为；(2)履行方方式不适当；(3)履行行地点不适当当；(4)其其他违反附随随义务的行为为。这些也应应当属于不适适当履行。（二）违约责任任的承担方式式1、实际履行。一一方当事人违违约，另一方方当事人可要要求其履行或或请求法院判判决其履行合合同规定的特特定义务，而而不允许其以以金钱或其它它方法代替履履行。2、采取补救措措施。如质量量不符合约定定，应当按照照当事人的约约定承担违约约责任，如无无约定或约定定不明确的，非非违约方可根根据标的性质质

19、和损失的大大小，合理选选择要求对方方采取修理、更更换、重做、退退货、减少价价款或报酬等等措施。3、赔偿损失。又又称“损害赔赔偿”，是违违约人补偿、赔赔偿受害人因因违约所遭受受的损失的责责任承担方式式，它是一种种最重要最常常见的违约补补救方法。损害赔偿具有典典型的补偿性性，它以违约约行为造成对对方财产损失失的事实为基基础。没有损损害事实就谈谈不上损害赔赔偿。这是损损害赔偿不同同于违约金的的根本所在。赔赔偿损失也有有一定的限制制，即损害赔赔偿额应相当当于因违约所所造成的损失失，包括合同同履行后可以以获得的利益益，但不得超超过违反合同同一方订立合合同时预见到到或应当预见见到的因违反反合同可能造造成的

20、损失，即即合理预见规规则。4、支付违约金金。违约金是是指合同当事事人在合同中中约定的，在在合同债务人人不履行或不不适当履行合合同义务时，向向对方当事人人支付的一定定数额的金钱钱。当事人可可以在合同中中约定违约金金，未约定则则不产生违约约金责任，且且违约金的约约定不应过高高或者过低。5、定金罚则。当当事人可以约约定定金，定定金按担保法法规定执行，定定金是一种金金钱担保方式式（ 即给付付定金的一方方不履行约定定的债务的,无权要求返返还定金；收收受定金的一一方不履行约约定的债务的的,应当双倍倍返还定金） 如果同时约约定定金和违违约金，当事事人可选择适适用其一，两两者不可同时时并用。定金与订金的区区别

21、主要表现现在四个方面面： 1、交付定金的的协议是从合合同，依约定定应交付定金金而未付的，不不构成对主合合同的违反；而交付订金金的协议是主主合同的一部部分，依约定定应交付订金金而未交付的的，即构成对对主合同的违违反。2、交付和收受受订金的当事事人一方不履履行合同债务务时，不发生生丧失或者双双倍返还预付付款的后果，订订金仅可作损损害赔偿金。3、定金的数额额在法律规定定上有一定限限制，例如担担保法就规规定定金数额额不超过主合合同标的额的的20%；而而订金的数额额依当事人之之间自由约定定，法律一般般不作限制。4、定金具有担担保性质，而而订金只是单单方行为，不不具有明显的的担保性质。 可见定金和订金金虽

22、只一字之之差，但其所所产生的法律律后果是不一一样的，订金金不能产生定定金所有的四四种法律效果果，更不能适适用定金罚则则。 意向金，他不是是定金也非订订金，严格的的说他不是一一个法律概念念，意向金的的支付只是买买方购买房屋屋的意愿表示示。在意向金金没有转为订订金之前，购购买人随时可可以拿回意向向金，就如你你给朋友几百百元钱，让他他为你代买一一件物品，在在他没有购买买之前，你完完全可以通知知他你不买了了，让他把钱钱给回你。一般情况下，意意向金转为定定金后，如果果下家违约不买房房，意向金将将不能退还：如果商家违违约不买房，则则按”定金罚罚则“双倍返返还下家。当时如果果购房意向书书中只是对购购房价格、房房屋状况做了了简单约定，那那么当上下家家在登订房屋屋买卖合同过过程中，对付付款时间、付付款方式。房房屋交付及过过户登记等其其他主要条款款产生分歧，并并导致买卖合合同最终未能能签订，上下下家均不不存存在违约情况况，交易的失失败不能归责责与任何一方方，即不存在在违约情形，则则应当解除意意向金转为定定金后的担保保关系，即退退还意向金。- 12 -