新劳动合同法操作实务教材48208.docx
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1、新劳动合同法法操作实务务教材李迎春律师/广广东瀚宇律师师事务所中国家具招聘网网2007年122月18日规章制度操作实实务一、规章制度新新旧法对比旧法劳动法法 新法劳动合合同法 第四条:用人单单位应当依法法建立和完善善规章制度,保保障劳动者享享有劳动权利利和履行劳动动义务。最高人民法院院关于审理劳劳动争议案件件适用法律若若干问题的解解释第十九九条用人单单位根据劳劳动法第四四条之规定,通通过民主程序序制定的规章章制度,不违违反国家法律律、行政法规规及政策规定定,并已向劳劳动者公示的的,可以作为为人民法院审审理劳动争议议案件的依据据。 第四条用人单单位在制定、修修改或者决定定有关劳动报报酬、工作时时
2、间、休息休休假、劳动安安全卫生、保保险福利、职职工培训、劳劳动纪律以及及劳动定额管管理等直接涉涉及劳动者切切身利益的规规章制度或者者重大事项时时,应当经职职工代表大会会或者全体职职工讨论,提提出方案和意意见,与工会会或者职工代代表平等协商商确定。 在规章制度和重重大事项决定定实施过程中中,工会或者者职工认为不不适当的,有有权向用人单单位提出,通通过协商予以以修改完善。用人单位应当将将直接涉及劳劳动者切身利利益的规章制制度和重大事事项决定公示示,或者告知知劳动者。 二、规章制度未未经法定程序序的风险分析析:1、单方作出的的规章制度无无效;2、对劳动者造造成损失的,承承担赔偿责任任;3、规章制度违
3、违反法律、法法规的规定,损损害劳动者权权益的,劳动动者可以提出出解除劳动合合同,单位支支付经济补偿偿金。4、在仲裁诉讼讼中不能作为为依据。三、对策:1、及时完成规规章制度的重重建;2、组建职工代代表大会或工工会3、做好规章制制度的告知、公公示工作,保保留公示的书书面证据;4、公示方法:1)员工手册册发放法;22)培训法;3)劳动合同同约定法;44)考试法;5)传阅法;6)入职声明明法;7)意见征询询法。5、尽量不用:1)网站公布布法;2)电子邮件件通知法;33)公告栏张张贴法;入职管理操作实实务一、劳资双方告告知义务第八条用人单单位招用劳动动者时,应当当如实告知劳劳动者工作内内容、工作条条件、
4、工作地地点、职业危危害、安全生生产状况、劳劳动报酬,以以及劳动者要要求了解的其其他情况;用用人单位有权权了解劳动者者与劳动合同同直接相关的的基本情况,劳劳动者应当如如实说明。注意:用人单位位告知义务为为主动告知;劳动者告知知义务为被动动告知。二、法律后果第二十六条下下列劳动合同同无效或者部部分无效:(一一)以欺诈、胁胁迫的手段或或者乘人之危危,使对方在在违背真实意意思的情况下下订立或者变变更劳动合同同的;第九十一条用用人单位招用用与其他用人人单位尚未解解除或者终止止劳动合同的的劳动者,给给其他用人单单位造成损失失的,应当承承担连带赔偿偿责任。三、对策1)入职登记表表中声明:公公司已经告知知本人
5、工作内内容、工作条条件、工作地地点、职业危危害、安全生生产状况、劳劳动报酬以及及其他相关情情况。 签名确认认。2)劳动合同中中声明。3)避免劳动者者欺诈:本人人充分了解学学历证明、资资格证明、工工作经历等资资料真实是公公司聘用的前前提,如有虚虚假,公司可可立即解除劳劳动合同,并并不予经济补补偿。四、双重劳动关关系风险及应应对 第九十十一条规定,用用人单位招用用与其他用人人单位尚未解解除或者终止止劳动合同的的劳动者,给给其他用人单单位造成损失失的,应当承承担连带赔偿偿责任。 应对:11、要求劳动动者提供与前前单位解除或或终止劳动合合同的书面证证明,并保留留原件。如尚尚未解除劳动动合同的,要要求其
6、原单位位出具同意该该员工入职的的书面证明。 2、需需注意劳动者者是否对原单单位负有竞业业限制义务,并并进行核实。合同订立操作实实务一、合同订立新新旧法变化旧法劳动法法 新法劳动合合同法 第十六条建立立劳动关系应应当订立劳动动合同。 第十七条订立立和变更劳动动合同,应当当遵循平等自自愿、协商一一致的原则,不不得违反法律律、行政法规规的规定。 劳动合同依依法订立即具具有法律约束束力,当事人人必须履行劳劳动合同规定定的义务。 第十条建立劳劳动关系,应应当订立书面面劳动合同。 已建建立劳动关系系,未同时订订立书面劳动动合同的,应应当自用工之之日起一个月月内订立书面面劳动合同。 用人单位与与劳动者在用用
7、工前订立劳劳动合同的,劳劳动关系自用用工之日起建建立。第八十二条用用人单位自用用工之日起超超过一个月不不满一年未与与劳动者订立立书面劳动合合同的,应当当向劳动者每每月支付二倍倍的工资。 用人人单位自用工工之日起满一一年不与劳动动者订立书面面劳动合同的的,视为用人人单位与劳动动者已订立无无固定期限劳劳动合同。思考:订立劳动动合同到底是是保护谁的利利益?二、风险1、工资成本的的增加:劳劳动合同法第第八十二条规规定,用人单单位自用工之之日起超过一一个月不满一一年未与劳动动者订立书面面劳动合同的的,应当向劳劳动者每月支支付二倍的工工资。2、无固定期限限合同的成立立:劳动合合同法第十十四条第三款款规定,
8、用人人单位自用工工之日起满一一年不与劳动动者订立书面面劳动合同的的,视为用人人单位与劳动动者已订立无无固定期限劳劳动合同。三、对策1、流程再造:先签合同后后上岗;2、用工之日签签订,最迟不不超过一个月月;3、灵活运用“劳动合同顺顺延” 条款;4、统一合同到到期时间或实实行计算机管管理;5、对现在无合合同的尽快补补签合同;6、对不同意签签订合同的员员工及时处理理1)规章制度规规定;2)保留通知知签订合同的的书面证据。无固定期限合同同操作实务一、新旧法的变变化旧法劳动法法 新法劳动合合同法 第二十条劳动动者在同一用用人单位连续续工作满100年以上,当当事人双方同同意续延劳动动合同的,如如果劳动者提
9、提出订立无固固定限期的劳劳动合同,应应当订立无固固定限期的劳劳动合同。第十四条无固固定期限劳动动合同,是指指用人单位与与劳动者约定定无确定终止止时间的劳动动合同。 用人单位与与劳动者协商商一致,可以以订立无固定定期限劳动合合同。有下列列情形之一,劳劳动者提出或或者同意续订订、订立劳动动合同的,除除劳动者提出出订立固定期期限劳动合同同外,应当订订立无固定期期限劳动合同同: (一)劳动动者在该用人人单位连续工工作满十年的的; (二)用人人单位初次实实行劳动合同同制度或者国国有企业改制制重新订立劳劳动合同时,劳劳动者在该用用人单位连续续工作满十年年且距法定退退休年龄不足足十年的; (三)连续续订立二
10、次固固定期限劳动动合同,且劳劳动者没有本本法第三十九九条和第四十十条第一项、第第二项规定的的情形,续订订劳动合同的的。 用人单单位自用工之之日起满一年年不与劳动者者订立书面劳劳动合同的,视视为用人单位位与劳动者已已订立无固定定期限劳动合合同。 二、对策(1)清理过渡渡期内达到110年的劳动动合同;(2)灵活运用用合同续订意意向书或劳动动者申请续订订书;(3)灵活运用用“以完成一定定工作任务为为期限的劳动动合同”;(4)灵活利用用跨08的合同不不计入“两次”规定(5)灵活运用用合同交叉签签订法;(6)“连续工工作年限”中断法;(7)劳务派遣遣法;(8)灵活运用用劳动合同变变更;试用期操作实务务试
11、用期新旧法变变化旧法劳动法法 新法劳动合合同法 第二十一条劳劳动合同可以以约定试用期期。试用期最最长不得超过过个月。劳动部关于实行行劳动合同制制度若干问题题的通知按照劳动动法的规定定,劳动合同同中可以约定定不超过六个个月的试用期期。劳动合同同期限在六个个月以下的,试试用期不得超超过十五日;劳动合同期期限在六个月月以上一年以以下的,试用用期不得超过过三十日;劳劳动合同期限限在一年以上上两年以下的的,试用期不不得超过六十十日。 试用期包括在劳劳动合同期限限中。 用人单位对对工作岗位没没有发生变化化的同一劳动动者只能试用用一次。 第十九条劳动动合同期限三三个月以上不不满一年的,试试用期不得超超过一个
12、月;劳动合同期期限一年以上上不满三年的的,试用期不不得超过二个个月;三年以以上固定期限限和无固定期期限的劳动合合同,试用期期不得超过六六个月。 同一用人单单位与同一劳劳动者只能约约定一次试用用期。 以完成一定定工作任务为为期限的劳动动合同或者劳劳动合同期限限不满三个月月的,不得约约定试用期。 试用期包含含在劳动合同同期限内。劳劳动合同仅约约定试用期的的,试用期不不成立,该期期限为劳动合合同期限。 第二十条劳动动者在试用期期的工资不得得低于本单位位相同岗位最最低档工资或或者劳动合同同约定工资的的百分之八十十,并不得低低于用人单位位所在地的最最低工资标准准第八十三条用用人单位违反反本法规定与与劳动
13、者约定定试用期的,由由劳动行政部部门责令改正正;违法约定定的试用期已已经履行的,由由用人单位以以劳动者试用用期满月工资资为标准,按按已经履行的的超过法定试试用期的期间间向劳动者支支付赔偿金。试用期相关法律律问题(1)试用期内内是否需缴纳纳社会保险;(2)用人单位位在试用期内内解除劳动合合同的限制;(3)试用期内内用人单位解解除劳动合同同的程序: a、说明;b、通知;c、送达;d、出具;e、转移(4)用人单位位违法约定试试用期的法律律责任: a、超期;b、两次;c、禁止;d、相同(5)劳动者在在试用期解除除劳动合同相相关法律问题题: a、3天;b、违约?c、赔培训费费?d、赔招录费费?对策(1)
14、权衡利弊弊,选择合适适的合同期限限;(2)合同中避避免超过法定定试用期期限限;(3)不约定单单独的试用期期合同;(4)录用条件件具体化、公公示化;(5)细化岗位位说明书;(6)注意试用用期解雇的程程序要求。劳动合同违约金金操作实务违约责任的变化化旧法劳动法法 新法劳动合合同法 劳动法第19条条规定:劳动动合同应当以以书面形式订订立,并具备备以下条款:(七)违反反劳动合同的的责任。劳动部关于企企业职工流动动若干问题的的通知(11996.110.31)规规定:三、用用人单位与职职工可以在劳劳动合同中约约定违约金。 第二十五条除除本法第二十十二条和第二二十三条规定定的情形外,用用人单位不得得与劳动者
15、约约定由劳动者者承担违约金金。第二十二条用用人单位为劳劳动者提供专专项培训费用用,对其进行行专业技术培培训的,可以以与该劳动者者订立协议,约约定服务期。 劳动者违反反服务期约定定的,应当按按照约定向用用人单位支付付违约金。违违约金的数额额不得超过用用人单位提供供的培训费用用。用人单位位要求劳动者者支付的违约约金不得超过过服务期尚未未履行部分所所应分摊的培培训费用。第二十三条用用人单位与劳劳动者可以在在劳动合同中中约定保守用用人单位的商商业秘密和与与知识产权相相关的保密事事项。 对对负有保密义义务的劳动者者,用人单位位可以在劳动动合同或者保保密协议中与与劳动者约定定竞业限制条条款,并约定定在解除
16、或者者终止劳动合合同后,在竞竞业限制期限限内按月给予予劳动者经济济补偿。劳动动者违反竞业业限制约定的的,应当按照照约定向用人人单位支付违违约金。如何应对?1、签订服务期期协议、保留留培训发票;2、变福利为债债务;3、合理约定竞竞业限制补偿偿金和违约金金;4、制作完善周周密的竞业限限制协议,保保护用人单位位的利益;合同条款与效力力操作实务劳动合同必备条条款的变化旧法劳动法法 新法劳动合合同法 第十九条劳动动合同应当以以书面形式订订立,并具备备以下条款: (一)劳动动合同期限; (二)工作作内容; (三)劳动动保护和劳动动条件; (四)劳动动报酬; (五)劳动动纪律; (六)劳动动合同终止的的条件
17、; (七)违反反劳动合同的的责任。 劳动合同除除前款规定的的必备条款外外,当事人可可以协商约定定其他内容。 第十七条劳动动合同应当具具备以下条款款: (一)用人人单位的名称称、住所和法法定代表人或或者主要负责责人; (二)劳动动者的姓名、住住址和居民身身份证或者其其他有效身份份证件号码; (三)劳动动合同期限; (四)工作作内容和工作作地点; (五)工作作时间和休息息休假; (六)劳动动报酬; (七)社会会保险; (八)劳动动保护、劳动动条件和职业业危害防护; (九)法律律、法规规定定应当纳入劳劳动合同的其其他事项。 劳动合同除除前款规定的的必备条款外外,用人单位位与劳动者可可以约定试用用期、
18、培训、保保守秘密、补补充保险和福福利待遇等其其他事项。对策:约定条款款的起草与运运用(1)试用期、培培训、保密、竞竞业限制、违违约金条款;(2)约定规章章制度已向劳劳动者公示的的条款;(3)约定解除除或终止劳动动合同书面通通知的送达条条款;(4)约定因劳劳动者不能胜胜任工作被调调整工作岗位位的,工资会会按照调整的的岗位适当的的调整,岗变变薪变条款;(5)离职工作作交接条款(第第50条)。无效劳动合同的的变化旧法劳动法法 新法劳动合合同法 第十八条下列列劳动合同无无效: (一)违反反法律、行政政法规的劳动动合同; (二)采取取欺诈、威胁胁等手段订立立的劳动合同同。 第二十六条下下列劳动合同同无效
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