劳务派遣及非全日制用工相关法律问题33757.docx
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1、劳务派遣及非全日制用工相关法律问题1、劳务派遣单位与被派遣劳动者订立的劳动合同应当具备哪些条款? 【分析解答】劳务派遣是指劳务派遣单位与用工单位签订派遣协议,在得到被派遣劳动者同意后,使其在被派企业指挥监督下提供劳动。劳务派遣的特点是劳动力雇佣与劳动力使用相分离,派遣劳动者不与用工单位签订劳动合同,不建立劳动关系,而是与派遣单位存在劳动关系,但却被派遣至用工单位劳动,形成“有关系没劳动,有劳动没关系”的特殊用工方式。近几年来劳务派遣在我国迅速发展,劳务派遣用工形式非常普遍,由于缺乏有力的监管,加上国家没有成文的劳务派遣法律法规对其进行规范,实践中导致被派遣劳动者权利受到严重损害,劳务派遣也变成
2、了用人单位规避用工风险的一个“利器”。为了解决这些问题,劳动合同法对此作出了一些具体规定,劳动合同法第五十八条规定,劳务派遣单位是本法所称用人单位,应当履行用人单位对劳动者的义务。劳务派遣单位与被派遣劳动者订立的劳动合同,除应当载明本法第十七条规定的事项外,还应当载明被派遣劳动者的用工单位以及派遣期限、工作岗位等情况。即劳务派遣单位与被派遣劳动者订立的劳动合同应当具备以下条款:(一)用人单位的名称、住所和法定代表人或者主要负责人;(二)劳动者的姓名、住址和居民身份证或者其他有效身份证件号码;(三)劳动合同期限;(四)派遣期限;(五)工作内容和工作地点;(六)工作岗位;(七)用工单位;(八)工作
3、时间和休息休假;(九)劳动报酬;(十)社会保险;(十一)劳动保护、劳动条件和职业危害防护;(十二)法律、法规规定应当纳入劳动合同的其他事项。 【法律依据】中华人民共和国劳动合同法第五十八条;第十七条; 【维权点津】用人单位提供的劳动合同文本未载明劳动合同必备条款的,劳动者可向劳动行政部门投诉,由劳动行政部门责令改正;给劳动者造成损害的,用人单位应当承担赔偿责任。2、劳务派遣单单位与被派遣遣劳动者订立立的劳动合同同期限有何特特别规定? 【分析析解答】实践践中用人单位位出于规避用用工风险的目目的,大量使使用劳务派遣遣工,劳务派遣遣用工形式发发展迅猛。一一些劳务派遣遣单位为了逃逃避用人单位位的责任,
4、在在劳动合同中中不与劳动者者约定具体的的合同期限,而而是将劳务派派遣单位与用用工单位签订订的劳务派遣遣协议中约定定的合同期限限或用工时间间作为劳动合合同期限。如如果劳务派遣遣协议中约定定期限为一年年的,劳动合合同的期限也也为一年。如如果被派遣劳劳动者在用工工单位提供劳劳动提前结束束的,劳动合合同也同时结结束。这样导导致了被派遣遣劳动者的合合同期限极不不稳定,劳动动者随时面临临失业。为解解决这个问题题,劳动合合同法第五五十八条规定定了劳务派遣遣单位应当与与被派遣劳动动者订立二年年以上的固定定期限劳动合合同。 【法律依据据】中华人人民共和国劳劳动合同法第第五十八条第第二款; 【维权权点津】劳劳动合
5、同法第第五十八条规规定了劳务派派遣单位应当当与被派遣劳劳动者订立二二年以上的固固定期限劳动动合同,从法法条文意看,排排除了以完成成一定工作任任务为期限的的劳动合同的的适用。劳务务派遣单位不不能与被派遣遣劳动者订立立以完成一定定工作任务为为期限的劳动动合同。3、被派遣劳动动者与劳务派派遣单位连续续订立两次固固定期限后续续订劳动合同同的,能否要要求订立无固固定期限劳动动合同? 【分析析解答】劳劳动合同法第第五十八条规规定了劳务派派遣单位应当当与被派遣劳劳动者订立二二年以上的固固定期限劳动动合同。那么么,被派遣劳劳动者与劳务务派遣单位连连续订立两次次固定期限后后续订劳动合合同的,能否否要求订立无无固
6、定期限劳劳动合同?有有一种意见认认为,劳动动合同法规规定用人单位位与劳动者连连续签订两次次固定期限劳劳动合同后再再签订劳动合合同根据劳动动者意愿可以以签订无固定定期限劳动合合同,这是一一般性规定。在在“劳务派遣”一节中又规规定劳务派遣遣单位要与劳劳动者签订二二年以上固定定期限劳动合合同,这属于于特殊规定。劳动合同法没有规定劳务派遣单位与劳动者签订了两次二年以上固定期限劳动合同后可否签订无固定期限劳动合同,之所以规定劳务派遣单位与派遣员工签订两年以上固定期限劳动合同,就免除了派遣企业与派遣员工签订无固定期限劳动合同的义务,同时也取消了派遣企业经济性裁员的权利。如果可以签订无固定期限劳动合同,将与
7、劳务派遣应当在临时性、辅助性和替代性的工作岗位上实施的规定产生矛盾。第二种意见认为,劳动合同法规定了劳务派遣单位是用人单位,应当履行用人单位的义务,劳动合同法规定的用人单位的应尽义务,劳务派遣单位均应当执行,这是一个大前提,包括被派遣劳动者符合无固定期限劳动合同签订条件时,应当签订无固定期限劳动合同。笔者同意第二种意见。 【法律依据】劳动合同法第五十八条;第十四条; 【维权点津】劳务派遣单位与劳动者签订两次二年以上固定期限劳动合同后续订劳动合同的,劳动者可提出要求签订无固定期限劳动合同,劳务派遣单位应当订立。4、劳务派遣单单位跨地区派派遣劳动者的的,被派遣劳劳动者享有的的劳动报酬和和劳动条件,
8、按按照用工单位位所在地的标标准执行还是是劳务派遣单位位所在地标准准执行? 【分析析解答】劳务务派遣作为一一种新的用人人方式,可以以跨地区、跨跨行业进行。在在实践中,往往往是由经济济较为落后而而劳动力相对对过剩的地区区向经济较为为发达但劳动动力相对短缺缺的地区进行行劳务派遣,用用工单位所在在地区的劳动动条件和劳动动报酬条件一一般要优于劳劳务派遣单位位所在地区。有有些劳务派遣遣单位按照用用工单位所在在地的标准收收取了相关费费用后,却只只按照劳务派派遣单位所在在地的标准给给劳动者支付付劳动报酬,赚赚取其中的差差价。有些用用工单位提出出只按照劳务务派遣单位的的标准提供劳劳动报酬和劳劳动条件。劳劳务派遣
9、单位位和用工单位位的行为,都都可能侵害劳劳动者的合法法权益。劳劳动合同法第第六十一条规规定,劳务派派遣单位跨地地区派遣劳动动者的,被派派遣劳动者享享有的劳动报报酬和劳动条条件,按照用用工单位所在在地的标准执执行。这里的的跨“地区”,既包括省省、自治区、直直辖市,也包包括省会所在在市、较大的的市、设区的的市。如果市市的行政区域域内有相应的的标准应当按按照设区的标标准执行,如如果市的行政政区域没有相相应的标准,就就按照省、自自治区、直辖辖市的标准执执行。劳动合合同法作出该该规定,基本本上解决了由由于劳动条件件和劳动报酬酬的地区差异异带来用工单单位和劳务派派遣单位与劳劳动者之间的的争议,维护护了劳动
10、者的的合法权益,同同时也促进了了劳务派遣市场场的健康发展展。 【法法律依据】中中华人民共和和国劳动合同同法第六十十一条; 【维权点津津】当劳动者者从经济落后后地区派往经经济发达地区区,劳动者享享有的劳动报报酬和劳动条条件,按照用用工单位所在在地的标准执执行,保护了了劳动者的合合法权益。但但是,实践中中由于劳动者者就业环境不不容乐观,可可能也会存在在经济发达地地区的劳动者者被派往经济济不发达地区区工作的情况况,如果劳动动者享有的劳劳动报酬和劳劳动条件,也也按照用工单单位所在地的的标准执行,似似乎对劳动者者不公平。5、用工单位应应当对被派遣遣劳动者履行行哪些义务? 【分析析解答】用工工单位指接受受
11、以劳务派遣遣形式用工的的单位,用工工单位虽不是是劳动法意义上上的用人单位位,但由于被被派遣劳动者者实际在用工工单位提供劳劳动,接受用用工单位的管管理,因此,用用工单位同样样需对被派遣遣劳动者负有有相应的义务务。劳动合合同法明确确规定用工单单位的义务,在在派遣单位和和用工单位之之间作了明确确划分,使得得在出现劳动动争议时有法法可依,避免免产生责任推推诿现象,从从而保护了劳劳动者的合法法劳动权益。劳动合同法第六十二条规定,用工单位应当履行下列义务:(一)执行国家劳动标准,提供相应的劳动条件和劳动保护;(二)告知被派遣劳动者的工作要求和劳动报酬;(三)支付加班费、绩效奖金,提供与工作岗位相关的福利待
12、遇;(四)对在岗被派遣劳动者进行工作岗位所必需的培训;(五)连续用工的,实行正常的工资调整机制。另外,第六十二条第二款还规定,用工单位不得将被派遣劳动者再派遣到其他用人单位。 【法律依据】中华人民共和国劳动合同法第六十二条; 【维权点津】实践中由于派遣过程的不透明,方便了派遣单位损害劳动者的利益。用工单位负有告知被派遣劳动者劳动报酬的义务,杜绝劳务派遣的“暗箱操作”,保护了劳动者的合法权益。6、被派遣劳动动者的劳动报报酬如何确定定? 【分析析解答】劳务务派遣工与正正式工待遇悬悬殊,身份歧歧视突出,就就因为身份不不同,从事同同样的工作,获获得的劳动报报酬相差很大大,有些公司司劳务派遣工工工资与正
13、式工工工资要差一一半以上。劳劳务派遣工与与企业的正式式工不能同工工同酬是一个个不争的事实实。在劳动合合同法起草过过程中,多数数意见认为,劳动合同法必须规定同工同酬,这不仅是一个法律问题,也是一个政治问题,必须保证劳务派遣工和正式工适用同样的工资标准。劳动合同法第六十三条规定,被派遣劳动者享有与用工单位的劳动者同工同酬的权利。用工单位无同类岗位劳动者的,参照用工单位所在地相同或者相近岗位劳动者的劳动报酬确定。 【法律依据】中华人民共和国劳动合同法第六十三条; 【维权点津】实践中如果用工单位支付给被派遣劳动者的劳动报酬明显低于用工单位正式员工的,劳动者可申请劳动仲裁主张权利。依据中华人民共和国劳动
14、争议调解仲裁法第二十二条第二款规定,劳务派遣单位或者用工单位与劳动者发生劳动争议的,劳务派遣单位和用工单位为共同当事人。所以劳动者在申请劳动仲裁时,应当将用工单位和劳务派遣单位列为共同被诉人。7、被派遣劳动动者在什么情情形下可以与与劳务派遣单位位解除劳动合合同? 【分析析解答】劳务务派遣单位与与被派遣劳动动者之间建立立的是劳动关关系,因此,劳动合同法规定的劳动者可解除劳动合同的情形同样的适用于被派遣劳动者与劳务派遣单位。劳动合同法第六十五条规定,被派遣劳动者可以依照本法第三十六条、第三十八条的规定与劳务派遣单位解除劳动合同。因此,被派遣劳动者在以下情形下可以与劳务派遣单位解除劳动合同: (1)
15、被派遣劳动者与劳务派遣单位协商一致,可以解除劳动合同; (2)劳务派遣单位未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的; (3)劳务派遣单位未及时足额支付劳动报酬的; (4)劳务派遣单位未依法为被派遣劳动者缴纳社会保险费的; (5)劳务派遣单位的规章制度违反法律、法规的规定,损害被派遣劳动者权益的; (6)劳务派遣单位以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危,使对方在违背真实意思的情况下订立或者变更劳动合同,致使劳动合同无效的; (7)劳务派遣单位免除自己的法定责任、排除被派遣劳动者权利,致使劳动合同无效的; (8)劳务派遣单位订立的劳动合同违反法律、行政法规强制性规定而导致无效的; (9)法律、行政法
16、规规定被派遣劳动者可以解除劳动合同的其他情形。 (10)用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的,或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的。 【法律依据】中华人民共和国劳动合同法第六十五条;第三十六条;第三十八条; 【维权点津】被派遣劳动者依据上述情形解除劳动合同的,除因个人原因与劳务派遣单位协商一致解除劳动合同情形外,其他由于劳务派遣单位存在违法行为导致劳动合同被解除的,劳务派遣单位应当向被派遣劳动者支付经济补偿金。被派遣劳动者在解除劳动合同时需注意:依据上述(2)(9)项情形解除劳动合同的,需事先调整劳务派遣单位,并需保留通知的相关证据,依据第(10)项
17、情形解除劳动合同的,无需事先通知。8、用工单位在在什么情形下下可以将劳动动者退回劳务务派遣单位?劳动者被退退回劳务派遣遣单位的,劳务务派遣单位能能否与劳动者者解除劳动合合同? 【分析析解答】用工工单位与被派派遣劳动者之之间建立的是是劳务关系,而而非劳动合同同关系。因此此,在被派遣遣劳动者有法法定可解除劳劳动合同情形形时,用工单单位不能直接接解除劳动合合同,而只能能将劳动者退退回,由劳务务派遣单位依依照劳动合同同法的有关规规定,与劳动动者解除劳动动合同。劳劳动合同法第第六十五条第第二款规定,被被派遣劳动者者有本法第三三十九条和第第四十条第一一项、第二项项规定情形的的,用工单位位可以将劳动动者退回
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- 劳务 派遣 全日制 用工 相关 法律问题 33757
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